Игсаан Варахия. Финансовый кризис требует проверки ответственности менеджеров
(Уланова А.) ("Предпринимательское право". Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом", 2010, N 2) Текст документаИГСААН ВАРАХИЯ. ФИНАНСОВЫЙ КРИЗИС ТРЕБУЕТ ПРОВЕРКИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ МЕНЕДЖЕРОВ <*>
А. УЛАНОВА
-------------------------------- <*> Биржевая газета. 29 октября 2008 г. // http: //www. nortonrose. com/ news/ inthepress/ news18812.aspx? lang= en-gb.
Уланова А., юридический факультет МГУ им. М. В. Ломоносова <1>. -------------------------------- <1> Научный консультант - к. ю.н. Е. Б. Лаутс.
Еще осенью 2008 г. в рамках преодоления мирового финансово-экономического кризиса был поставлен вопрос о привлечении к ответственности менеджеров крупных компаний, оказавшихся по их вине в сложном финансовом положении. В статье Игсаана Варахия <2>, опубликованной 29.10.2008 в "Биржевой газете" в Германии, обосновывается идея ужесточения мер ответственности управляющих, вследствие действий которых компания оказалась на грани банкротства. -------------------------------- <2> Партнер международной юридической фирмы Norton Rose в Мюнхене.
Ведущие аналитические агентства уверены, что в дни роста финансового кризиса самые крупные банки удалось уберечь от финансового коллапса лишь общегосударственными мерами по поддержке. В то же время разрабатывались меры по обеспечению стабильности рынка в будущем. Камнем преткновения оказались недостатки в финансовом контроле и контроле за органами управления. Единодушно было отмечено, что за убытки в значительной части должны нести ответственность менеджеры, являющиеся деловой и управляющей верхушкой, и что на данный момент они недостаточно привлечены к ответственности. Следовательно, сразу же возникает вопрос, какие существуют в настоящее время актуальные с точки зрения их практического применения основания ответственности членов органов управления и в какой мере можно включить в требование страховое покрытие по возникшим убыткам. Члены правления акционерного общества, как указано в статье, должны допускать к руководству бизнесом только добросовестных и осмотрительных менеджеров. В случае нарушения требования добросовестности они будут обязаны возместить обществу возникшие по этой причине убытки. Отвечать они будут всем принадлежащим им имуществом. Что же касается личной ответственности за ошибки менеджеров, то этот вопрос еще только планируется урегулировать на законодательном уровне. Было бы целесообразным, по мнению автора, возложить франшизу на менеджеров, несмотря на существующее страховое покрытие. В то же время в случае если правление действует на благо общества при всей достаточности информации, то ответственность за принятие решений в сфере предпринимательской деятельности возникать не будет. Это так называемое business judgment rule требует, чтобы момент принятия решения или совершения действия был объективно известен, чтобы общество могло контролировать потенциально возможные убытки. Члены правления вполне обоснованно ссылаются на то, что принимаемые ими меры невозможно предсказать ввиду постоянно развивающегося рынка и в связи с этим растущих рисков. Учитывая тот факт, что ежедневно на них обваливается новая лавина событий, это лишь небольшая часть рисков, за которой могут последовать многие другие. Увеличивать объем полномочий правления при этом смысла не имеет. Скорее, наоборот, члены правления обязаны гарантировать достаточность информации и взвешенность рисков прежде, чем примут решение в сфере бизнеса. Поскольку разделение дел в обществе предполагает компетенцию отдельных членов правления, то встает вопрос о возможности привлечения к ответственности остальных членов правления. Вероятно, разделение компетенции "некомпетентных" членов правления не будет освобождать их от ответственности, поскольку на них возлагается обязанность вмешиваться в деятельность ответственных членов правления при наличии оснований полагать, что они выполняют свои обязанности недобросовестно. Помимо корпоративной ответственности, как считает автор, нелишним было бы включить еще и гражданско-правовую ответственность менеджеров за причинение ущерба обществу или инвесторов за умышленные или неосторожные деяния. Причинение чисто имущественного ущерба, как-то: потери от колебания курса, принимаются во внимание в исключительных случаях. Хотя следует обратить внимание на то, что в судебном процессе акционерам будет крайне сложно изложить и тем более доказать вину менеджеров в нарушении ими своих обязанностей. Не в последнюю очередь, по мнению автора, это связано с тем, что владельцы долей, за исключением наблюдательного совета, имеют ограниченное влияние на принятие решений менеджерами. В статье рассмотрены различные деяния менеджеров, за которые предусмотрена ответственность по законодательству некоторых стран, а также меры ответственности за них, которые также неодинаковы. Так, в соответствии с Уголовным кодексом Германии в качестве составов уголовных преступлений выделяются банкротство и злоупотребление доверием, в частности при затягивании процедуры банкротства и искажении баланса. Как показывают последние исследования Федерального управления по финансовому контролю Германии, особую актуальность имеют составы таких видов преступлений, как запрещенная торговля, осуществляемая лицом, обладающим конфиденциальной информацией, запрещенная манипуляция на рынке ценных бумаг в целях получения прибыли. За данные деяния в зависимости от вида преступления может быть назначено наказание в виде штрафа либо лишения свободы на срок до 5 лет. В Америке наказания в виде лишения свободы, по наблюдениям автора, назначаются более мягкие. Наряду с правлением к ответственности за причинение ущерба обществу может привлекаться наблюдательный совет. В случае несоблюдения членами наблюдательного совета требования добросовестности они отвечают за причиненные по этой причине убытки в любом случае своим личным имуществом. Выдвигать жалобы от имени общества против наблюдательного совета должно правление, а выдвигать жалобы против правления должен наблюдательный совет. Однако и в данной области есть неурегулированные вопросы. Так, например, недостаточно четко решен вопрос о выдвижении претензий о возмещении вреда обществу в случае, когда и правление, и наблюдательный совет нарушили возложенные на них обязательства. Надо заметить, что именно из-за финансового кризиса возникает тесная взаимосвязь сбоя в управлении и сбоя в контроле. Вполне очевидным является то, что в таких случаях возможность возбуждать процессы об ответственности в том или ином направлении уменьшается. Члены правления и наблюдательного совета несут ограниченную ответственность всем принадлежащим им личным имуществом за ущерб, причиненный неисполнением своих обязанностей. Также в Германии большинство организаций заключают так называемые directors and officers insurance <3> - коротко D&O страхование - для их менеджеров. Менеджеры на крупных предприятиях вступают в управленческие должности зачастую только тогда, когда предприятие предоставляет такое страхование в их пользу. Размер премий исчисляется, как правило, в шестизначных числах. Для крупных компаний, зарегистрированных на бирже, суммы покрытия на каждого члена правления достигают в большинстве случаев десятков миллионов. -------------------------------- <3> Страхование директоров и служащих.
Страховка вида D&O распространяется на правление, руководителей или наблюдательный совет. Такая страховка покрывает как требования, предъявляемые обществом к правлению, так и требования третьих лиц, предъявляемые к менеджерам. Ответственность менеджеров за ущерб, возникший в связи с кризисом, рассматривается особенно тщательно. Предъявление подобных требований встречается часто, но с ними связаны, по мнению автора, большие трудности в изложении и доказывании виновности нарушения требования добросовестности. Недостаточно, пишет автор, четко урегулировать процедуру предъявления требований при соответствующем сбое в управлении или наблюдении. Он предлагает применять такой порядок предъявления претензий о возмещении вреда в рамках особой проверки, при котором предусмотрен вызов специальных представителей общего собрания. В целом же острой проблемы регулирования в настоящее время автор не видит, однако он отмечает, что существуют проблемы претворения права в жизнь.
------------------------------------------------------------------
Название документа