Некоторые аспекты договорного регулирования отношений с артистами-исполнителями
(Шехтер А. И.) ("Законы России: опыт, анализ, практика", 2009, N 5) Текст документаНЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ С АРТИСТАМИ-ИСПОЛНИТЕЛЯМИ
А. И. ШЕХТЕР
Шехтер Андрей Игоревич - адвокат, председатель президиума КА "ЭксЛеге".
Среди договоров, связанных с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности, набольшей спецификой и разнообразием обладают, пожалуй, договоры с артистами-исполнителями. Различия в подходах к заключению таких договоров и определению их содержания обусловлены рядом факторов. Прежде всего, это разнообразие сфер деятельности артистов-исполнителей. Согласно ст. 1313 ГК РФ понятие "артист-исполнитель" охватывает актеров, певцов, музыкантов, танцоров, а также других лиц, которые играют роль, читают, декламируют, поют, играют на музыкальном инструменте или иным образом участвуют в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера. Еще одним фактором является отсутствие у исполнения материальной формы. Оно объективируется в самом процессе деятельности артиста-исполнителя и, таким образом, имеет неразрывную связь с личностью. Кроме того, следует отметить, что законодательство специально не регулирует договорные отношения с артистами-исполнителями. В гл. 71 ГК РФ содержатся две статьи, распространяющиеся на все объекты смежных прав: в одной из них дается определение договора об отчуждении исключительного права на объекты смежных прав, в другой содержится определение лицензионного договора о передаче прав на использование объекта смежных прав (ст. ст. 1307, 1308 ГК РФ). Никаких специальных правил по сравнению с общими положениями, установленными в гл. 69 ГК РФ, указанные статьи не содержат. Вместе с тем представляется, что отношения, связанные с осуществлением непосредственного исполнения, невозможно полноценно урегулировать, используя лишь общие положения гл. 69 ГК РФ о распоряжении исключительным правом. Немаловажную роль в определении специфики отношений артистов-исполнителей с заказчиками играет то обстоятельство, что для осуществления исполнения, как правило, требуется создание необходимых материально-технических условий, а иногда наличие определенного коллектива лиц, способствующих осуществлению исполнения. Часто исполнение является продуктом коллективного творчества (например, актеров, занятых в спектакле, оркестрантов, исполняющих музыкальное произведение и др.). Особенность смежных прав на совместное исполнение заключается в том, что по общему правилу договоры на осуществление исполнения коллективом исполнителей заключаются их руководителем (п. 2 ст. 1314 ГК РФ). При этом распределение доходов от использования исполнения производится в соответствии с п. 3 ст. 1229 ГК РФ, т. е. доходы от совместного использования исполнения распределяются поровну, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Следует обратить внимание и на то обстоятельство, что специальные нормы, регулирующие права исполнителя, в основном ориентированы на обеспечение прав исполнителя уже в отношении имевшего место исполнения, а не процесса организации и осуществления исполнения. Действительно, в широком смысле исполнением можно признать как непосредственное (живое) представление произведений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца, так и с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств), в том числе путем показа кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком). Однако если следовать положениям ст. 1313 ГК РФ, исполнение означает непосредственный процесс создания творческого результата. Доведение исполнения до всеобщего сведения квалифицируется уже не как исполнение, а как использование исполнения (п. 2 ст. 1317 ГК РФ). Как показывает практика, отношения с артистами-исполнителями часто оформляются договорами возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ). Правда, встречаются и иные варианты, в частности, иногда заключаются непоименованные договоры, которые трудно отнести к предусмотренному законодательством договорному виду, в том числе и многосторонние, договоры о совместной деятельности. К сожалению, в части четвертой ГК РФ не предусмотрено договорной конструкции, аналогичной договору авторского заказа для случаев, когда речь идет об отношениях с артистами-исполнителями, хотя, по сути, ситуации весьма сходны. В частности, и в том и в другом случае речь идет о создании в будущем результата интеллектуальной деятельности и установлении определенных требований к этому результату, а также о решении вопроса о судьбе исключительных прав на данный объект. Как уже указывалось, чаще всего с артистом-исполнителем заключается договор возмездного оказания услуг, что предполагает применение к данному договору положений гл. 39 ГК РФ. В случае, когда такие услуги оказываются гражданам-потребителям, к возникшим правоотношениям могут применяться Правила бытового обслуживания населения в РФ, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. N 1025, Закон о защите прав потребителей. Возможность отнесения деятельности артистов-исполнителей к услугам объясняется достаточно широким толкованием данного понятия в ГК РФ. В п. 1 ст. 779 ГК РФ под оказанием услуг понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Правда, в теории гражданского права принято проводить разграничение полезных действий в зависимости от их характера и результата на услуги и работы. Последние представляют интерес не сами по себе, а только в силу того, что приводят к определенному материальному результату, который может выражаться в создании новой вещи либо изменении существующей вещи, ее свойств. Что касается услуги, то она, как правило, имеет ценность сама по себе, т. е. ее ценность проявляется в процессе ее оказания. Как правило, услуга не имеет материального результата, а если таковой и предполагается, то он неотделим от личности заказчика (например, при оказании парикмахерских, медицинских услуг) либо же не имеет самостоятельной ценности, а важен лишь постольку, поскольку воплощает в себе результат нематериальный (например, заключение аудитора). Деятельность артистов-исполнителей рассматривается как культурно-зрелищная услуга. В теории отмечается, что такие услуги обладают определенной спецификой. К особенностям культурно-зрелищных услуг относят: творческий характер деятельности исполнителя (за исключением кинопоказа и выставок, где деятельность исполнителя носит организационно-технический характер); уникальность, единичность форм создания или воспроизведения услуг культуры, рассчитанных на их массовое потребление (театральный спектакль, концерт); направленность воздействия на внутренний мир, на душу зрителя с целью удовлетворения его культурных потребностей; ориентирование на массовость потребителя <1>. -------------------------------- <1> Севостьянов М. В. Гражданско-правовой договор возмездного оказания концертных услуг: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2006. С. 8 - 9.
Указанные особенности необходимо учитывать при заключении договора. В частности, расчет на массовое потребление предполагает, что договор с артистом-исполнителем в большей части случаев заключают не лица, которые будут непосредственными потребителями услуг, а иной субъект. Причем не всегда субъект, вступающий в правоотношения с потребителями услуг, например зрителями, непосредственно заключает договор с артистом-исполнителем. Часто такой договор заключается с лицом, действующим от своего имени, но по поручению и в интересах артиста-исполнителя, например с актерским агентством. Если договор заключается непосредственно с организатором мероприятий, предполагающих участие артистов-исполнителей, такой договор, как правило, носит разовый характер и в нем определяются количество выступлений, сроки их проведения или конкретный период участия артиста-исполнителя в том или ином проекте, а также, поскольку обычно договор является возмездным, определяется размер вознаграждения, выплачиваемого артисту-исполнителю. При этом размер вознаграждения, выплачиваемого артисту-исполнителю, следует признать существенным условием, если только из условий договора не следует, что он является безвозмездным. Вряд ли возможно, учитывая творческий характер деятельности артиста-исполнителя, применять при определении размера вознаграждения артисту-исполнителю п. 3 ст. 424 ГК РФ. Для обеспечения прав артистов-исполнителей целесообразно было бы установить законодательно ставки вознаграждения за отдельные виды непосредственного исполнения, которые могли бы применяться в случае несогласования в договоре условия о размере вознаграждения. Пока законодательно установлены лишь ставки вознаграждения за использование исполнения для передачи в эфир или сообщения по кабелю, за воспроизведение исполнения, включенного в фонограмму или аудиовизуальное произведение (Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 г. N 614 "О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)") <2>. -------------------------------- <2> СЗ РФ. 1996. N 21. Ст. 2529.
Если в договоре организатора мероприятия с артистом-исполнителем не предусмотрено предоставления организатору исключительного права на использование исполнения, такое право сохраняется в полном объеме у артиста-исполнителя. При наличии у организатора (заказчика) намерения использовать исполнение предполагаемые способы использования должны определяться в договоре. При этом следует исходить из того, что само исполнение и предоставление права использовать его указанными в договоре способами оплачиваются отдельно, если иное прямо не предусмотрено договором. В противном случае исполнитель сможет взыскать даже прямо не установленное вознаграждение исходя из ставок, определенных законодательством. Итак, заключение договора на исполнение не предполагает по общему правилу передачи исключительных прав на использование исполнения, предусмотренных п. 2 ст. 1317 ГК РФ. Исключением из этого правила является заключение с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения. В этом случае согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Однако и в рассматриваемом случае согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированные в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре (п. 3 ст. 1317 ГК РФ). Если для заключения договоров в интересах артиста-исполнителя привлекается третье лицо, как правило, его отношения с артистом-исполнителем регулируются агентским договором (гл. 52 ГК РФ). Такой договор носит возмездный характер, при этом он может не ограничиваться конкретным сроком и не содержать перечня мероприятий, в которых должен принять участие артист-исполнитель. В качестве вознаграждения агента может удерживаться определенный процент от вознаграждения, получаемого исполнителем. Третье лицо может выступать также в качестве посредника. В этой ситуации оно заключает договоры возмездного оказания услуг с заказчиками, предметом которых выступает подбор артистов, отвечающих определенным требованиям, предоставление информации об артисте-исполнителе, оказание содействия в заключении договора непосредственно между заказчиком и артистом-исполнителем. Если третье лицо не просто занято поиском наиболее выгодных для артиста-исполнителя предложений и юридическим оформлением отношений с заказчиками, а осуществляет более широкий спектр действий, т. е. выполняет функции продюсера (администратора), то его договор с артистом-исполнителем в ряде случаев приобретает смешанный характер, так как не ограничивается совершением продюсером за вознаграждение юридических и фактических действий по поручению и в интересах артиста, а предусматривает и ряд обязанностей со стороны артиста, нетипичных для агентского договора, - о соблюдении графика репетиций, об обязанности в течение определенного срока принять участие в определенном количестве концертов (театральных постановок, цирковых представлений и т. д.), а иногда определяются и конкретные сроки проведения мероприятий, в которых должен участвовать артист. Кроме того, затраты, связанные с исполнением договора, финансируются отнюдь не артистом-исполнителем, а за счет иных источников, определяемых договором. Договор может предусматривать обязанность администратора (продюсера) по поиску инвесторов, в том числе лиц, финансирующих выступления в порядке осуществления благотворительной деятельности. В некоторых случаях договор приобретает многосторонний характер, и в нем присутствует, помимо продюсера и артиста, также лицо, осуществляющее финансирование проекта, - инвестор. Такой договор может не ограничиваться определенным сроком. Однако и в этом случае в договоре четко должны определяться обязанности артиста-исполнителя, т. е. определяться, какие именно виды исполнительской деятельности, в каком объеме осуществляются артистом-исполнителем, а также права и обязанности сторон по использованию исполнения. В подобных договорах, как правило, определяются условия использования исключительного права на исполнение, оговаривается порядок распределения вознаграждения за осуществление тех или иных способов использования. Кроме того, часто осуществление использования исполнения определенным образом рассматривается не только как право, но и как обязанность сторон (одной из них) договора. Поскольку подобные договоры предполагают обычно взаимодействие сторон для достижения общих целей, они могут в ряде случаев рассматриваться как договоры простого товарищества (гл. 55 ГК РФ). Специфику таких договоров будет определять прежде всего характер вкладов участников, среди которых ведущее место могут занимать не столько имущественные взносы, сколько профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. В качестве вклада артиста-исполнителя при этом может рассматриваться исключительное право на использование исполнения, что в полной мере соответствует ст. 1042 ГК РФ. К специфике договоров заказчика с артистом-исполнителем можно отнести также наличие специального приложения, так называемого райдера (райдеров), - документа (документов), определяющего требования артиста-исполнителя по техническому обеспечению исполнения, а также по созданию определенных бытовых условий, включая проживание, питание, отдых и т. п. Соответственно с указанными группами требований райдер делится на две части: техническую и бытовую. При этом на практике нарушение любого из условий райдера рассматривается как существенное нарушение договора и может повлечь за собой расторжение договора исполнителем без возмещения заказчику понесенных убытков. Изложенное позволяет отметить, что специфический характер деятельности артистов-исполнителей существенно отличает договоры с данной категорией творческих деятелей от договоров с создателями иных результатов интеллектуальной деятельности. Если при регулировании отношений с последними, как правило, мало внимания уделяется организации создания результата интеллектуальной деятельности, а регламентируются в основном отношения по передаче уже готового произведения и исключительных прав на него, то в отношениях с артистами-исполнителями акцент смещается именно на создание условий для осуществления исполнения. Как видно, эта часть взаимоотношений сторон может достаточно успешно регулироваться на основании договоров, предусмотренных частью второй ГК РФ, а также путем заключения смешанных договоров. Однако представляется, что это не дает оснований забывать о специфике исполнения как объекта исключительных прав. Ведь, к примеру, только в рамках договора возмездного оказания услуг невозможно распорядиться исключительными правами. А ст. ст. 1307 - 1308 ГК РФ, как уже указывалось, не устанавливают специальных правил, касающихся отчуждения или передачи исключительных прав на использование исполнения. Кроме того, проблемы регулирования отношений с артистом-исполнителем договором возмездного оказания услуг могут возникнуть в связи с тем, что предусмотренный гл. 39 ГК РФ договор всегда является возмездным, тогда как отношения между артистом-исполнителем и заказчиком следует лишь презюмировать возмездными. Иногда такие договоры являются безвозмездными, что не исключает обязанностей заказчика или иного лица, с которым заключен договор, обеспечить артисту-исполнителю определенные условия деятельности. Как уже указывалось, по существу договоры с артистами-исполнителями близки к договорам авторского заказа, так как речь идет о создании творческого результата в будущем. При этом, поскольку исполнение должно осуществляться в определенный момент времени, риск невозможности создания надлежащего творческого результата оказывается выше, нежели применительно к договору авторского заказа. Вместе с тем законодатель никак не ограничивает ответственность исполнителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, равно как и за односторонний отказ от исполнения. Если использовать конструкцию договора возмездного оказания услуг, наоборот, заказчик оказывается в более благоприятном положении. Согласно ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, тогда как исполнитель может отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Кроме того, такой договор, равно, впрочем, как и договор простого товарищества, не ограничивает ответственность исполнителя за ненадлежащее исполнение или неисполнение. Исполнитель будет нести ответственность в полном объеме, что следует из подлежащей применению в отношении возмездного оказания услуг ст. 723 ГК РФ. В отличие от этого ответственность исполнителя по договору авторского заказа носит ограниченный характер. Согласно ст. 1290 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК РФ). В заключение следует отметить, что использование в отношениях с артистами-исполнителями общих моделей гражданско-правовых договоров не позволяет в полной мере обеспечить интересы сторон, поскольку регулирование соответствующих договоров законодательством осуществлялось без расчета на особый, творческий характер деятельности артиста-исполнителя. Положения ст. ст. 1307 - 1308 ГК РФ касаются только передачи исключительного права либо права на использование исполнения определенными способами. Представляется целесообразным если не включение в законодательство специальных правил, касающихся взаимоотношений артиста-исполнителя с заказчиком на этапе создания исполнения, то хотя бы включение в гл. 71 нормы, отсылающей к положениям Гражданского кодекса РФ о договоре авторского заказа, за исключением тех правил, которые противоречат существу возникающих между заказчиком и артистом-исполнителем отношений. В частности, если из существа обязательства следует, что исполнение должно иметь место в определенный момент (определенную дату, время), к отношениям сторон недопустимо применение правила п. 2 ст. 1289 ГК РФ о дополнительном льготном сроке. Кроме того, при регулировании отношений с исполнителями необходимо разграничивать артистов-исполнителей, осуществляющих непосредственное исполнение, и вторую категорию исполнителей - режиссера-постановщика, дирижера, которые своим творчеством способствуют созданию исполнения, воспринимаемого зрителем, но чья собственная исполнительская деятельность не может восприниматься непосредственно и во многом зависит от взаимодействия с артистами-исполнителями. Положения, изложенные в данной статье, были главным образом ориентированы на отношения с первой категорией исполнителей.
Библиографический список
1. Севостьянов М. В. Гражданско-правовой договор возмездного оказания концертных услуг: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2006. С. 8 - 9.
------------------------------------------------------------------
Название документа