К вопросу о способах обеспечения исполнения обязательств по исполнению государственных и муниципальных контрактов

(Павлова Е. В.)

("Муниципальная служба: правовые вопросы", 2010, N 2)

Текст документа

К ВОПРОСУ О СПОСОБАХ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО

ИСПОЛНЕНИЮ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ КОНТРАКТОВ

Е. В. ПАВЛОВА

Павлова Е. В., ФГОУ ДПО "Коломенский институт переподготовки и повышения квалификации руководящих кадров", кандидат юридических наук.

С 1 января 2006 г. вступил в законную силу Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 94-ФЗ), с которым связано формирование и развитие правового института размещения государственных и муниципальных заказов. В течение 2006 - 2009 гг. в него было внесено довольно большое количество изменений и дополнений, а также принят целый ряд нормативно-правовых актов - указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, министерств и ведомств. Все они свидетельствуют о важности развития данного института в Российской Федерации.

Наше внимание привлекают способы обеспечения исполнения государственных и муниципальных контрактов, закрепленные в Федеральном законе N 94-ФЗ. Рассмотрим их более конкретно.

Статья 329 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. С учетом данной статьи Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает свой перечень способов: безотзывная банковская гарантия, страхование ответственности по контракту, договор поручительства и передача в залог денежных средств.

Анализируя нормы действующей редакции Федерального закона N 94-ФЗ, можно выделить некоторые особенности применения способов обеспечения исполнения обязательств по контрактам:

1. Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает свой закрытый перечень способов обеспечения исполнения государственных и муниципальных контрактов, отличный от Гражданского кодекса РФ. Интересен тот факт, что в отличие от Гражданского кодекса РФ Федеральный закон N 94-ФЗ не относит неустойку к способам обеспечения исполнения обязательств, а рассматривает ее как меру ответственности по государственным и муниципальным контрактам. В пунктах 9 и 10 ст. 9 Федерального закона N 94-ФЗ устанавливается размер неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами государственных и муниципальных контрактов своих обязательств. На наш взгляд, закрепленное право добросовестной стороны взыскать неустойку за нарушение обязательств является способом обеспечения исполнения обязательств несмотря на то, что он не указан в перечне способов, установленных в Федеральном законе N 94-ФЗ.

2. Способы обеспечения исполнения обязательств устанавливаются только для участников торгов (конкурса и аукциона), т. е. для исполнителей (подрядчиков и поставщиков) государственных и муниципальных контрактов. Таким образом, с заказчика в соответствии с законодательством о размещении государственных и муниципальных заказов обеспечение исполнения контракта невозможно требовать. Здесь необходимо обратить внимание на тот факт, что торги объявляются заказчиком только в случае наличия лимитов денежных средств у бюджетного учреждения или государственного и муниципального органа, что является определенной гарантией для участников торгов. В данном случае, а также при заключении государственных и муниципальных контрактов у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) или путем запроса котировок только неустойка будет являться единственным способом обеспечения исполнения контракта в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

3. Вопрос об установлении обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта решает заказчик, указывая размер, срок и порядок его предоставления в конкурсной или аукционной документации. В соответствии с п. 15.2 ст. 22, п. 9 ст. 34, п. 11 ст. 41.6 размер обеспечения исполнения контракта не может превышать тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении торгов. Однако законодательством установлен случай, когда обеспечение исполнения государственного или муниципального контракта устанавливается обязательно. В частности, если начальная (максимальная) цена контракта превышает пятьдесят миллионов рублей, заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от десяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), или в случае, если размер аванса превышает тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, в размере, не превышающем на двадцать процентов размер аванса, но не менее чем размер аванса. Таким образом, заказчик законодательно определяет правила определения размера обеспечения исполнения контракта.

Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает право заказчика определять обязательства по государственному или муниципальному контракту, которые должны быть обеспечены.

Исходя из вышесказанного, вытекает вывод, что в случае если контракт заключается на срок более одного года, то заказчик вправе в конкурсной или аукционной документации установить размер, порядок и срок предоставления обеспечения исполнения контракта, учитывая лимиты бюджетных обязательств на конкретный календарный год.

4. Обращают на себя внимание нормы Федерального закона N 94-ФЗ, устанавливающие, что государственный или муниципальный контракт заключается только после предоставления победителем торгов (или участником) обеспечения исполнения контракта, а точнее - либо безотзывной банковской гарантии, либо страхования ответственности по контракту, либо договора поручительства, либо передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита). Способ обеспечения исполнения контракта определяется победителем (участником) торгов самостоятельно. Однако заказчик в конкурсной и аукционной документации вправе установить, что обеспечение исполнения государственного или муниципального контракта в виде страхования ответственности по контракту не допускается.

При этом в соответствии со ст. 41.6 Федерального закона N 94-ФЗ перечень способов обеспечения исполнения обязательств по контракту, заключенному по итогам открытого электронного аукциона, сокращен, поскольку исключили страхование ответственности по контракту.

Следует отметить тот факт, что если победителем торгов является бюджетное учреждение, а заказчиком было установлено требование обеспечения исполнения контракта, то предоставления обеспечения исполнения контракта не требуется.

5. Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает определенные требования к договору поручительства, если он избран победителем торгов как способ обеспечения исполнения контракта. В частности, поручителем может быть только юридическое лицо, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации и капитал и резервы которого, указанные в соответствующем разделе бухгалтерской отчетности, составляют не менее чем триста миллионов рублей. Капитал и резервы определяются по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату или, если договор поручительства заключен до истечения срока представления отчетности по окончании периода, установленного законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, на предыдущую отчетную дату. При этом размер поручительства не может превышать десять процентов размера капитала и резервов поручителя. При заключении государственного или муниципального контракта победитель должен представить вместе с договором поручительства соответствующую копию бухгалтерского баланса поручителя, сданного в налоговый орган в установленном порядке, а также учредительные документы и документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени поручителя. Все листы представляемых документов должны быть прошиты, скреплены печатью поручителя и подписаны уполномоченным лицом поручителя. Соблюдение указанных требований подтверждает подлинность и достоверность представленных документов, сведений поручителя.

Однако Федеральный закон N 94-ФЗ не устанавливает особых требований к другим способам обеспечения исполнения контрактов (безотзывной банковской гарантии, страхования ответственности по контракту, передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита)), это означает, что они регулируются требованиями законодательства Российской Федерации.

На наш взгляд, следует обратить внимание на то, что законодательно необходимо принять типовые правила страхования ответственности по контракту, поскольку возникают трудности при решении на практике таких вопросов, как определение страховых случаев, объем страхового покрытия, перечни документов, необходимых при заключении договора страхования, и других. Разрешение этой проблемы позволит превратить страхование ответственности по контракту в эффективный способ обеспечения исполнения государственных и муниципальных контрактов.

В заключение можно согласиться с мнением Министерства экономического развития РФ, указанным в письме от 12 августа 2009 г. N 13150-АП/Д05 "Об изменениях законодательства Российской Федерации о размещении заказов", о том, что Федеральным законом N 94-ФЗ предусмотрен механизм обеспечения обязательств по государственным и муниципальным контрактам. Однако, на наш взгляд, данный механизм требует дальнейшего развития и внесения соответствующих изменений в законодательство РФ.

------------------------------------------------------------------

Название документа