Принцип свободы договора в гражданском праве Азербайджана и России
(Юсифов Ш. М.) ("Юридический мир", 2009, N 7) Текст документаПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ АЗЕРБАЙДЖАНА И РОССИИ
Ш. М. ЮСИФОВ
Юсифов Ш. М., аспирант кафедры гражданского права юридического факультета Бакинского государственного университета.
Проводимые социально-экономические и политико-правовые реформы в конце XX - начале XXI в. в Азербайджанской Республике со всей остротой обозначили проблему обоснования частного права как самостоятельной отрасли права. В рамках решения данной проблемы весьма важным представляется решение вопроса определения места принципа свободы договора в гражданском праве Азербайджана.
Social-economy and political-law reforms at the end of the 20th - beginning of the 21st centuries in the Republic of Azerbaijan drew attention to the problem of substantiation of private law as an independent branch of law. Within the framework of solution of the said problem the issue of determination of the place of principle of freedom of contract in the civil law of Azerbaijan is important <*>. -------------------------------- <*> Yusifov Sh. M. Principle of freedom of contract in civil law of Azerbaijan and Russia.
Известный российский ученый С. С. Алексеев, рассматривая проблему становления отрасли частного права, отмечал, что она имеет широкую и более основательную значимость, чем просто принцип одной из отраслей законодательства. По его мнению, равенство субъектов, недопустимость наличия у них в данных отношениях каких-либо преимуществ, неприкосновенность собственности, судебная защита, недопустимость вмешательства кого-либо в дела граждан и их объединений, еще более - правовая автономия, диспозитивность, способность самим, своей волей и в своем интересе определять условия своего поведения, договорный метод определения взаимоотношений - все это не что иное, как определяющие черты и ориентиры современного гражданского общества в целом. Нигде, кроме гражданского законодательства, такие черты и ориентиры в российском законодательстве не закреплены <1>. -------------------------------- <1> См.: Алексеев С. С. Частное право. Научно-публицистический очерк. М., 1999. С. 21.
В связи с недостаточной разработанностью проблематики частного права на современном этапе развития юридической науки определенные дискуссии вызывают установления конкретных принципов частного права. В литературе выделяется преобладающая точка зрения по этому вопросу <2>. В качестве принципов частного права на современном этапе можно назвать следующие: а) юридического равенства участников гражданско-правовых отношений (формального равенства); б) инициативы и самостоятельности в приобретении, осуществлении и защите гражданских прав; в) беспрепятственного осуществления гражданских прав; г) недопустимости произвольного вмешательства в частные дела; д) всемерной охраны гражданских прав, включая возможность восстановления нарушенных прав и обеспечение их независимой от влияния сторон судебной защиты; е) запрета злоупотребления правами и иного ненадлежащего осуществления гражданских прав (ограничения свободы осуществления гражданских прав); ж) добросовестности; з) разумности; и) справедливости; к) неприкосновенности собственности; л) свободы договора. -------------------------------- <2> См.: Толстой Ю. К. Принципы гражданского права // Правоведение. 1992. N 2. С. 49 - 53; Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М., 1995. С. 27 - 30; Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1996. С. 11 - 13.
Межотраслевой характер принципов частного права становится ясен при анализе действующего законодательства. Так, например, в соответствии с ч. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Азербайджанской Республики и п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации <3> гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, свободы договора, недопустимости вмешательства кого-либо в частные дела. Рассматривая нормы семейного права, мы отмечаем, что в соответствии с ч. 2 ст. 2 Семейного кодекса Азербайджанской Республики и п. 3 ст. 1 Семейного кодекса Российской Федерации <4> регулирование семейных отношений осуществляется в соответствии с принципами равенства прав супругов в семье и разрешения внутрисемейных вопросов по взаимному согласию. Принцип диспозитивности как принцип частного права реализуется в семейном праве посредством институтов брачного договора (гл. 8 СК АР и гл. 8 СК России), соглашения об уплате алиментов (гл. 16 СК АР, гл. 16 СК России) и при заключении иных соглашений. В трудовом законодательстве все более усиливается публичный элемент, задачей которого является охрана прав и интересов работника. Поэтому принципы частного права в нем закреплены в меньшей степени. Трудовые кодексы АР и России не содержат прямой нормы, закрепляющей принцип равенства работника и работодателя, устанавливая при этом свободу заключения трудового договора (ч. 1 с. 42 ТК АР и ст. 56 ТК России). -------------------------------- <3> Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301. <4> Собрание законодательства РФ. 1996. N 1. Ст. 16.
Особое внимание следует обратить на то, что принцип свободы договора как основополагающий принцип частного права характерен и для так называемых комплексных или производных отраслей частного права, в качестве которых традиционно рассматриваются предпринимательское, коммерческое и хозяйственное право. Для этих отраслей права в большой степени присущи и административно-правовые или публично-правовые методы и институты, позволяющие достигать цели государственного регулирования экономики. Хотя именно в этих отраслях права принцип свободы договора подвергается наиболее существенным ограничениям, в качестве которых можно рассматривать систему государственного регулирования субъектов предпринимательской деятельности, лицензирование отдельных видов деятельности, антимонопольное законодательство и иные институты. В хозяйственном и предпринимательском праве принцип свободы договора прямо соотносится с принципом свободы предпринимательства. По мнению В. В. Лаптева, одним из принципов хозяйственного права является свобода предпринимательства, которая и направлена на удовлетворение не только частных, но и публичных интересов. Однако это достигается только с помощью государственного регулирования экономики <5>. -------------------------------- <5> См.: Лаптев В. В. Современные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Предпринимательское право в XXI веке: Преемственность и развитие. М., 2002. С. 7.
Ученые В. Ф. Попондопуло и О. Ю. Скворцов в своих исследованиях, в частности, также обращают внимание на вопросы соотношения свободы и самостоятельности предпринимательской деятельности <6>. Сам принцип свободы предпринимательской деятельности сформулирован соответственно в ст. 59 и 34 Конституции Азербайджанской Республики и Российской Федерации. В них закреплено, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности. Однако в Гражданском кодексе Азербайджанской Республики и Гражданском кодексе Российской Федерации понятие "свобода предпринимательской деятельности" не упоминается. В них нормативно закрепляется принцип самостоятельности предпринимательской деятельности. По мнению В. Ф. Попондопуло и О. Ю. Скворцова, самостоятельность можно охарактеризовать как персонифицированную свободу, реализуемую в деятельности предпринимателя. Самостоятельность рассматривается ими как элемент свободы, дающий возможность предпринимателю самому принимать решения <7>. По мысли В. В. Ровного, "самостоятельность" выигрывает и перед "свободой", и перед "инициативностью" - сходными по содержанию категориями <8>. К тому же по сравнению с "самостоятельностью" первое свойство видится большим, а второе - меньшим по объему. По заключению ученых, нельзя согласиться с высказываемым в литературе суждением о том, что самостоятельность дополняется свободой <9>, а экономическая свобода обусловливает самостоятельность, которая, в свою очередь, предполагает и инициативу <10>. -------------------------------- <6> См.: Попондопуло В. Ф., Скворцов О. Ю. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: Сборник научных статей. Вып. 5. Волтерс Клувер, 2005. С. 39. <7> См.: Попондопуло В. Ф., Скворцов О. Ю. Актуальные проблемы науки и практики, коммерческого права: Сборник научных статей. Вып. 5. Волтерс Клувер, 2005. С. 39. <8> См.: Ровный В. В. Понятие и признаки предпринимательства. Иркутск, 1998. С. 48 - 49. <9> См.: Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: Правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995. С. 15. <10> См.: Ровный В. В. Понятие и признаки предпринимательства. Иркутск, 1998. С. 48 - 49.
По признанию классиков частного права принцип свободы договора оказывается особенно важным в сфере действия торгового права. Особое значение здесь приобретает такой аспект свободы договора, каковым является свобода волеизъявления и ее оценка судами. Если в общих судах действует принцип, согласно которому одно только обещание не создает юридически значимого обязательства (nuda pactio obligatienem non parit) и, как следствие, не предоставляет иска для его защиты, то торговое право базируется на ином правиле - в торговом суде возражение не может иметь места только по той причине, что из nuda pacta нет иска. Как отмечают средневековые итальянские юристы и все последующие комментаторы торгового права, это положение "неизменно повторяется при характеристике особенностей торгового права" <11>. -------------------------------- <11> См.: Удинцев В. А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. М., 2003. С. 71.
Значение принципов частного права в правовом регулировании общественных отношений проявляется и в том, что некоторые из них начинают применяться и в сфере публичного права. В данном случае, по нашему мнению, можно вести речь об отдельном проявлении такой тенденции развития современного права, как нарастание в системе публичного права частноправового элемента, и наоборот, публичного элемента в частном. Конструкция гражданско-правового договора находит все более широкое применение в публично-правовых отношениях. Договор используется как регулятор взаимоотношений между центром и субъектами РФ, между самими субъектами РФ <12>. -------------------------------- <12> См.: Демин А. В. Административные договоры: Автореф. дис. канд. юрид наук. Екатеринбург, 1996; Розенфельд В. Г., Старилов Ю. Н. Проблемы современной теории административного договора // Правоведение. 1996. N 4; Иванов В. В. Российский федерализм и внутригосударственная договорная практика. Красноярск, 1997; Савотин А. А. Административно-правовой договор в системе регулирования общественных отношений (понятие и классификация) // Юрист. 2001. N 11; Марченко М. Н. Особенности нормативно-правового договора как источника права // Вестник МГУ. Серия "Право". 2004. N 1.
По мысли Ю. А. Тихомирова, договор является важнейшим средством саморегулирования почти во всех отраслях права <13>. Л. И. Шевченко роль договора в условиях рынка видит в том, что именно посредством договора в стихийный рыночный механизм вносятся элементы планомерной организованности на уровне как самих хозяйственных субъектов, так и народного хозяйства как единого целого <14>. -------------------------------- <13> См.: Тихомиров Ю. А. Курс административного права и процесса. М., 1998. С. 188. <14> См.: Шевченко Л. И. О понятии, сущности и значении договорного регулирования имущественных отношений в условиях рыночной экономики // Государство и право. 2005. N 10. С. 47.
Н. М. Вагина полагает, что публичное право в современный период, регулируя экономические отношения, стремится сочетать, пусть и непоследовательно, государственные, общественные интересы с интересами частными. Не случайно одним из принципов публичного права признается принцип юридической гарантированности прав и свобод человека и гражданина <15>. -------------------------------- <15> См.: Вагина Н. М. Принципы публичного права: Автореф. дис. канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 13.
С. Н. Ревина обращает внимание и на закрепление некоторых частноправовых принципов в налоговом праве <16>. Современные принципы налогообложения закреплены в ст. 3 Налоговой кодекса Азербайджанской Республики и ст. 3 Налогового кодекса Российской Федерации. Среди них такие, как законность налогообложения, всеобщность и равенство налогообложения, соразмерность, экономическая обоснованность налогообложения, единство налоговой системы, определенность налогообложения <17>. -------------------------------- <16> См.: Ревина С. Н. Совершенствование правового регулирования экономических отношений // Журнал российского права. 2007. N 6. <17> См.: Демин А. В. К вопросу об общих принципах налогообложения // Журнал российского права. 2002. N 4; Мясникова А. В. Налоги: принципы, функции, законодательство // Государство и право. 2002. N 9.
Рассматривая место принципа свободы договора среди иных принципов гражданского права, нельзя не задаться вопросом о том, как он соотносится с общими принципами гражданского права и принципами, присущими его отдельным институтам и подотраслям. В общей теории права правовые принципы обычно подразделяют на отдельные группы в соответствии с их иерархией: принципы права в целом; принципы отдельных отраслей; принципы подотраслей; принципы отдельных институтов. По заключению О. А. Поротиковой, иерархия принципов права должна способствовать избеганию повторений, так как предполагается, что более общие принципы пронизывают всю нижележащую систему и не требуют дублирования. В свою очередь, чем мельче элемент правовой материи, тем конкретнее должны быть правовые постулаты, поскольку они подчеркивают своеобразие этого элемента, его отличие от остальных <18>. По мнению ученых, имея общеобязательный характер, принципы права способствуют укреплению внутреннего единства и взаимодействия различных отраслей и институтов права, норм права и правовых отношений, субъективного и объективного права <19>. -------------------------------- <18> Поротикова О. А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. М., 2007. <19> См.: Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М. Н. Марченко. С. 295.
В теории права определяются требования к систематизации правовых принципов. В качестве таких требований рассматриваются такие, как: а) взаимообусловленность всех общих правовых начал общими целями; б) отсутствие внутреннего противоречия между основными принципами правовой системы; в) содержание одного принципа не должно полностью охватываться содержанием другого положения, принимаемого за принцип <20>. -------------------------------- <20> См.: Панченко В. Ю. К проблеме систематизации общих принципов современного российского права // Ученые записки Юридического института Красноярского государственного университета. Вып. 2 / Отв. ред. Т. В. Сахнова. Красноярск, 2003. С. 80.
В некоторых комментариях к Гражданскому кодексу России прямо ставится вопрос о возможности применения принципа свободы договора в различных институтах и подотраслях гражданского права. Так, например, отмечается, что принцип свободы договора, каким бы важным он ни был, в отличие от всех других основных начал (принципов), относящихся ко всему гражданскому законодательству, имеет более локальное значение. Он применим лишь в договорном праве. По мнению ученых, было бы логичным заменить его более широким принципом, применимым ко всему гражданскому законодательству, - принципом свободы граждан и юридических лиц на совершение правомерных юридических действий <21>. По существу, предлагаемое изменение сводится к известному правилу дозволенности любой прямо не запрещенной законом деятельности, свойственному частноправовому регулированию. -------------------------------- <21> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. проф. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., 2002. С. 29.
О. А. Поротикова по этому поводу отмечает, что принцип свободы договора можно считать основным началом подотрасли гражданского права "Обязательственное право". Принцип неприкосновенности собственности следует признать основой подотрасли "Вещные права", а оставшиеся отнести к принципам института осуществления гражданских прав. В ином случае эти основополагающие идеи будут повторяться от отрасли к подотрасли и т. д. При этом излишнее дублирование принципов будет сбивать с толку правоприменителя, поскольку нарушит субординацию принципов. Так, перед судьей, например, встанет вопрос, можно ли для толкования норм о вещных отношениях, к примеру, применить принцип свободы договора. По мнению О. А. Поротиковой, если он общеотраслевой, то даже нужно, а если он характерен только для обязательств, то это недопустимо <22>. При этом отмечается оригинальный практический аспект иерархии принципов, который заключается в том, что в судебной практике имеют место две разновекторные, но одинаково вредные тенденции: либо судьи спекулируют на принципах и замещают ими конкретное нормативное регулирование, либо отказываются руководствоваться положениями принципов и применять аналогию права, лишая тем самым защиты отдельные субъективные права <23>. -------------------------------- <22> См.: Поротикова О. А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. М., 2007. С. 44. <23> См.: Поротикова О. А. Указ. раб. С. 45.
Исходя из изложенного, необходимо сделать вывод о том, что применение принципа свободы договора как в качестве общего принципа гражданского права, так и в качестве принципа договорного права не должно вызывать противоречия. Это подтверждается следующими аргументами. Во-первых, все гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора и т. д. То есть эти начала гражданского законодательства присущи как общим положениям гражданского права, так и договорному праву, вещному праву, наследственному праву, международному частному праву, авторскому, патентному и изобретательскому праву. Во-вторых, как известно, именно договоры являются наиболее распространенными основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей. И это характерно для всех подотраслей гражданского права. В-третьих, признавая принцип свободы договора в качестве общей основы гражданского законодательства, следует признать обязательность его для всех отраслей гражданского права, в том числе и для договорного права. Хотя в каждой подотрасли гражданского права он может конкретизироваться в иных отраслевых принципах. В международном частном праве, например, применяется принцип автономии воли сторон, в соответствии с которым стороны могут выбрать применимое к их отношениям право, суд, компетентный рассматривать споры, валюту цены и платежа и т. д. В-четвертых, мы не находим подотрасли или института гражданского права, в котором бы не применялся принцип свободы договора. Более того, наличие такого института или подотрасли ставило бы под сомнение возможность отнесения его к системе гражданского права.
------------------------------------------------------------------
Название документа