Доверительное управление целевым капиталом некоммерческих организаций

(Гришаев С. П.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ЦЕЛЕВЫМ КАПИТАЛОМ

НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

С. П. ГРИШАЕВ

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 29 марта 2010 года

Гришаев Сергей Павлович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права МГЮА.

В 2007 году вступил в действие Федеральный закон от 30 декабря 2006 N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций". Предметом Закона N 275-ФЗ являются отношения, возникающие при формировании целевого капитала некоторыми некоммерческими организациями и осуществлении контроля за использованием дохода от целевого капитала. Закон также устанавливает особенности управления и деятельности некоммерческой организации - собственника целевого капитала при формировании целевого капитала и использовании дохода от целевого капитала.

Наличие целевого капитала у некоммерческих организаций помимо общей задачи повышения уровня их финансового благосостояния призвано также решить задачи, связанные с возможностью долгосрочного планирования их деятельности при наличии относительно постоянного источника финансирования.

В Законе N 275-ФЗ также регулируются вопросы, связанные с доверительным управлением целевым капиталом: обязанности управляющей компании по доверительному управлению целевым капиталом, порядок оплаты необходимых расходов и вознаграждения управляющей компании, а также ограничения предельного размера указанного вознаграждения, порядок и сроки передачи управляющей компанией доходов от инвестирования целевого капитала некоммерческой организации.

В связи с принятием указанного Закона в России появились такие новые понятия для нашей юриспруденции, как "целевой капитал некоммерческой организации" и "некоммерческие организации - собственники целевого капитала". Целевой капитал некоммерческой организации (далее - целевой капитал) определяется в Законе как сформированная за счет пожертвований, внесенных жертвователем (жертвователями) в виде денежных средств, часть имущества некоммерческой организации, переданная некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании для получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности некоммерческой организации или иных некоммерческих организаций, в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом (ст. 2). Таким образом, основное назначение целевого капитала - это передача его в доверительное управление с целью получения дохода.

При этом согласно действующей редакции Закона N 275-ФЗ формирование и пополнение целевого капитала осуществляется только денежными средствами. Представляется, что это не совсем правильно. Перечень имущества, которое можно передавать для формирования целевого капитала вполне можно расширить за счет недвижимости и ценных бумаг.

Указанный Закон предусмотрел особый порядок формирования целевого капитала. Юридическими основаниями для его формирования являются два юридических факта: заключение договора пожертвования и наследование по завещанию. Соответственно, должны учитываться особенности указанных юридических фактов. Однако нормы гражданского законодательства о дарении или о наследовании применяются с учетом особенностей, предусмотренных Законом.

Пожертвование является видом договора дарения. Под ним понимается дарение вещи или права в общеполезных целях (ст. 582 ГК). Договору пожертвования посвящены нормы ст. ст. 572 - 582 главы 32 ГК РФ и Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях". В свою очередь, дарение законодательство определяет как безвозмездную передачу или обещание передачи вещи или права или освобождение от обязанности (долга).

Договор пожертвования рассматривается как разновидность договора дарения, однако в отличие от последнего при пожертвовании права и обязанности есть у обеих сторон. Это выражается в том, что даритель (жертвователь, благотворитель), передавая пожертвование одаряемому (благополучателю), имеет право определять цели и порядок использования своего пожертвования, а одаряемый (благополучатель) вправе принять пожертвование и вместе с тем обязан выполнить условие, поставленное при дарении в общеполезных целях.

Общеполезная цель обязательно указывается при пожертвовании гражданину, поскольку пожертвование без указания цели его использования дает основание классифицировать договор в качестве обычного дарения. При пожертвовании другим субъектам права подаренное имущество должно использоваться в соответствии с назначением имущества. Однако благополучатель вправе с согласия жертвователя использовать пожертвованное имущество по другому назначению, а в случае смерти гражданина-жертвователя или ликвидации юридического лица - жертвователя - по решению суда.

Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества.

В п. 2 ст. 4 Закона N 275-ФЗ особо подчеркивается, что некоммерческая организация не вправе передавать на формирование своего целевого капитала (пополнение своего сформированного целевого капитала) собственные денежные средства. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 14 июня 2007 г. N 07-67/пз-н (с изменениями от 16 июля 2009 г.) "Об утверждении Правил расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал" утверждены Правила расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.

Следует отметить, что полученные некоммерческой организацией пожертвования не обязательно должны идти на пополнение целевого капитала. Согласно п. 2 ст. 1 Закона N 275-ФЗ полученные пожертвования могут идти и на другие нужды.

Что касается наследования по завещанию как основания формирования целевого капитала, то не совсем понятно, нужно ли указывать в завещании, что денежные средства завещаны некоммерческой организации именно в качестве целевого капитала или же просто завещаны без указания цели. Очевидно, следует прийти к выводу, что в завещании должно быть указано, что завещанные денежные средства предназначены для целевого капитала. В противном случае некоммерческая организация не будет связана обязательством использовать унаследованное имущество в качестве целевого капитала.

Некоммерческая организация - собственник целевого капитала определяется в Законе N 275-ФЗ как некоммерческая организация, созданная в организационно-правовой форме фонда, автономной некоммерческой организации, общественной организации, общественного фонда или религиозной организации (ст. 2). Таким образом, коммерческие организации, потребительские кооперативы, ассоциации, некоммерческие партнерства, государственные корпорации и некоторые другие виды некоммерческих организаций исключены законодателем из числа потенциальных собственников целевого капитала. Нельзя не обратить внимания на противоречие указанной статьи и ст. 582 ГК, согласно которой пожертвования могут делаться любым некоммерческим организациям.

Согласно п. 1 ст. 118 ГК фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации. Учредители автономной некоммерческой организации не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей (п. 1 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях).

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы (п. 1 ст. 6 Закона о некоммерческих организациях).

Для получения дохода от использования целевого капитала заключается договор доверительного управления, в соответствии с которым некоммерческая организация - собственник целевого капитала передает пожертвования, поступившие в данную некоммерческую организацию в виде денежных средств на формирование целевого капитала, в доверительное управление доверительному управляющему - управляющей компании, а управляющая компания обязуется осуществлять доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в интересах данной некоммерческой организации.

И учредителем, и выгодоприобретателем по данному договору всегда является одно и то же лицо. Это некоммерческая организация, указанная в ст. 2 Закона N 275-ФЗ, - собственник целевого капитала.

Что касается управляющей компании, то Закон также предъявляет к ней определенные требования. Так, согласно п. п. 8 ст. 2 Закона N 275-ФЗ в качестве управляющей компании выступают акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Как уже было отмечено, ценные бумаги не могут передаваться в целевой капитал. Таким образом, лицензия необходима в соответствии со ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг для осуществлении деятельности по доверительному управлению денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Перечень существенных условий данного договора несколько отличается от условий, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Помимо указанных в ст. 1016 ГК существенными условиями для данного договора также являются указание в договоре требований к составу объектов управления и инвестиционной политики управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении этого договора.

Перечень правомочий доверительного управляющего по этому договору очень широк. Согласно п. 5 ст. 16 Закона управляющая компания осуществляет доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в соответствии с договором доверительного управления этим имуществом путем совершения любых операций с имуществом, составляющим целевой капитал, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими целевой капитал, в том числе право голоса.

В Законе N 275-ФЗ конкретизирована обязанность доверительного управляющего предоставлять отчет о своей деятельности. Согласно п. 9 ст. 16 Закона он должен это делать не реже одного раза в год.

В изъятие из общего правила п. 1 ст. 1021 ГК Закон разрешает исполнение обязанностей по договору не доверительным управляющим, а третьим лицом. В соответствии с п. 11 ст. 16 Закона управляющая компания вправе поручить брокеру совершать от ее имени или от имени брокера сделки по отчуждению ценных бумаг, входящих в целевой капитал, или по приобретению ценных бумаг за счет имущества, составляющего целевой капитал, а также заключать опционные, фьючерсные и форвардные контракты, выполнение обязательств по которым должно осуществляться за счет имущества, составляющего целевой капитал.

Таким образом, речь идет только о той части имущества некоммерческой организации, которая передается в доверительное управление исключительно с целью получения дополнительных источников финансирования для некоммерческой организации.

Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, наряду со случаями, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, прекращает действие вследствие:

1) приостановления действия выданной управляющей компании лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо аннулирования такой лицензии;

2) введения в отношении управляющей компании процедуры несостоятельности (банкротства) (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство).

Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прекращает действие со дня, когда управляющая компания узнала о принятии соответствующего решения, а в случае, если такое решение принимается судом, со дня вступления такого решения в законную силу.

Некоммерческая организация - собственник целевого капитала в одностороннем порядке вправе отказаться от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в случае:

1) несоблюдения управляющей компанией установленных настоящим Федеральным законом требований к порядку доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;

2) принятия решения о расформировании целевого капитала;

3) в иных случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.

Название документа