Лица, имеющие право наследовать, в американском праве в сравнении с российским
(Паничкин В. Б.) ("Международное публичное и частное право", 2009, N 4) Текст документаЛИЦА, ИМЕЮЩИЕ ПРАВО НАСЛЕДОВАТЬ, В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ В СРАВНЕНИИ С РОССИЙСКИМ
В. Б. ПАНИЧКИН
Паничкин В. Б., адвокат, старший преподаватель Новокузнецкого филиала-института Кемеровского государственного университета.
Круг лиц, имеющих право наследовать, неизменно отражает политику государства, в том числе в отношении частной собственности. Наглядным примером служит эволюция в этом вопросе отечественного права в сравнении с правом США. В советское время свойством права была близость круга лиц, имеющих право наследовать по закону, с таковым по завещанию. Причем по ГК РСФСР 1922 г. оба круга лиц вообще полностью совпадали, т. е. единственной функцией завещания было лишь перераспределение наследства внутри узкого круга законных наследников единой очереди, в который не входили даже родители, зато входило государство. Основы гражданского законодательства СССР 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. отошли от принципа совпадения круга наследников, но сохранили ограничения круга наследников по завещанию, правда, не путем специальных запретов нормами наследственного права, а путем непризнания за фактически существующими организациями статуса юридического лица, прежде всего за церковью. После радикальных экономических и связанных с ними правовых реформ в России принципы формирования круга лиц, имеющих право наследовать, равно как состав такового для каждого вида наследования, почти полностью совпадает с теми, что установлены в праве США. Различаются лишь критерии для отнесения тех или иных субъектов к таким лицам. Активной наследственной дееспособностью, которая проявляется в составлении завещания, в праве обеих стран обладают не все физические лица, а только дееспособные (а вот критерии дееспособности совершенно различны: если в России наследственная дееспособность совпадает с общей, то в США требования к ней гораздо либеральнее). Пассивной наследственной дееспособностью при законном наследовании в США обладают почти все физические лица и государство (штат), а в ряде из них - графство, т. е. муниципалитет (при выморочности), а при наследовании по завещанию также физические лица, государство, штаты, муниципалитеты и корпорации, в том числе иностранные. Аналогично в российском праве по ст. 1116 ГК в круг лиц, которые могут призываться к наследованию по закону, входят граждане, Россия, субъекты Федерации и муниципалитеты (при выморочности), а при наследовании по завещанию помимо них также юридические лица, иностранные государства и международные организации. Значит, в обеих странах круг наследников по закону уже их круга по завещанию. Что касается вопроса о том, являются ли субъектами наследования наследник и наследодатель, на чем настаивает Е. А. Суханов <1> и что опровергают А. П. Сергеев и Ю. К. Толстой, замечая, что "покойники субъектами правоотношения быть не могут" <2> (с чем согласны и мы), право США такую проблему сняло, игнорируя поиск общих черт у наследодателя и наследника и придав наследству как таковому статус самостоятельного лица. -------------------------------- <1> См.: Гражданское право. Т. 1 / Под ред. Е. А. Суханова. М.: БЕК, 2003. С. 537 (автор гл. - Е. В. Кулагина). <2> Гражданское право. Часть III / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: Проспект, 1999. С. 510.
И в США, и в России наследовать вправе лица, находящиеся в живых на момент смерти наследодателя, и дети, родившиеся после его смерти. Проблемы связаны с наследованием безвестно отсутствующими и теми, кого римское право именует насцитурусами. Исторически в общем праве безвестно отсутствующие лица не наследуют в том случае, если в отношении их вынесено решение суда об отсутствии <3>, а поскольку такое отсутствие - инструмент не материального, а процессуального права, то каждый раз оно доказывается в процессе отдельно и решение по нему не обладает преюдицией. -------------------------------- <3> См.: Rendell C. Law of Succession. L.: Macmillian, 2003. P. 12.
По § 12 Свода английского гражданского права "лицо, о котором не было вестей в течение семи лет, по закону предполагается умершим; однако нет законной презумпции смерти его в какой-либо определенный момент этого семилетнего периода (кроме ряда случаев); презумпция смерти отпадает, если из обстоятельств вытекает вероятность того, что о данном лице, даже если оно осталось в живых, не должно было быть вестей" <4>. -------------------------------- <4> Свод английского гражданского права: Общая часть. Обязательственное право / Под ред. Э. Дженкса; пер. с англ., предисл. и примеч. Л. А. Лунца. М.: Изд-во НКЮ СССР, 1941. С. 19.
В России нотариальная практика не дает возможности безвестно отсутствующим унаследовать, так как подача ими заявления о принятии наследства автоматически приведет к утрате ими статуса безвестно отсутствующих, а фактически принять наследство они не могут. Общий же срок безвестного отсутствия для признания умершим короче - пять лет. Что касается наследственных прав зародыша, то Э. Дженкс в § 68a Свода английского гражданского права указывал: "Ребенок в чреве матери может приобретать имущество в силу завещательного отказа недвижимости (devise) или движимости (bequest) или в порядке наследования; в его пользу может быть установлено будущее право (future interest) с ограничениями в порядке документа за печатью (deed); по-видимому, однако, настоящее право на недвижимость (present interest) не может быть установлено для него в порядке документа за печатью. Установление ограниченного права в пользу лица без обозначения его имени, "родившегося" или "не родившегося" к определенному сроку, относится также к ребенку, находящемуся в этот срок в чреве матери, но лишь поскольку этим в пользу ребенка устанавливается определенное право" <5>. -------------------------------- <5> Там же. С. 35.
Согласно принципу общего права, применяемому поныне в США, ребенок, зачатый при жизни отца и родившийся после его смерти (posthumous child), наследует за ним, даже если в завещании наследниками указаны родившиеся дети, поскольку это отвечает его интересам (§ 2 - 3 НК Иллинойса). Русский цивилист К. И. Малышев в конце XIX в. цитировал ст. 1403 ГК Калифорнии: "Дети, родившиеся по смерти родителя, считаются наравне с находившимися в живых при смерти их родителей" <6>. § 2-108 ЕНК существенно расширил состав лиц, подпадающих под это правило: все зачатые до дня смерти наследодателя считаются такими же наследниками, как родившиеся при его жизни. Редакция этого параграфа 1990 г. уточнила: "Неродившийся ребенок рассматривается как живущий на момент смерти наследодателя, если после рождения он проживет хотя бы 120 часов" <7>. -------------------------------- <6> Малышев К. И. Калифорнийское гражданское уложение. Б. в.д., Б. д. Т. II. С. 300. <7> Право США вообще благоприятствует еще не родившемуся ребенку, наделяя его свойствами субъекта права. Так, причинение ему вреда является самостоятельным деликтом из небрежности (negligence) и подлежит возмещению. См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1966. С. 444 (автор гл. - К. К. Яичков).
Наследование насцитурусами традиционно и для российского права, равно как для права романо-германского вообще <8>. Статья 1106 СЗ РИ гласила: "...от права наследования не устраняются дети, хотя бы оные не были еще рождены, но только зачаты при жизни отца" <9>. Статья 1354 проекта Гражданского уложения 1905 г. предусматривала: "Дитя, зачатое при жизни наследодателя и родившееся живым после открытия наследства, приравнивается, в отношении права наследования, к лицам, существовавшим во время открытия наследства" <10>. -------------------------------- <8> Как гласит ст. 1923 ГГУ, наследником может быть только тот, кто находится в живых при открытии наследства; кто при открытии наследства еще не находится в живых, но был уже зачат, тот почитается родившимся до открытия наследства. Аналогичен смысл ст. 1433 ГК Молдовы 2002 г. Закон от 6 июня 2002 г. N 1107-XV // Мониторул Офичиал ал Република Молдова. 2002. N 82-86/661. <9> Юридическая небрежность этой нормы была отмечена в 1877 г. профессором В. Г. Демченко, указавшим, что в статье "очевидно разумеются не вообще чьи-либо утробные дети (естественно зачинающиеся при жизни своего отца), но именно дети самого наследодателя и только по аналогии к ним могут быть приравниваемы дальнейшие нисходящие наследодателя, заступающие место своих умерших родителей (и даже таковые же из боковых его родственников), так как круг этих детей вполне исчерпывается и определяется с рождением зачатых при его жизни и не может более увеличиваться через рождение дальнейших детей - по причине его смерти". См.: Демченко В. Г. Существо наследства и призвание к наследованию по русскому праву. Вып. I. СПб., 1877. С. 82 - 83. <10> Гражданское уложение: Проект ред. комиссии 1905 г. Цит. по: Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов / Сост. И. М. Тютрюмов. Книга вторая. М.: Статут, 2004.
Не вызывал такой порядок споров и в доктрине. Так, И. М. Тютрюмов писал: "В самый момент смерти наследодателя должно существовать и то лицо, к которому по закону имеет перейти наследство, так что то лицо, которое родилось позже означенного момента, не может непосредственно притязать на открывшееся наследство. Поэтому для права наследования требуется по крайней мере зачатие наследника при жизни наследодателя. Внук, бывший уже в живых или зачатый в момент наследства непосредственно, в силу собственного права может наследовать своему деду" <11>. А. М. Гуляев отмечал: "Призывается к наследованию тот, кто уже родился или только зачат и находится в утробе матери (natus и nasciturus). Ни в законе, ни в проекте требование сосуществования наследника и наследодателя не выставляется относительно завещательного преемства" <12>. -------------------------------- <11> Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов / Сост. И. М. Тютрюмов. Книга вторая. М.: Статут, 2004. С. 210. <12> Гуляев А. М. Русское гражданское право. СПб., 1913. С. 388.
Согласно примечанию к ст. 418 ГК РСФСР 1922 г. и ст. 530 ГК РСФСР 1964 г. наследовать по закону могли как граждане, находящиеся в живых на день смерти наследодателя, так и дети наследодателя (и только его), родившиеся после его смерти <13> (наследовать по завещанию могли и неродившиеся дети иных лиц <14>). По п. 1 ст. 1116 ГК РФ к наследованию призываются как граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, так и зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства (перечень уже не ограничен детьми самого наследодателя, а распространяется на любых лиц). -------------------------------- <13> Хотя ГК 1922 г. как раз не акцентировал внимание на относимости детей именно к наследодателю ("дети, зачатые при его жизни и родившиеся после его смерти"), доктрина не испытывала сомнений по этому поводу. <14> Аналогично решался вопрос в ГК еще 12 союзных республик. Лишь ст. 525 ГК Казахстана и ст. 527 ГК Украины допускали наследование лишь теми насцитурусами, которые происходят от самого наследодателя.
Современная норма прямо указывает на такое обязательное условие наследование насцитурусом, как его рождение живым. Отсутствие такого условия в дореволюционном законодательстве и в ГК 1922 и 1964 гг., на наш взгляд, объясняется небрежностью законодателя. Отечественная доктрина же никогда не испытывала сомнений по этому поводу. Так, профессор Н. Л. Дювернуа указывал: "Чтобы получилась отдельная правоспособность, необходима жизнь родившегося, хотя бы самая непродолжительная, вне утробы матери" <15>. Спор шел лишь о том, требуется ли для насцитуруса помимо рождения живым такой признак, как жизнеспособность. Как заметил Н. М. Рейнке, "по началу, принятому имперским законодательством, дитя становится субъектом гражданских прав, если родится живым; действующий в Царстве Польском Кодекс Наполеона (ст. 725) не признает гражданских прав за ребенком, родившимся лишь живым, но не жизнеспособным" <16>. -------------------------------- <15> Дювернуа Н. Л. Чтения по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. Вып. 2. 4-е изд. СПб., б/д. С. 309. <16> Рейнке Н. М. Очерк русско-польского междуобластного частного права. СПб., 1909. С. 32 - 33.
Мы должны с сожалением констатировать, что современное российское право так и не разрешило этот вопрос, поскольку его игнорирование позитивным правом не есть решение. Можно лишь предположить, что значение имеет не жизнеспособность насцитуруса как таковая, а продолжительность его жизни как объективная категория. Однако и сам срок жизни новорожденного, достаточный для приобретения им прав наследника, специально в законодательстве России ни прежде, ни сейчас не закреплялся. Очевидно, что в таких условиях единственным способом формулирования его является ориентация на общий римский принцип неделимости суток, исходя из которого норма, вытекающая из п. 2 ст. 1114 и п. 1 ст. 1116 ГК, относит к числу наследников лишь тех лиц, которые пережили наследодателя до следующих суток. Однако в рассматриваемом нами случае этот принцип "спотыкается" о специфику ситуации, когда наследодатель умер заведомо раньше рождения наследника и категория пережития его наследником до следующих суток выглядит формально неприменимой, поскольку насцитурус "пережил" наследодателя, еще не успев родиться. Однако же он, будучи физически живым, юридически еще живым не считается, поскольку до отделения от матери не обладает признаками правоспособного лица. Решить эту проблему можно, лишь сформулировав юридическую фикцию отнесения его рождения ко дню смерти наследодателя <17>. В этом случае создается основа для применения нормы о необходимости и достаточности дожития наследника до следующих суток после смерти наследодателя. Таким образом, сама по себе продолжительность времени пережития не важна - в случае рождения ребенка поздним вечером она может составлять и минуты, а в случае появления насцитуруса на свет после полуночи - время вплоть до 24 часов. -------------------------------- <17> Логика отечественных законодательных норм в их историческом развитии и доктрины позволяет нам говорить именно об отнесении рождения ребенка ко дню смерти наследодателя, но никак не об отнесении смерти наследодателя ко дня рождения насцитуруса.
Характерно, что и в американском праве условием наследования насцитурусом в смысле продолжительности его жизни после появления на свет является соответствие требованию, сформулированному именно из того, что предъявляется ко всем остальным наследникам. А именно - пережитие ими наследодателя хотя бы на 120 часов (а не до следующих суток, как в России). В данном случае норма скорректирована с учетом своеобразия ситуации в требование не пережития, а самого "прожития" этих 120 часов. Итак, отличия американского права от нашего проявляются в том, что в США, во-первых, такой критерий способности наследовать насцитурусом, как жизнеспособность, юридически вообще безразличен (в России он скорее не определен, что не одно и то же), а во-вторых, установлен четкий критерий минимальной продолжительности жизни насцитуруса в часах от появления на свет, тогда как в России он законодательно не определен. Вместе с тем, поскольку выдвинутое нами предположение о необходимости дожития насцитурусом хотя бы до следующих суток после рождения зиждется на совокупности двух правовых фикций и одной нормы ГК, возникает ситуация крайней зыбкости высказанного предположения. Поэтому представляется необходимым четкое разрешение этой проблемы законодательно. Считаем необходимым дополнить п. 1 ст. 1116 ГК РФ, перечисляющий граждан, призываемых к наследованию, после указания граждан, зачатых при жизни наследодателя и родившихся живыми после открытия наследства, условием "и дожившие по крайней мере до следующих суток". Что касается отцовства насцитурусов, то в судах США сложилась опровержимая презумпция (rebuttable presumption) происхождения ребенка от мужа матери в случае его рождения после смерти мужа в пределах 10 лунных месяцев (280 дней), считающихся сроком нормальной беременности. Однако поскольку эта презумпция может быть опровергнута, то установление происхождения такого ребенка не от мужа матери в пределах 280 дней или даже его происхождение от супруга матери за пределами 280 дней - вопрос присяжных, как гласит решение суда Северной Каролины 1959 г. по делу "Бьерли против Толберт" <18>. -------------------------------- <18> См.: Byerly v. Tolbert, 108 S. E. 2d 29 (N. C., 1959).
Столь оригинальное исчисление срока попало в право США, будучи рецепированным английским каноническим правом из римского <19>. В Риме постум - ребенок, родившийся "в течение десяти лунных месяцев после смерти отца-наследодателя, считался наследником, так как он оказался бы во власти этого домовладыки, если бы родился до его смерти" <20>. Как указал в § 166 Свода английского гражданского права Э. Дженкс, "в юридических отношениях слово месяц означает лунный месяц в 28 дней, если из контекста не вытекает иного. Причем в актах парламента, принятых до 1850 г., слово месяц означало не календарный, а лунный месяц, а применительно ко всем актам за печатью, договорам, завещаниям, ордерам и другим документам эта презумпция применялась вообще до принятия в 1925 г. ст. 61 (a) Закона о праве собственности" <21>. -------------------------------- <19> В романских языках, например в румынском, и поныне понятие "месяц" обозначается как luna (лунэ), поэтому никакого противопоставления лунного месяца обычному не было, ведь луна - это и есть месяц. <20> Дождев Д. В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под ред. В. С. Нерсесянца. М.: Инфра-М-Норма, 1997. С. 589. <21> Однако и позже лунный месяц находил себе применение в английском наследственном праве. Так, Закон о наследовании 1952 г. позволял пережившему супругу вступить в наследство только через 28 дней после смерти наследодателя (для убежденности, что супруг наследодателя действительно пережил его). Правда, Закон о реформе права в области наследования 1995 г. это положение не сохранил.
В российском праве презумпция отцовства ребенка супруга матери отличается своеобразием - составляет не 280, а 300 дней со дня смерти такого супруга (п. 2 ст. 48 СК РФ). Точное происхождение столь длительного и не соответствующего биологическому срока нам установить не удалось, но представляется, что российская норма просто изрядно преломилась из-за отказа законодателя от несколько экзотичного порядка исчисления срока в лунных месяцах и их неправильного усеченного перевода в обычные календарные месяцы, причем по банковскому обычаю, принимающему любой месяц за 30 дней <22>. -------------------------------- <22> В соответствии с легализовавшим многие обычаи делового оборота Постановлением Президиума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами" любой год считается равным 360 дням, а любой месяц - 30.
Полагаем в связи с этим необходимым внесение изменений в п. 2 ст. 48 СК РФ (замена 300 дней на 280), которые придадут российскому закону логичность и вернут его к норме римского права, которая, как видим, воспринята даже англо-американским правом. И в США, и в России наследовать по закону в качестве ребенка вправе и всякий имевший такой статус на момент открытия наследства, пусть и утративший его позже, в том числе и до принятия наследства. Прежде всего это касается признававшегося доктриной <23> и судебной практикой <24> права наследовать за родителем ребенка, усыновленного после смерти родителя. Поскольку открытие и принятие наследства разделены по времени (например, шестью месяцами), к моменту принятия усыновление уже может состояться, и наследник принимает наследство уже в статусе усыновленного, который по общему правилу не имеет права наследовать за своим родителем. Пленум Верховного Суда РСФСР указал, что "дети, усыновленные после смерти лиц, имущество которых они имели право наследовать, не утрачивают право ни на долю в наследственном имуществе как наследники по закону, ни на обязательную долю, если имущество было завещано другим лицам" <25>, причем к открытию наследства правоотношения ребенка с наследодателем не должны быть прекращены <26>. -------------------------------- <23> См.: Рясенцев В. А. Наследование по закону и по завещанию в СССР. С. 15; Комментарий к ГК РСФСР / Отв. ред. С. Н. Братусь, О. Н. Садиков. С. 638; Барщевский М. Ю. Если открылось наследство... М.: Юрлит, 1989. С. 46; Толстой Ю. К. Наследственное право. М.: Проспект, 2000. С. 52; Гаврилов В. Н. Наследственное право в РФ на современном этапе (с учетом проекта части третьей ГК РФ). С. 30. <24> См.: Советская юстиция. 1971. N 5. С. 3 обложки; Советская юстиция. 1979. N 5. С. 3 обложки. <25> Пункт 5 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 26 марта 1974 г. N 1 "О применении судами РСФСР норм ГК о наследовании и выполнении Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 1 июля 1966 г. "О судебной практике по делам о наследовании". <26> См.: подпункт "г" п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 23 апреля 1991 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникающих у судов по делам о наследовании".
------------------------------------------------------------------
Название документа