Нарушение прав миноритарных акционеров при присоединении акционерных обществ
(Смирнова Я.) ("Корпоративный юрист", 2009, N 8) Текст документаНАРУШЕНИЕ ПРАВ МИНОРИТАРНЫХ АКЦИОНЕРОВ ПРИ ПРИСОЕДИНЕНИИ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
Я. СМИРНОВА
Смирнова Яна, юрист международной юридической фирмы Freshfields Bruckham Deringer LLP.
В данной статье рассмотрены вопросы нарушения прав миноритарных акционеров при реорганизации АО в форме присоединения. Все указанные нарушения относятся также к правам любых акционеров, но чаще всего затрагивают права именно миноритариев.
Вступление
Реорганизация акционерных обществ (далее - АО) является одним из самых важных решений, которое затрагивает их деятельность и существование, приводит к перераспределению долей участия в их уставных капиталах. Миноритарные акционеры не могут оказать влияние на принятие решения о реорганизации в силу незначительности своей доли участия в обществе. Они должны повиноваться воле акционеров, владеющих крупными пакетами акций. Зачастую интересы миноритарных акционеров не совпадают с интересами мажоритариев. Это приводит к возникновению корпоративных конфликтов между различными группами акционеров, в ходе которых нарушаются их права. Избежать корпоративного конфликта возможно только в случае установления баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционеров. Баланс должен обеспечиваться четкими юридическими процедурами принятия решений органами управления АО, предусмотренными законом гарантиями прав различных групп акционеров, эффективным, а не формальным судебным контролем. К сожалению, в настоящее время действующее законодательство и сложившаяся практика его применения не отвечают указанным требованиям. В результате в лучшей ситуации оказываются акционеры, владеющие большим пакетом акций, в то время как значительная часть неблагоприятных последствий сказывается на миноритариях.
Понятие присоединения
Присоединение является одной из пяти основных форм реорганизации АО <1>. В соответствии с требованиями российского права одновременно участвовать в присоединении могут только АО. Участие в присоединении обществ, имеющих иную организационно-правовую форму (например, общества с ограниченной ответственностью), возможно только после их преобразования в АО. -------------------------------- <1> Федеральным законом N 146-ФЗ от 27.07.2006 была введена возможность проведения разделения или выделения АО, осуществляемого одновременно со слиянием или присоединением. На наш взгляд, это объединение не представляет собой отдельной формы реорганизации, а является не чем иным, как арифметической суммой двух отдельных форм, которая стала возможной только в результате прямого разрешения законодателя.
Присоединение регулируется положениями части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (ст. 57 - 60) и положениями Федерального закона "Об акционерных обществах" N 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г. (далее - ФЗАО) (ст. 15, 17 и др.). Законодательное определение рассматриваемого понятия может быть найдено в п. 1 ст. 17 ФЗАО, в соответствии с которым присоединением АО признается прекращение одного или нескольких АО с передачей всех их прав и обязанностей другому АО. При этом, согласно п. 4 ст. 15 ФЗАО, при реорганизации АО в форме присоединения к нему другого АО первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного. Таким образом, важными особенностями присоединения, отличающими его от других форм реорганизации, являются, среди прочих: а) прекращение деятельности присоединяемого АО с одновременным переходом всех его прав и обязанностей к существующему АО, что обеспечивает общую стабильность хозяйственного оборота; б) укрупнение организационной структуры бизнеса, что влечет увеличение его рыночной доли либо расширение основных его направлений, существенное увеличение эффективности деятельности компании, образовавшейся после объединения мелких компаний, по сравнению с суммарной эффективностью ее частей до объединения (синергия) и т. д.
Процедура присоединения
Процедура присоединения включает в себя следующие основные этапы <2>. -------------------------------- <2> Указанный в настоящей статье перечень не является исчерпывающим, в частности, он не включает этапы по созданию структурного подразделения по месту нахождения присоединяемого АО, переоформлению его работников, внесению изменений в устав АО, к которому осуществилось присоединение, переоформлению лицензий и иных разрешений, выданных присоединяемому АО, и др.
Подготовительные мероприятия
До принятия корпоративного решения о реорганизации в форме присоединения каждое реорганизуемое АО должно провести: а) инвентаризацию своего имущества, результаты которой будут отражены в передаточном акте, а также в документах бухгалтерской отчетности реорганизуемых АО; б) независимую оценку рыночной стоимости акций АО без учета ее изменения в результате осуществления реорганизации; результаты такой оценки должны быть приняты во внимание советом директоров АО при определении цены выкупа акций у тех акционеров, которые не участвовали в голосовании по вопросу о реорганизации общества, а также проголосовали против этого (ст. 75 ФЗАО). Кроме этого, до принятия данного решения должен быть разработан и подготовлен договор о присоединении, который будет утверждаться акционерами одновременно с принятием решения о присоединении.
Принятие решения о присоединении
В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 48 ФЗАО принятие решения о присоединении АО относится к компетенции общего собрания акционеров (далее - ОСА). Данное решение может быть принято как на годовом, так и на внеочередном ОСА. При этом, согласно п. 3 ст. 49 ФЗАО, решение по вопросу о присоединении принимается им только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом АО. Решение о присоединении должно быть одобрено большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА. Согласно п. 2 ст. 31 и п. 4 ст. 32 ФЗАО, право голоса по вопросу о реорганизации АО имеют владельцы не только обыкновенных, но и привилегированных акций. В соответствии с п. 2 ст. 17 ФЗАО решение о реорганизации АО в форме присоединения для того АО, к которому оно осуществляется, включает в себя утверждение договора о присоединении, а также решение по иным вопросам (в том числе о внесении изменений и дополнений в устав), если это предусмотрено договором о присоединении. Решение о реорганизации присоединяемого АО включает в себя утверждение договора о присоединении и передаточного акта. Таким образом, Закон исключает такую ситуацию, когда ОСА одобряет решение о присоединении, но не одобряет его условия, содержащиеся в договоре о присоединении.
Уведомление о присоединении и удовлетворение требований кредиторов
В течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его присоединении АО обязано в письменной форме сообщить в налоговый орган о начале процедуры реорганизации. На основании этого последний вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что АО находится в процессе реорганизации. После ее внесения АО должно дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в средствах массовой информации, в которых печатаются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. Данный этап направлен на то, чтобы поставить в известность кредиторов АО о реорганизации, и является важной гарантией соблюдения их прав при процедуре реорганизации. После опубликования уведомления о реорганизации наступает этап удовлетворения требований кредиторов в установленном законом порядке (если таковые были заявлены).
Выкуп акций
В соответствии со ст. 75 ФЗАО акционер - владелец обыкновенных и привилегированных акций имеет право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций, если на ОСА по вопросу о присоединении он голосовал против принятия решения о присоединении либо не принимал участия в голосовании по этому вопросу <3>. Такое требование может быть направлено в общество в письменной форме в течение 45 дней с даты принятия решения ОСА о присоединении. Выкуп акций у акционеров, предъявивших требования, проводится в течение 30 дней после истечения указанного 45-дневного срока. -------------------------------- <3> Согласно сложившейся судебной практике, право требовать выкупа не возникает у тех акционеров, которые выбрали вариант "воздержался", поскольку они считаются принявшими участие в голосовании (см., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 N 1098/04).
Заключение договора о присоединении
Договор о присоединении является основным документом, определяющим условия и порядок присоединения. Он подписывается единоличными исполнительными органами реорганизуемых обществ или иными уполномоченными лицами. Законодательство не определяет момент, когда договор о присоединении должен быть подписан. На практике существует некоторая неопределенность по этому вопросу. В отдельных случаях договор о присоединении подписывается до его утверждения ОСА реорганизуемых обществ, но с условием о его вступлении в силу после принятия на ОСА решений о присоединении. Однако в соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Данная норма является императивной и не может быть изменена сторонами. Следовательно, условие о вступлении в силу договора с момента утверждения его акционерами противоречит ГК РФ и является недействительным <4>. Поэтому подписание договора после его утверждения акционерами всех реорганизуемых обществ представляется более правильным. -------------------------------- <4> Следует отметить, что на практике также существуют попытки признать утверждение договора на ОСА отлагательным условием на основании ст. 157 ГК РФ. Подобная логика тоже представляется некорректной, поскольку по смыслу п. 3 ст. 157 ГК РФ отлагательное условие не может зависеть от действий одной из сторон по сделке (а принятие ОСА решения нельзя признать не чем иным, как действием самого АО).
Завершение процедуры присоединения
Налоговые органы по месту нахождения АО, к которому осуществляется присоединение, вносят в ЕГРЮЛ запись о прекращении деятельности присоединяемого АО, что является завершением рассматриваемой процедуры.
Дополнительные этапы
При реорганизации АО в форме присоединения может возникнуть необходимость осуществления следующих дополнительных действий: а) получение согласия антимонопольного органа на присоединение или последующее его уведомление в случаях, предусмотренных Федеральным законом "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26 июля 2006 г.; б) осуществление выпуска дополнительных акций АО, к которому осуществляется присоединение, в случае если акции присоединяемого АО будут конвертироваться в них (п. 8.5.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н, далее - Стандарты эмиссии). В этой ситуации данная процедура будет включать в себя несколько самостоятельных этапов: принятие решения о выпуске акций, регистрация решения о выпуске и отчета об итогах выпуска и т. д. Альтернативой выпуску дополнительных акций может являться конвертация акций присоединяемого АО в акции, приобретенные и/или выкупленные обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в его распоряжение. В указанном случае может быть дополнительно проведена процедура приобретения АО собственных размещенных акций (ст. 72 ФЗАО).
Нарушения прав миноритарных акционеров при присоединении
Нарушения прав миноритарных акционеров при присоединении потенциально могут иметь место в связи с большинством из указанных выше корпоративных процедур. В данной статье рассмотрены только наиболее распространенные на практике нарушения.
Нарушения при созыве и подготовке ОСА
Как уже было сказано выше, решение о реорганизации АО в форме присоединения относится к компетенции ОСА. Созыв и подготовка к проведению ОСА для принятия данного решения проводятся в общем порядке, предусмотренном ФЗАО. Поэтому нарушения прав миноритарных акционеров, имеющие место при этом, совпадают с теми, которые допускаются при созыве и подготовке любого ОСА, и включают следующие: а) невключение миноритарных акционеров в соответствующий список лиц, имеющих право на участие в ОСА для принятия решения о присоединении (например, акционеров - владельцев привилегированных акций); б) неуведомление или ненадлежащее уведомление о проведении ОСА (как показывает практика, чаще всего нарушается 30-дневный срок уведомления акционеров о проведении ОСА, в повестку дня которого включен вопрос о реорганизации <5>); -------------------------------- <5> Определение ВАС РФ от 04.05.2009 N 5321/09; Определение ВАС РФ от 04.05.2009 N 5181/09; Постановление ФАС Московского округа от 29.01.2009 N КГ-А40/11756-08-1,2,3; Постановление ФАС Московского округа от 28.01.2009 N КГ-А40/11946-08.
в) ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств акционерного общества по предоставлению информации акционерам в связи с проведением ОСА (на практике распространены случаи предоставления неполного пакета информации для проведения ОСА, в повестку дня которого включен вопрос о реорганизации, и/или неправомерного отказа в ее предоставлении) <6>; -------------------------------- <6> Постановление ФАС Уральского округа N Ф09-4577/2006-С4 от 25.06.2007.
г) принятие решения о реорганизации при отсутствии кворума для проведения ОСА (согласно п. 1 ст. 58 ФЗАО, ОСА для принятия решения о присоединении имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций, обладающие в совокупности более чем 50% голосов размещенных обыкновенных и привилегированных акций АО) <7>. -------------------------------- <7> Постановление ФАС Дальневосточного округа N Ф03-А73/07-1/5612 от 11.12.2007.
В случае если миноритарный акционер узнал о каких-либо нарушениях своих прав, допущенных при созыве и подготовке ОСА для принятия решения о присоединении, и он не принимал участия в нем или голосовал против такого решения, а также если указанным решением нарушены его права и законные интересы, он вправе обратиться в суд с требованием о признании решения о присоединении недействительным (п. 7 ст. 49 ФЗАО). Срок исковой давности по таким требованиям составляет шесть месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Однако суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение о присоединении, если присутствует совокупность следующих условий: 1) голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования; 2) допущенное нарушение не является существенным и 3) принятое решение не повлекло причинения убытков этому акционеру <8>. Как показывает судебная практика, суды довольно часто используют предоставленное им право и отказывают в удовлетворении требований миноритарных акционеров на указанных выше основаниях <9>. -------------------------------- <8> См.: Постановление Пленума ВАС РФ N 19 от 18.11.2003. <9> Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2008 N 5022/08; Постановление ФАС Уральского округа от 20 октября 2008 г. N Ф09-11525/07-С4.
Это означает, что возможности миноритарного акционера, чьи права были нарушены при созыве и подготовке ОСА для принятия решения о реорганизации, приостановить ее либо признать ее недействительной на основании допущенных нарушений незначительны. В этом случае у миноритария, который не согласен с одобренным на ОСА решением о присоединении, остается следующий выбор: либо 1) конвертировать принадлежащие ему акции на одобренных условиях, либо 2) продать их обществу по процедуре обязательного выкупа. Нарушения, допускаемые при этом, рассмотрены ниже.
Нарушения при выкупе акций
В случае если акционер не желает продолжать свое участие в новом реорганизованном АО, он может выйти из общества до завершения его реорганизации, потребовав выкупа АО принадлежащих ему акций. Данным правом в основном пользуются миноритарные акционеры, которые не согласны с условиями присоединения, но повлиять на принятие решения на ОСА не могут в силу незначительной доли своего участия в уставном капитале реорганизуемого АО. Важной гарантией реализации данного права миноритарными акционерами является обеспечение выкупа акций по справедливой рыночной цене. Цена выкупа акций определяется советом директоров на основании независимой оценки рыночной стоимости акций АО, проведенной до начала процедуры присоединения, и не может быть ниже нее. На практике распространены злоупотребления в связи с определением рыночной стоимости акций независимым оценщиком для целей последующего заниженного определения советом директоров цены выкупа. Например, оценщик делает скидку на стоимость акций, составляющих "неконтрольный пакет". В результате этого совет директоров определяет такую цену их выкупа, которая значительно ниже, чем их справедливая рыночная стоимость <10>. Более того, в некоторых случаях независимая оценка не проводится вовсе <11>. В этой ситуации совет директоров может определить цену выкупа, исходя из стоимости чистых активов, иных показателей деятельности АО либо по собственному усмотрению. -------------------------------- <10> Постановление ФАС Уральского округа от 21.07.2008 N Ф09-5056/08-С4. <11> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа по делу N А33-7587/00-С3а-Ф02-2896/01-С2 от 28.11.2001.
Акционеры должны быть уведомлены о наличии у них права требовать выкупа акций, а также о его цене и порядке осуществления. В соответствии с п. 2 ст. 75 ФЗАО указанная информация должна быть включена в сообщение о проведении ОСА, направляемое акционерам. Невключение такой информации является нарушением прав акционеров. ВАС РФ в своей практике <12> не признает такое нарушение существенным и являющимся безусловным основанием для признания решения ОСА недействительным, поскольку оно не лишает акционера самого права требовать выкупа АО принадлежащих ему акций. Данную позицию нельзя признать бесспорной, поскольку для принятия решений о том, одобрить или нет присоединение на ОСА, продать или нет свои акции обществу, акционер должен получить всю информацию об условиях и порядке выкупа акций до проведения ОСА. Поэтому невключение такой информации в сообщение о проведении ОСА должно признаваться ненадлежащим уведомлением акционеров о проведении ОСА и быть основанием для признания решения о реорганизации недействительным на условиях, указанных выше. -------------------------------- <12> Определение ВАС РФ от 12 июля 2007 г. N 8231/07; Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2008 N 5022/08.
Нарушения, связанные с определением коэффициента конвертации акций
В связи с прекращением присоединяемого АО его акционеры должны стать акционерами того АО, к которому осуществляется присоединение. В противном случае их права будут нарушены. Сохранение преемства в отношениях, существующих между акционерами и реорганизуемым обществом, оформляется с помощью передачи (размещения) акционерам присоединяемого АО акций того общества, к которому осуществляется присоединение, в обмен на принадлежащие им акции (конвертация). Количество акций, которое акционер присоединяемого АО получает в результате рассматриваемой процедуры, вычисляется на основании коэффициента конвертации. Он представляет собой формулу и определяется как количество акций каждой категории (типа, серии) присоединяемого АО, которые конвертируются в одну акцию АО, к которому осуществляется присоединение (п. 8.5.4 Стандартов эмиссии). Очевидно, что коэффициент конвертации является одним из самых важных условий присоединения, поскольку именно он определяет соотношение прав акционеров в реорганизованном АО, к которому присоединилось другое АО. Действующее законодательство не содержит никаких требований для расчета коэффициента конвертации. Следовательно, коэффициент конвертации является результатом договоренности сторон (реорганизуемых обществ). Он является результатом договоренности сторон (реорганизуемых обществ). Коэффициент конвертации указывается в договоре о присоединении и в документах по выпуску дополнительных акций АО, к которому осуществляется присоединение (если применимо). Договор о присоединении разрабатывается и согласуется менеджментом реорганизуемых обществ и утверждается их акционерами. Таким образом, акционеры не имеют возможности влиять на содержание договора о присоединении. Если они возражают против его положений, они могут проголосовать против присоединения. Однако если такое решение все же будет одобрено на ОСА, присоединение осуществится именно на условиях, предусмотренных договором. Если несогласный акционер не продал свои акции обществу по процедуре обязательного выкупа, они подлежат конвертации на условиях, предусмотренных договором о присоединении. В данном случае у акционера нет никаких гарантий, что его права не будут нарушены и в результате конвертации он получит акции с той же экономической ценностью, какой владел до присоединения. В отсутствие четких законодательных требований практика определения и применения коэффициента конвертации очень разнообразна. Коэффициент конвертации может быть определен на основании номинальных стоимостей соответствующих акций, расчета стоимости активов реорганизуемых обществ (в некоторых случаях - чистых активов), их бизнеса в целом, рыночной стоимости акций, иных критериев по усмотрению менеджмента реорганизуемых обществ <13>. Например, стороны могут договориться, что конкретный акционер должен получить/сохранить определенную долю в уставном капитале АО, к которому осуществляется присоединение; коэффициент конвертации в этом случае рассчитывается исходя из данного условия <14>. В некоторых ситуациях акции конвертируются по коэффициенту, который вообще отличается от указанного в договоре о присоединении. Так, в судебном деле, рассмотренном Арбитражным судом г. Москвы, коэффициент конвертации, определенный в договоре о присоединении, составлял 0,24 (при округлении до 1/100), а размещение дополнительных акций проводилось по коэффициенту 0,24282 (при округлении до 1/100 000) <15>. -------------------------------- <13> См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.03.2006 N А56-41663/04. <14> Глушецкий А. А. Договор о присоединении: нюансы теории, детали практики. Доступно на сайте: http://www. cdipravo. ru/docs/prisoed. html. <15> Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2008 по делу N А40-9386/08-72-128.
Применение различных подходов к расчету коэффициента конвертации непосредственно влияет на долю акционеров присоединяемого АО в уставном капитале общества, к которому осуществлялось присоединение. Отсутствие каких-либо законодательных гарантий приводит к сознательному занижению доли новых акционеров в уставном капитале АО, к которому осуществлялось присоединение, и/или предоставлению им меньшей экономической ценности, чем та, которой они обладали до присоединения. Дополнительным инструментом, способным влиять на соотношение прав акционеров, является применение правила округления. Расчеты коэффициента конвертации в большинстве случаев приводят к образованию дробного коэффициента. В результате его применения образуется дробное число акций, подлежащих размещению. Но в соответствии с п. 3 ст. 25 ФЗАО их образование в результате реорганизации не допускается. Решение этой проблемы заключается либо 1) в округлении коэффициента до целого числа (надо признать, что этот способ не всегда позволяет получить целое количество акций), либо 2) в округлении полученного количества акций. Следует сказать, что любое округление влияет на перераспределение долей между акционерами: для одних это означает увеличение их долей, для других, наоборот, уменьшение. Единственным способом избежать любых погрешностей при распределении долей является введение на законодательном уровне возможности образования дробных акций при реорганизации. Однако вместо этого законодатель решил закрепить правило округления: п. 8.1.3 Стандартов эмиссии предусматривает, что если расчетное количество акций, подлежащих размещению акционеру реорганизуемого АО, выражается дробным числом, то решение о выпуске акций должно предусматривать порядок округления этого расчетного количества до целого количества акций, размещаемых при реорганизации. Порядок округления может быть определен менеджментом реорганизуемых обществ по их собственному усмотрению, но должен быть впоследствии утвержден акционерами. Если такой порядок отсутствует в решении о присоединении, то должны применяться правила математического округления. При этом Стандарты эмиссии устанавливают, что, если расчетное количество акций выражается дробным числом, которое меньше единицы, порядок округления должен предусматривать округление до одной целой акции. Из текста Стандартов эмиссии непонятно, можно ли игнорировать это требование в тех случаях, когда устанавливаются собственные правила округления, или оно должно применяться всегда. Такая неопределенность порождает дополнительные возможности для нарушения прав акционеров.
Заключение
В заключение хотелось бы еще раз отметить, что реорганизация АО в форме присоединения является событием, влияющим на деятельность АО, а также на структуру его уставного капитала. Недобросовестные мажоритарные акционеры могут использовать недостатки и пробелы существующего законодательного регулирования процедуры присоединения АО для перераспределения долей участия в уставном капитале АО, к которому осуществляется присоединение, с целью увеличения принадлежащих им (их аффилированным лицам) долей и уменьшения долей миноритарных акционеров. Для обеспечения и защиты прав последних в ходе присоединения необходимо постоянное совершенствование корпоративного законодательства, установление дополнительных гарантий (в частности, установление правил определения коэффициента конвертации акций при присоединении).
------------------------------------------------------------------
Название документа