Изменения в гражданском и корпоративном законодательстве
(Долинская В. В.) ("Цивилист", 2010, N 2) Текст документаИЗМЕНЕНИЯ В ГРАЖДАНСКОМ И КОРПОРАТИВНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
В. В. ДОЛИНСКАЯ
Долинская В. В., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры гражданского и семейного права Московской государственной юридической академии им. О. Е. Кутафина.
С 31 декабря 2009 г. вступил в силу Федеральный закон от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций" <1>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2009. N 52. Ст. 6428.
Изменения, внесенные им в общегражданское и корпоративное законодательство, можно разделить на следующие группы: 1) вопросы формирования и изменения уставного капитала юридических лиц (корпораций); 2) последствия уменьшения чистых активов; 3) гарантии защиты прав кредиторов; 4) вопросы ценных бумаг корпораций. В силу своих основных функций: базообразующая (или материально-обеспечительная) - внесенное в оплату вклада имущество составляет материальную базу для деятельности хозяйственного общества при его возникновении и при дальнейшем функционировании; гарантийная - хозяйственное общество несет перед кредиторами ответственность в пределах принадлежащего ему имущества, а оно не может быть меньше уставного капитала; распределительная - через уставный капитал определяется доля участия каждого инвестора-участника в хозяйственном обществе и его прибылях <2> уставный капитал играет значительную роль в статусе и деятельности хозяйственных обществ, привлекает большое внимание законодателя и ученых. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография В. В. Долинской "Акционерное право: основные положения и тенденции" включена в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2006. ------------------------------------------------------------------ <2> См.: пункт 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", статей 61 и 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации и статьи 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами гражданина А. А. Борисова, ЗАО "Медиа-Мост" и ЗАО "Московская Независимая Вещательная Корпорация" // СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3102; Долинская В. В. Акционерное право: Учебник. § 1 гл. 2. Р. II. М.: Юрид. лит., 1997.
Эта традиция продолжена и в Федеральном законе от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ. Согласно п. 2 ст. 90, п. 2 ст. 99 ГК сохраняется норма о запрете освобождения участника общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) / акционерного общества (далее - АО) от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества <3> / акций общества в противоречии с п. 2 ст. 17 и ст. 18 ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <4> (далее - ФЗ об ООО), п. 5 ст. 28 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <5> (далее - ФЗ об АО), п. 4.1.3 и 4.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н <6> (далее - Стандарты эмиссии). -------------------------------- <3> См. также ч. 2 п. 1 ст. 16 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". <4> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. <5> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 (с изм. и доп.). <6> Вестник Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России). 2007. N 3 (с изм. и доп.).
ФЗ об ООО предусматривает возможность увеличения уставного капитала общества за счет имущества организации. Пункт 5 ст. 28 ФЗ об АО предусматривает, что увеличение уставного капитала АО: - путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества, а также - путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества. В соответствии со Стандартами эмиссии размещение дополнительных акций АО путем распределения их среди акционеров этого общества осуществляется за счет следующего имущества (собственных средств): а) добавочного капитала АО; б) остатков фондов специального назначения АО по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; в) нераспределенной прибыли АО прошлых лет. Таким образом, доли в уставном капитале ООО увеличиваются, а акции АО распределяются среди акционеров без встречного удовлетворения со стороны участников общества. Однако в случаях, предусмотренных законами о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц, теперь допускается оплата уставного капитала ООО, размещаемых АО дополнительных акций при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу (ч. 2 п. 2 ст. 90, ч. 2 п. 2 ст. 99 ГК). А именно по решению общего собрания участников ООО, принятому всеми участниками общества единогласно, его участники в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к ООО (п. 4 ст. 19 ФЗ об ООО). Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к АО допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки (п. 1 ч. 2 ст. 34 ФЗ об АО). По общему правилу закрытая подписка означает размещение акций среди акционеров. Напомним, что зачет как распространенное в гражданско-правовых отношениях основание прекращения обязательств (ст. 410 ГК) по характеру является исключительным, т. е. присущим отдельным видам обязательств (ст. 411 ГК); по правовой природе является сделкой; по наличию волеизъявления сторон - наступающие по воле сторон, по характеру волеизъявления сторон - таким, для реализации которого достаточно волеизъявления одной стороны. Однако контрагент может оспаривать как действительность предъявленного к зачету требования, так и наличие необходимых для зачета условий. Из материально-правовых условий зачета для корпоративного законодательства после внесенных изменений особое значение имеют однородный предмет требований (в данном случае - только деньги) и специфика субъектного состава (хозяйственное общество, корпорация в форме ООО или АО, с одной стороны, и участники или сторонние инвесторы ООО и только участники АО, с другой стороны). Встречный характер предъявляемого к зачету требования означает, что кредитором по нему должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет. К зачету могут предъявляться и обязательства, кредитором по которому является иное лицо, - при поручительстве и уступке требования (ст. ст. 364, 386, 412 ГК). Особенность зачета состоит в том, что он влечет за собой прекращение сразу двух гражданско-правовых обязательств - основного и встречного - при их равенстве по размеру. При неравенстве встречных обязательств после зачета большее по размеру продолжает существовать в части, превышающей меньшее из заявленных к зачету. В рассматриваемой ситуации зачет близко соприкасается с другим основанием прекращения обязательств - новацией. Новация - это замена одного обязательства другим между теми же лицами с одновременным прекращением первоначального обязательства (ст. 414 ГК). Это исключительное основание, многосторонняя сделка, которую надо отличать от пролонгации и изменения договора. Изменение предмета или способа исполнения не являются ни достаточными элементами для квалификации действий как новации (замена устаревшего оборудования при лизинге), ни обязательными (существенное изменение условий договора при сохранении первоначального предмета или способа исполнения) <7>. -------------------------------- <7> См.: Долинская В. В. Договоры в предпринимательской деятельности: Учеб. пособ. М.: ЭКСМО, 2005.
Правило о зачете требований при увеличении уставного капитала не применяется к кредитным организациям (ч. 5 ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" <8>). -------------------------------- <8> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357 (с изм. и доп.).
Из п. 2 ст. 100 ГК исключена норма, запрещавшая увеличение уставного капитала АО для покрытия понесенных им убытков. Казалось бы, исправлено противоречие в законодательстве, на которое мы неоднократно указывали <9>. Ведь Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <10> разрешил во время процедур банкротства с определенными ограничениями эмиссию акций <11>. Такая мера по восстановлению платежеспособности должника признана мировым сообществом и доказала свою эффективность. В Стандартах эмиссии законодательство о несостоятельности учтено, например, в п. 3.2.5. Однако в подп. "г" п. 2.4.17 Стандартов эмиссии по-прежнему запрещается государственная регистрация выпуска акций, если увеличение уставного капитала АО-эмитента осуществляется для покрытия понесенных им убытков. Представляется, что соответствующие изменения должны быть внесены и в иные правовые (подзаконные) акты. -------------------------------- <9> См., например: Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2006. <10> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190 (с изм. и доп.). <11> Подробнее см., например: Долинская В. В. Новый этап развития законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Закон. 2003. N 8.
С вопросами изменения уставного капитала АО тесно связаны нормы о гарантиях защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала общества. Статья 30 ФЗ об АО продолжает линию на строго формализованный порядок изменения уставного капитала АО и предусматривает: А. Обязанности АО (п. 1): - сообщить о решении общего собрания акционеров АО об уменьшении его уставного капитала в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, - в течение трех рабочих дней после принятия обществом такого решения (см. также п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <12> (далее - ФЗ о гос. регистрации); -------------------------------- <12> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431 (с изм. и доп.).
- поместить в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала - дважды с периодичностью один раз в месяц. Б. Содержание решения общего собрания акционеров АО об уменьшении уставного капитала общества и уведомления (п. 2); В. Гарантии прав кредиторов (п. 3): - кредитор АО, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее 30 дней и в течение шести месяцев (сокращенный срок исковой давности для обращения в суд) с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от АО досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. В этих изменениях четко прослеживается тенденция унификации правового регулирования реорганизации, ликвидации юридического лица и уменьшения его (во всяком случае, АО) уставного капитала (ср. со ст. ст. 60, 62, 63 ГК), а также унификации прав кредиторов при уменьшении уставного капитала АО, при продаже и аренде предприятия (ср. со ст. ст. 562, 657 ГК). Закрепленное в п. 4 ст. 30 ФЗ об АО право суда отказать кредиторам в удовлетворении требования о досрочном исполнении обязательства или о прекращении обязательства и возмещении связанных с этим убытков в случае, если АО докажет, что: - в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются; - обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным; - продолжает линию на стабилизацию гражданского оборота и приоритет имущественных интересов. Аналогичный подход еще ранее был предусмотрен в отношении: - исковых требований акционеров при обжаловании решений, принятых общим собранием акционеров ("Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру" - п. 7 ст. 49 ФЗ об АО), и - требований о признании недействительными крупных сделок и сделок с конфликтом интересов (сделок, в совершении которых имеется заинтересованность), совершенных с нарушением предусмотренных ФЗ об АО требований к ним (суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки недействительной, не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них - ч. ч. 3 и 5 п. 6 ст. 79, ч. ч. 3 и 5 п. 1 ст. 84 ФЗ об АО). Достаточно единообразно по сравнению с уменьшением уставного капитала законодатель решает и вопросы последствий уменьшения чистых активов АО. В законодательстве не содержится общего определения понятия "чистые активы", хотя оно неоднократно упоминается в ГК и федеральных законах об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 2 ст. 74, п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99, п. 3 ст. 102, ст. 114 ГК, п. 9 ст. 35 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" и др.), часто - с одновременной отсылкой к порядку определения стоимости чистых активов. Для АО, не являющихся кредитными или страховыми организациями, Минфин России и ФКЦБ устанавливают порядок оценки чистых активов начиная с 1996 г., реализуя краткие нормы ГК (Приказ Минфина России от 28 июля 1995 г. N 81 "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации"; Приказ Минфина от 29 марта 1996 г. N 33 "О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ"; Приказ Минфина России и ФКЦБ от 5 августа 1996 г. N 71, 149 "О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ" (утратил силу). Согласно п. 1 ныне действующего в качестве общего правила Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденного Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз, "Под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету" <13>. -------------------------------- <13> Российская газета. 2003. 19 марта. О специфике расчета чистых активов для различных групп организаций в зависимости от сферы деятельности см. также: Приказ Минфина РФ от 2 мая 2007 г. N 29н "Об утверждении Порядка расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр" // Российская газета. 2007. 26 мая; Приказ Минфина РФ и Федеральной службы по финансовым рынкам от 1 февраля 2007 г. N 7н/07-10/пз-н "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ" // Вестник ФСФР. 2007. N 4; Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н "Об утверждении Положения о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 29; письмо ЦБ РФ от 28 октября 1996 г. N 350 "О показателе стоимости чистых активов" для оценки степени ликвидности кредитных организаций // Вестник Банка России. 1996. N 60.
В состав активов, принимаемых к расчету, по п. 3 Порядка, включаются: а) внеоборотные активы, отражаемые в 1-ом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы); б) оборотные активы, отражаемые во 2-ом разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных АО у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал. В состав пассивов, принимаемых к расчету, по п. 4 Порядка включаются: а) долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства; б) краткосрочные обязательства по займам и кредитам; в) кредиторская задолженность; г) задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов; д) резервы предстоящих расходов; е) прочие краткосрочные обязательства. Иначе говоря, активы общества - это денежное и неденежное имущество АО, а пассивы представляют собой обязательства общества. Еще проще формулирует эту мысль ЦБ РФ: "Чистые активы - это активы, свободные от обязательств, что соответствует понятию собственных средств (капитала) применительно к кредитной организации" <14>. -------------------------------- <14> Письмо ЦБ РФ от 28 октября 1996 г. N 350.
Как справедливо указал Конституционный Суд РФ, "нормальное финансовое состояние акционерного общества предполагает, что его чистые активы, стоимость которых представляет собой разницу между балансовой стоимостью активов (имущества) и размером обязательств акционерного общества, с течением времени растут по сравнению с первоначально вложенными в уставный капитал средствами. Уменьшение стоимости чистых активов без тенденции их увеличения свидетельствует о неудовлетворительном управлении делами общества. Если оно начинает больше тратить, чем зарабатывает, стоимость чистых активов падает, и в этом случае уставный капитал должен быть уменьшен вплоть до минимального размера, установленного законом, с тем чтобы кредиторы могли оценить минимальный размер имущества, гарантирующего их интересы. Если же стоимость чистых активов принимает отрицательное значение, это означает, что средств, полученных от продажи имущества общества, может не хватить для того, чтобы расплатиться со всеми кредиторами" <15>. -------------------------------- <15> Часть 5 п. 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П.
Новая редакция ст. 35 ФЗ об АО предусмотрела: 1) повышение уровня публичности информации о деятельности АО (п. п. 4, 5, 7 и 8); 2) изменение сроков до принятия решения об уменьшении уставного капитала АО до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, или о ликвидации общества (п. п. 6, 7, 11); 3) права кредиторов при снижении стоимости чистых активов АО (п. п. 9, 12); 4) основания для отказа суда в удовлетворении требований кредиторов (п. 10). Включение советом директоров (наблюдательным советом) АО при подготовке к годовому общему собранию акционеров в состав годового отчета общества раздела о состоянии его чистых активов и содержание такого раздела (п. п. 6 и 7 ст. 35 ФЗ об АО) не являются абсолютной новеллой. Так, Приказом Федерального агентства по промышленности от 6 февраля 2006 г. N 36 "Об утверждении Рекомендаций по оформлению годового отчета акционерного общества, акции которого находятся в собственности Российской Федерации" <16> в составе крупного раздела годового отчета "Характеристика деятельности органов управления и контроля акционерного общества" независимо от финансового состояния АО предусмотрены подразделы "Отчет совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества о результатах развития общества по приоритетным направлениям его деятельности", "Описание основных факторов риска, связанных с деятельностью акционерного общества", "Перспективы развития акционерного общества". -------------------------------- <16> СПС "Гарант".
Отчет совета директоров (наблюдательного совета) АО должен включать в себя следующие пункты: "46. Информация об основных результатах работы общества в части приоритетных направлений. 47. Выручка от продажи товаров, продукции, работ, услуг, тыс. руб. 48. Валовая прибыль/убыток, тыс. руб. 49. Чистая прибыль/убыток, тыс. руб. 50. Стоимость чистых активов, тыс. руб. 51. Кредиторская задолженность (имеются в виду разделы IV, V бухгалтерского баланса - форма N 1), тыс. руб., в том числе задолженность перед федеральным бюджетом, тыс. руб.; задолженность по вексельным обязательствам, тыс. руб. 52. Дебиторская задолженность, тыс. руб., в том числе задолженность федерального бюджета, тыс. руб.; задолженность по вексельным обязательствам, тыс. руб.". Приказом Федерального агентства по промышленности от 6 февраля 2006 г. N 36 установлены требования к описательной части: "Экспресс-анализ финансово-хозяйственной деятельности общества по следующим основным параметрам: - сравнение значений финансовых показателей с предыдущим отчетным периодом, анализ причин их изменения; - анализ природы кредиторской и дебиторской задолженности, оценка возможностей погашения просроченной кредиторской и дебиторской задолженности (при наличии); - характеристика итогов инвестиционных вложений с указанием экономического эффекта". Перспективы развития АО должны включать в себя следующие пункты (нумерация пунктов приводится в соответствии с источником): "61. Возможные направления развития общества с учетом тенденций рынка и потенциала организации. 62. Планируемые к реализации инвестиционные проекты. 63. Планируемые направления использования чистой прибыли". Приказом Федерального агентства по промышленности от 6 февраля 2006 г. N 36 установлены требования к описательной части: "Характеристика возможностей развития общества, при этом особое внимание должно быть уделено: - обоснованию выбранных перспективных направлений деятельности общества и возможности их реализации; - целесообразности и возможности реализации планируемых инвестиционных проектов; - обоснованию планируемых направлений использования чистой прибыли". С учетом вышеуказанного Приказа и п. п. 4 и 5 ст. 35 ФЗ об АО назрела необходимость внесения изменений в п. 3.6. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс <17>, о содержании годового отчета АО. -------------------------------- <17> Российская газета. 2002. 18 июля.
Так же, как в новой редакции ст. 30, теперь в ст. 35 ФЗ об АО четко прослеживается тенденция унификации правового регулирования реорганизации, ликвидации юридического лица и уменьшения его (во всяком случае, АО) уставного капитала (ср. со ст. ст. 60, 62, 63 ГК), а также унификации прав кредиторов при уменьшении уставного капитала АО, при продаже и аренде предприятия (ср. со ст. ст. 562, 657 ГК). Закрепленное в п. 10 ст. 35 ФЗ об АО право суда отказать кредиторам в удовлетворении требования о досрочном исполнении обязательства или о прекращении обязательства и возмещении связанных с этим убытков в случае, если АО докажет, что: - в результате снижения стоимости его чистых активов права кредиторов не нарушаются; - обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным, - так же, как п. 4 ст. 30, п. 7 ст. 49, ч. ч. 3 и 5 п. 6 ст. 79, ч. ч. 3 и 5 п. 1 ст. 84 ФЗ об АО, продолжает линию на стабилизацию гражданского оборота и приоритет имущественных интересов. Так же, как в случае с зачетом требований при формировании уставного капитала, новые нормы ст. 35 ФЗ об АО не распространяются на кредитные организации, созданные в форме АО. Порядок приведения в соответствие величины уставного капитала кредитной организации и стоимости ее чистых активов (величины собственных средств (капитала) устанавливается федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (п. 13 ст. 35 ФЗ об АО). Однако изменения и дополнения, внесенные в ст. 35 ФЗ об АО, являются, на наш взгляд, половинчатым решением. Изменение сроков до принятия решения об уменьшении уставного капитала АО до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, или о ликвидации общества (п. п. 6, 7, 11 ст. 35 ФЗ об АО), а также включение в годовой отчет раздела о состоянии чистых активов АО с перечнем мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с величиной его уставного капитала (п. 5 ст. 35 ФЗ об АО) подразумевают совершение каких-то действий по улучшению финансового положения. С 2001 г. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <18> дополнен ст. 9.1, п. 1 которой гласит: "1. В случае если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала)". -------------------------------- <18> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097 (с изм. и доп.).
Пункты 2 и 3 ст. 30 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <19> устанавливают: "2. Учредители (участники) должника, собственник имущества должника - унитарного предприятия, федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в случаях, предусмотренных федеральным законом, обязаны принимать своевременные меры по предупреждению банкротства организаций. -------------------------------- <19> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190 (с изм. и доп.).
3. В целях предупреждения банкротства организаций учредители (участники) должника, собственник имущества должника - унитарного предприятия до момента подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом принимают меры, направленные на восстановление платежеспособности должника...". В 2003 г. была высказана здравая мысль о необходимости предпринять в ситуации уменьшения чистых активов уже АО меры по улучшению финансового положения общества: "Отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации акционерного общества призвано адекватно отображать его фактическое финансовое состояние, а именно отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей, при том что акционеры имели возможность предпринять меры по улучшению финансового положения общества или принять решение о его ликвидации в надлежащей процедуре" <20>. -------------------------------- <20> Часть 10 п. 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П.
Еще четче современные направления совершенствования акционерного законодательства сформулированы в ч. 6 п. 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П: "Взаимосвязанные положения пункта 4 статьи 99 ГК Российской Федерации и пунктов 5 и 6 статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" не предполагают, что акционерное общество подлежит незамедлительной ликвидации, как только чистые активы стали уменьшаться, а позволяют акционерам принять необходимые меры по улучшению его финансового состояния. Отрицательное значение чистых активов является чрезвычайным событием для акционерных обществ, в том числе осуществляющих деловые проекты с длительными сроками окупаемости, и свидетельствует об их возможной несостоятельности". Однако в ФЗ об АО нормы об обязанности АО, его акционеров предпринять меры по улучшению финансового положения общества до сих пор не содержится. Представляется необходимым и логичным внести в акционерное законодательство по этому вопросу нормы, уже существующие в законодательстве о несостоятельности (банкротстве). Корреспондирующие нормы внесены в законодательство о государственной регистрации. Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ в части внесения изменений и дополнений в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <21> (далее - ФЗ о РЦБ): -------------------------------- <21> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918 (с изм. и доп.).
- уточнены положения, связанные с облигациями, обеспеченными поручительством, и определены юридические лица, которые вправе выступать поручителями (ст. 27.4 ФЗ о РЦБ); - установлены особенности эмиссии облигаций хозяйственным обществом и исключения из правила, согласно которому номинальная стоимость всех облигаций хозяйственного общества не должна превышать размер его уставного капитала и (или) величину обеспечения, предоставленного третьими лицами (ст. 27.5-4 ФЗ о РЦБ). В целом Федеральный закон от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ является очередным шагом на пути совершенствования гражданского и корпоративного законодательства.
------------------------------------------------------------------
Название документа