Коммерческое агентирование в международном обороте: особенности и практика разрешения споров
(Николюкин С. В.) ("Российский судья", 2009, N 5) Текст документаКОММЕРЧЕСКОЕ АГЕНТИРОВАНИЕ В МЕЖДУНАРОДНОМ ОБОРОТЕ: ОСОБЕННОСТИ И ПРАКТИКА РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
С. В. НИКОЛЮКИН
Николюкин С. В., заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин НАНОО "Институт бизнеса и политики".
Договор коммерческого агентирования не рассматривается в гражданском законодательстве как разновидность агентского договора, и, по мнению автора, этот договор имеет правовую основу в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ и требует дальнейшего научного исследования. Практика коммерческой деятельности знает множество разновидностей внешнеторговых операций. Их многообразие в международной торговле находится в тесной взаимосвязи с предметом сделки, его особенностями, условиями обмена и организационными формами торговли, способами реализации товара на мировом рынке, характером взаимоотношений между контрагентами и т. п. Более половины внешнеторгового оборота реализуется посредством торговых посредников, к которым относятся независимые от производителей и потребителей субъекты (предприниматели), участвующие в обращении товаров. Роль торговых посредников в международной торговле обусловлена тем, что это создает для продавцов и покупателей определенные преимущества, способствующие повышению эффективности внешнеторговых операций, а именно: - отпадает необходимость самостоятельного поиска зарубежных партнеров; - отсутствуют или значительно снижаются риски, связанные с внешнеторговыми сделками; - для продавца и покупателя упрощаются доставка, сортировка и упаковка товара; - продавцы (экспортеры) освобождаются от расходов по формированию собственных сбытовых структур в стране покупателя (импортера) <1>. -------------------------------- <1> См.: Ленчевский И. Ю. Международная торговля: современное состояние операций и сделки, расчеты, валютные отношения. М.: Изд-во МСХА, 2005. С. 165.
В международной торговле под посредническими операциями понимаются сделки, совершаемые по поручению продавца или покупателя, независимыми от них торговыми посредниками на основе заключаемых с ними соглашений или отдельных поручений. Основными видами посреднических операций в международной торговле являются: комиссионные операции, брокерские операции, дистрибьюторские операции, агентские операции и др. Важное экономическое значение в торговле занимают агентские соглашения. Агентские соглашения (agency agreements) очень широко распространены в международном товарообороте как один из видов посредничества на иностранных рынках. Несмотря на то что агентские соглашения и их правовая регламентация являются порождением англо-американского права, данный правовой институт, как отмечает А. П. Белов, проник и в континентальное право, и в право России, где регламентируется законом, иными нормами и международными документами <2>. -------------------------------- <2> См.: Белов А. П. Международное предпринимательское право. М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2001. С. 151.
Агентская деятельность как деятельность, связанная с оказанием посреднических услуг в международном обороте, оформляется договором коммерческого агентирования.
Понятие и признаки договора коммерческого агентирования
Договор коммерческого агентирования представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (коммерческий агент) обязуется за обусловленное вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия с правом и без права заключать сделки от имени и за счет принципала. Признаками коммерческого агентирования являются: 1. Субъектный состав. Участие в договоре иностранного контрагента (индивидуального предпринимателя либо юридического лица) или коммерческой организации с иностранными инвестициями, т. е. российской организации, в составе которой имеются иностранные инвесторы, которые именуются "коммерческий агент" и "принципал". Коммерческий агент - это лицо, которое имеет прямые полномочия для совершения действий от имени принципала и принятия от его имени прав и обязанностей. Принципал - это лицо, которое наделяет полномочиями коммерческого агента совершать юридические и иные действия от своего имени или от имени принципала. 2. Предмет договора. Существенным условием договора является его предмет, включающий перечень юридических и фактических действий. Предмет договора коммерческого агентирования в отличие от договоров комиссии и поручения шире, т. к. коммерческому агенту поручается совершение не только юридических, но и фактических действий. Так, коммерческий агент может взять на себя не только функции по заключению сделок либо по сбыту чужих товаров, но и одновременно провести рекламную кампанию. 3. Коммерческое агентирование относится к предпринимательским (коммерческим) договорам, т. е. и коммерческий представитель, и агент являются лицами, обладающими статусом предпринимателя.
Правовое регулирование договора коммерческого агентирования
В Российской Федерации правовой основой регулирования отношений из агентского договора является гл. 52 ГК РФ. Гражданское законодательство предусматривает также возможность применения к отношениям, вытекающим из агентского договора, правил, регулирующих договор поручения (гл. 49 ГК РФ) или договор комиссии (гл. 51 ГК РФ). Это обусловлено зависимостью от того, действует ли агент от имени принципала или от собственного имени. Таким образом, можно сделать вывод, что агентский договор близок по своей природе и к договору поручения (открытый агентский договор), и к договору комиссии (скрытый агентский договор) с учетом возможности совершения не только сделок, но и иных юридически значимых действий. Правовое регулирование коммерческого агентирования на международном уровне осуществляется посредством заключения международных соглашений. К их числу относятся: - Конвенция о праве, применимом к договорам о представительстве и к договорам с посредниками (Гаагская конвенция 1978 г.); - Конвенция о законе, применимом к договорным обязательствам (Римская конвенция 1980 г.); - Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров (Женевская конвенция 1983 г.) и др. В международной коммерческой практике довольно часто применяются и акты ненормативного характера, к примеру документы Международной торговой палаты (далее - МТП): - Типовой коммерческий контракт МТП (публикация МТП N 496); - Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов (публикация МТП N 410); - Комментарий к Типовому коммерческому агентскому контракту Международной торговой палаты (публикация МТП N 512) и др.
Юридическая характеристика договора коммерческого агентирования
Коммерческое агентирование, являясь самостоятельным гражданско-правовым договором, по своей юридической природе является: консенсуальным (для заключения договора достаточно одного соглашения между коммерческим агентом и принципалом по всем существенным условиям); возмездным (размер агентского вознаграждения может быть определен сторонами в договоре); взаимным (коммерческий агент и принципал имеют не только права, но и несут обязанности).
Особенности договора коммерческого агентирования
Несмотря на то что ГК РФ прямо указывает на правовую взаимосвязь агентского договора с договором поручения и комиссии, целесообразно отметить следующие особенности договора коммерческого агентирования: 1. Сфера действия коммерческого агентирования шире, чем действия поверенного и комиссионера, поскольку коммерческий агент вправе совершать не только юридические, но и фактические действия. Например, проведение различных мероприятий по завоеванию рынка сбыта (рекламных, маркетинговых и т. п.). 2. Отношения по договору коммерческого агентирования всегда носят длящийся характер, т. е. коммерческий агент обязуется многократно совершать для принципала какие-либо действия. 3. По договору коммерческого агентирования коммерческий агент вправе действовать как от своего имени, так и от имени принципала, т. е. по одному кругу задач он может осуществлять полномочия по схеме договора комиссии, а по другому - по схеме договора поручения. 4. Договор коммерческого агентирования предоставляет право сторонам отказаться от исполнения обязательств по договору лишь при условии, что в договоре не был установлен определенный срок его окончания. В практике Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ (далее - МКАС) было рассмотрено дело от 28 июля 2003 г. N 157/2002, по которому на основании норм российского гражданского законодательства и условий соглашения, заключенного сторонами, оно было признано расторгнутым по истечении срока, установленного в соглашении сторон, исчисляемого с даты уведомления о его расторжении. Иск был предъявлен российской организацией к фирме из Объединенных Арабских Эмиратов о расторжении Соглашения от 11 октября 1979 г. Истец ссылался на то, что фактические отношения по Соглашению были прекращены в 1994 г. В соответствии с Соглашением оно может быть расторгнуто в одностороннем порядке путем подачи за 45 дней письменного уведомления. Истец направил такое уведомление 20 января 2002 г., однако не получил ответа ни на это уведомление, ни на повторное уведомление от 21 мая 2002 г. Предъявление иска истец обосновал тем, что Соглашение действует на территории ОАЭ и что Федеральным законом ОАЭ N 18 "О торговых агентствах" не предусмотрен односторонний порядок расторжения агентских соглашений, а расторжение агентского соглашения возможно либо по обоюдному согласию сторон, либо на основании решения правоприменительного органа и подлежит обязательной государственной регистрации. При рассмотрении искового требования о расторжении Соглашения от 11 октября 1979 г. МКАС установил следующее. Согласно п. 14 Соглашения, заключенного без определения срока окончания его действия, оно может быть расторгнуто путем подачи за 45 дней письменного уведомления одной стороной в адрес другой стороны. Такое уведомление о расторжении должно быть направлено заказным письмом в адрес, указанный в приложении "А" к настоящему Соглашению. МКАС также указал, что возможность одностороннего расторжения агентского договора, заключенного без определения срока окончания его действия, прямо предусмотрена ст. 1010 ГК РФ, устанавливающей, что агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия. Указанное положение ст. 1010 ГК РФ практически соответствует положениям действовавшего на дату заключения Соглашения от 11 октября 1979 г. ГК РСФСР 1964 г., предусматривавшим прекращение договора поручения вследствие отмены его доверителем или отказа поверенного (ст. 401 ГК РСФСР) и прекращение договора комиссии вследствие одностороннего отказа комитента (ст. 421 ГК РСФСР), которые применялись к такого рода договорным отношениям, поскольку специальных положений об агентских договорах ГК РСФСР не содержал. Таким образом, право на односторонний отказ от Соглашения, заключенного истцом и ответчиком, предусмотрено непосредственно в Соглашении и прямо установлено российским законодательством. Согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ, если односторонний отказ от исполнения договора допускается законом или соглашением сторон, в случае одностороннего отказа договор считается расторгнутым. МКАС установил, что истцом надлежащим образом доказано, что им были совершены действия, необходимые в соответствии с п. 14 Соглашения для того, чтобы это Соглашение считалось расторгнутым: уведомление о расторжении было направлено ответчику 21 мая 2002 г. заказным письмом, а также факсовым отправлением в адрес ответчика, указанный в приложении "А" к Соглашению. Таким образом, в соответствии с п. 3 ст. 450 ГК РФ и согласно п. 14 Соглашения оно считается расторгнутым через 45 дней после направления уведомления о расторжении, а именно с 5 июля 2002 г. МКАС определил, что, несмотря на то что основанное на договоре одностороннее расторжение договора, согласно российскому законодательству, не требует обращения в суд и в силу самого факта такого одностороннего расторжения договор уже считается расторгнутым, признание в таких случаях договора расторгнутым судебным или арбитражным решением не исключается российским законодательством и полностью соответствует п. 1 ст. 11 ГК РФ "О судебной защите гражданских прав" и ст. 12 ГК РФ "О способах защиты гражданских прав". Основываясь на изложенном и руководствуясь п. 1 ст. 11, ст. 12, п. 3 ст. 450 ГК РФ, п. 14 Соглашения от 11 октября 1979 г., МКАС посчитал Соглашение от 11 октября 1979 г. расторгнутым с 5 июля 2002 г. <3>. -------------------------------- <3> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2003 г. / Сост. М. Г. Розенберг. М.: Статут, 2004. С. 151 - 159.
Классификация договоров коммерческого агентирования
Анализ агентских отношений позволяет выделить следующие виды коммерческого агентирования: I. В зависимости от объема и характера прав, передаваемых принципалом коммерческому агенту: - простое агентское соглашение; - агентское соглашение с исключительным правом продажи; - агентское соглашение с преимущественным правом продажи ("право первой руки"). Простое агентское соглашение - это соглашение, по которому принципал вправе реализовывать товар через нескольких коммерческих агентов в одной стране. Агентское соглашение с исключительным правом продажи - это соглашение, по которому принципал обязан реализовывать товар только через одного коммерческого агента и не вправе предлагать тот же товар другим коммерческим агентам в течение срока действия данного соглашения. Агентское соглашение с преимущественным правом продажи - это соглашение по которому принципал обязан предложить товар в первую очередь данному агенту и только в случае его отказа вправе предложить его другим коммерческим агентам. II. В зависимости от степени самостоятельности коммерческого агента и его зависимости от принципала: - соглашение с правом коммерческого агента заключать сделки; - соглашение без права коммерческого агента заключать сделки. III. В зависимости от способов вступления агента в отношения с третьими лицами: - открытые соглашения, когда коммерческий агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьими лицами существование принципала; - закрытые соглашения, когда коммерческий агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет принципала, не раскрывать его имени.
Форма договора коммерческого агентирования
Какой-либо особой формы договора коммерческого агентирования не предусматривается, т. е. отношения коммерческого агента и принципала могут возникать из письменного или устного соглашения, из соответствующего поведения сторон. В то же время договор коммерческого агентирования как разновидность внешнеэкономической сделки по праву Российской Федерации должен быть заключен в письменной форме. Так же как и в соответствии с Директивой Европейского экономического сообщества, в императивном порядке предусмотрено положение, в соответствии с которым содержание агентского соглашения, а также последующие дополнения к нему должны быть зафиксированы в документе, подписанном сторонами <4>. -------------------------------- <4> Директива N 86/635 о координации законодательства государств - членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах была принята в 1986 г. Советом экономического сообщества.
Срок договора коммерческого агентирования
Договор коммерческого агентирования по усмотрению сторон может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Важно то, что этот договор, как правило, не содержит указания на выполнение какого-либо разового поручения, он охватывает своим действием определенный промежуток времени, т. е. носит длящийся характер. Как отмечает Е. Ф. Прокушев, наиболее оптимальный срок для агентского соглашения - два года, поскольку за это время торговый агент сможет подробно изучить и обработать рынок, и в случае, если агент работает успешно, то соглашение с ним продлевается, а если он работает неудачно, то возникает необходимость его замены <5>. -------------------------------- <5> См.: Прокушев Е. Ф. Внешнеэкономическая деятельность. М.: Издательско-торговая корпорация "Дашков и Ко", 2005. С. 359.
Цена договора коммерческого агентирования
Действующим ГК РФ (ст. 1006 и ст. 1008) предусматривается оплата принципалом агенту вознаграждения (цена договора) в размере и в порядке, согласованных в агентском соглашении, а также обязанность агента в ходе исполнения договора представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором или по мере его исполнения, или по окончании его действия с приложением необходимых расходов, произведенных агентом за счет принципала, если агентским договором не предусмотрено иное. Коммерческий агент может получать от принципала вознаграждение различными способами: во-первых, принципал перечисляет ему соответствующую сумму на расчетный счет; во-вторых, коммерческий агент удерживает сумму вознаграждения из общей выручки, поступающей от покупателей в оплату за реализованные товары принципала. В последнем случае коммерческий агент перечисляет принципалу выручку за вычетом своего вознаграждения. Когда предметом агентского поручения является приобретение имущества для принципала, коммерческий агент по договору вправе удерживать вознаграждение из тех денежных средств, которые принципал перечисляет ему для оплаты этого имущества. Рассмотрим дело от 10 мая 2006 г. N 134/2005 по иску российской организацией (агент) к фирме с Британских Виргинских островов (принципал) в связи с неоплатой вознаграждения за оказанные в первом квартале 2004 г. услуги по агентскому Договору, заключенному сторонами 19 августа 2002 г. По поручению принципала агент заключил ряд сделок купли-продажи акций. Сторонами был подписан расчет комиссионного вознаграждения, причитающегося агенту. Кроме того, принципалом был подписан акт, которым подтверждалось, что принципал не имеет претензий по оказанным агентом услугам. Однако предъявленный агентом счет за услуги, оказанные в первом квартале 2004 г., оплачен не был. Требования агента включали: погашение задолженности за услуги, оказанные в первом квартале 2004 г.; взыскание договорной неустойки; возмещение расходов по уплате арбитражного сбора. Исходя из того что в агентском Договоре от 19 августа 2002 г. в п. 8.1 стороны установили применимым правом для разрешения возникшего спора законодательство РФ, состав арбитража, руководствуясь п. 1 ст. 28 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" и п. 1 § 13 Регламента МКАС, признал применимым по агентскому Договору от 19 августа 2002 г. российское законодательство, в том числе ГК РФ в части общих положений обязательственного права (разд. III части первой ГК РФ) и агентирования (гл. 52 разд. IV части второй ГК РФ). Рассмотрев требование истца по существу о взыскании с ответчика суммы в долларах США, составляющей неоплаченную часть агентского вознаграждения, МКАС посчитал его обоснованным и подлежащим удовлетворению в полном объеме. Материалами дела было подтверждено, что сторонами 31 марта 2004 г. был подписан расчет комиссионного вознаграждения, на основании которого истцом был выставлен счет N 08 от 31 марта 2004 г. При этом ответчиком был подписан акт N 00000018 от 31 марта 2004 г., в котором он подтверждает, что не имеет претензий по оказанным истцом услугам. Расчетом вознаграждения определена сумма комиссионного вознаграждения в размере, предъявленном истцом ко взысканию; правильность расчета подтверждена ответчиком. МКАС установлено, что, несмотря на указание в п. 2.11 Договора обязанности истца как агента представить ответчику (принципалу) отчеты о совершенных операциях, что соответствует и положениям п. 1 ст. 1008 ГК РФ, отчеты сами по себе не имеют самодовлеющего значения, а составляются в целях подтверждения выполнения агентом своих обязательств. По данному делу ответчик как принципал подписал 31 марта 2004 г. расчет вознаграждения и акт N 00000018 без каких-либо оговорок, указав в последнем, что соответствующие услуги выполнены агентом полностью и в срок и что принципал не имеет претензий к истцу по объему, качеству и срокам оказания услуг. Таким образом, состав МКАС применительно к п. 3 ст. 1008 ГК РФ признал, что необходимость в представлении отчетов отсутствовала. Учитывая данные обстоятельства, нашедшие достоверное подтверждение в материалах дела, состав арбитража удовлетворил исковые требования в части взыскания основного долга <6>. -------------------------------- <6> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2006 г. / Сост. М. Г. Розенберг. М.: Статут, 2008. С. 162 - 167.
Заключение
Проведенный анализ позволяет сделать вывод о том, что договор коммерческого агентирования - это обладающее всеми признаками гражданско-правового договора соглашение, в силу которого одна сторона (коммерческий агент) обязуется по поручению другой стороны (принципала) за обусловленное вознаграждение совершать юридические и иные действия для предпринимательских (коммерческих) целей. Несмотря на то что договор коммерческого агентирования не рассматривается в гражданском законодательстве как разновидность агентского договора, что на наш взгляд является необходимым, в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ он имеет право на существование и дальнейшее научное исследование.
Название документа