Основы правового положения общества с ограниченной ответственностью (Продолжение)
(Тихомиров М. Ю.) ("Законодательство и экономика", 2010, N 5) Текст документаОСНОВЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
М. Ю. ТИХОМИРОВ
(Продолжение. Начало см. "Законодательство и экономика", 2010, N 4)
Продолжаем публикацию журнального варианта книги М. Ю. Тихомирова "Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции" <*>, начатую в прошлом номере журнала. Автор последовательно разъясняет порядок применения новой редакции Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", установленной федеральными законами, вступившими в силу в период с мая 2008 г. по январь 2010 г. Проводится сравнительный анализ новых положений Закона с редакцией прежних правовых норм, даются практические рекомендации. С учетом актуальных материалов судебной практики проанализированы основные характеристики общества как коммерческой организации, ответственность, а также состав, права и обязанности участников, содержание устава и договора об учреждении общества и многие другие вопросы. -------------------------------- <*> Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2010.
Участники общества
Состав участников общества
Статья 7 Закона устанавливает основополагающие правила об участниках общества с ограниченной ответственностью, развивая нормы статей 66 и 88 ГК РФ. Схожие правила предусмотрены и акционерным законодательством Российской Федерации (ст. 10 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Из смысла нормы пункта 1 ст. 7 Закона следует, что в составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть: - только граждане (гражданин); - только юридические лица (юридическое лицо); - одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо). Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 21 ГК РФ). Поэтому учредителями общества могут быть только дееспособные граждане, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной незапрещенной деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т. п. По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении 18-летнего возраста. Однако когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший этого возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Кроме того, объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным при определенных условиях (эмансипация) также является юридическим фактом, позволяющим такому несовершеннолетнему своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. В статье 27 ГК РФ установлено, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту (на постоянной основе), либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам. Таким образом, учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных статьей 27 ГК РФ. В соответствии с пунктом 4 ст. 66 ГК РФ законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (кроме открытых акционерных обществ). Чаще всего в законодательстве встречаются запреты для отдельных лиц на занятие предпринимательской деятельностью. Таковы, например, правила, установленные в Федеральном законе от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" <1>, статья 17 которого запрещает гражданскому служащему осуществлять предпринимательскую деятельность (подп. 3 п. 1), приобретать в случаях, установленных Федеральным законом, ценные бумаги, по которым может быть получен доход (подп. 4 п. 1). Статья 14 Федерального закона от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" <2> в связи с прохождением муниципальной службы запрещает муниципальному служащему заниматься предпринимательской деятельностью. Подобные запреты установлены также в отношении судей, депутатов представительных органов государственной власти и некоторых других лиц. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215; 2006. N 6. Ст. 636; 2007. N 10. Ст. 1151; N 16. Ст. 1828; N 49. Ст. 6070; 2008. N 13. Ст. 1186; N 30 (ч. II). Ст. 3616; N 52 (ч. I). Ст. 6235. <2> СЗ РФ. 2007. N 10. Ст. 1152; 2008. N 30 (ч. II). Ст. 3616; N 44. Ст. 4987, 4988; N 48. Ст. 5514; N 52 (ч. I). Ст. 6222, 6235.
Если запрет на ведение предпринимательской деятельности толковать расширительно, казалось бы, он должен применяться в отношении указанных выше граждан, занимающих должности или осуществляющих деятельность, не совместимые с предпринимательством. Однако имеются ли юридические основания для такого толкования норм, устанавливающих запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью? В связи с этим целесообразно иметь в виду следующее. Субъектами предпринимательской деятельности <3> могут быть граждане и юридические лица. Строго говоря, создание (учреждение) юридического лица или участие в нем - это не предпринимательская деятельность гражданина, а единичный волевой акт, свидетельствующий лишь о предприимчивости гражданина-учредителя. После создания и государственной регистрации юридического лица предпринимательскую деятельность осуществляет не гражданин-учредитель, а созданное им юридическое лицо от своего имени и под свою ответственность. -------------------------------- <3> См. определение предпринимательской деятельности, установленное в пункте 1 ст. 2 ГК РФ.
Несмотря на наличие множества теорий и многогранность понятия юридического лица, российские цивилисты едины в том, что юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени <4>. Юридическое и физическое лицо - два разных субъекта права, каждый из которых обладает обособленным имуществом, самостоятельно участвует в гражданском обороте от своего имени и на свой риск, несет самостоятельную имущественную ответственность. Поэтому предпринимательская деятельность гражданина путем участия в учреждении юридического лица невозможна в принципе. Предпринимательская деятельность физического лица (индивидуальной предпринимательской деятельности) может осуществляться гражданином только непосредственно, без образования юридического лица, от своего имени, на свой риск и под свою ответственность. -------------------------------- <4> См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Изд. 5-е, перераб. и доп. М., 2002. Т. 1. С. 127.
Данный вывод подтверждается нормами современного законодательства. Так, в содержание правоспособности граждан статья 18 ГК РФ включает, в частности, права: заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Таким образом, Гражданский кодекс РФ различает: - предпринимательскую деятельность гражданина, осуществляемую им непосредственно; - создание гражданином юридического лица, т. е. имеющий самостоятельное правовое значение волевой акт, влекущий юридические последствия, но не относящийся к предпринимательской деятельности гражданина <5>. -------------------------------- <5> Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. Изд. 3-е, с изм. и доп. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2009 (http://www. urkniga. ru).
Поэтому установленные законодательством запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью не позволяют таким лицам выступать в гражданском обороте в качестве индивидуальных предпринимателей. Участие указанных граждан в юридических лицах не может приравниваться к занятию предпринимательской деятельностью. Если законодатель, устанавливая названные запреты, имел в виду также ограничение участия отдельных категорий граждан в юридических лицах, то соответствующие нормы, с нашей точки зрения, должны быть сформулированы более определенно и недвусмысленно. Примером достаточно ясной формулировки такого рода норм может служить действующее правило пункта 2 ст. 21 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <6>, согласно которому руководитель унитарного предприятия не вправе, в частности, быть учредителем (участником) юридического лица, заниматься предпринимательской деятельностью. -------------------------------- <6> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2003. N 50. Ст. 4855; 2006. N 52 (ч. I). Ст. 5497; 2007. N 31. Ст. 4009; N 49. Ст. 6079.
Юридическое лицо по общему правилу может быть участником общества с ограниченной ответственностью в силу своей правоспособности (ст. 49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Однако данное правило не распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица, - согласно пункту 6 ст. 98 ГК РФ они не вправе быть единственным участником другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица. Если же в обществе несколько участников, хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником. Необходимо учитывать также установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в хозяйственных обществах. Например, организации могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника (п. 4 ст. 66 ГК РФ) <7>. -------------------------------- <7> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об автономных учреждениях" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2007 (http://www. urkniga. ru).
Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) обществ с ограниченной ответственностью, за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть, с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. ст. 6 и 20 Закона N 161-ФЗ). Статья 7 Закона запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать учредителями общества с ограниченной ответственностью кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена федеральными законами. Вслед за Законом об акционерных обществах, вступившим в силу с 1 января 1996 г., Закон с 1 марта 1998 г. установил аналогичный запрет в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Запрет, установленный в первом абзаце п. 2 ст. 7 Закона, действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов. Верховный и Высший Арбитражный Суды РФ в Постановлении Пленумов от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <8> дали разъяснение о том, что акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. хозяйственных обществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать такие общества предоставлено соответствующим органам федеральным законом или иными правовыми актами, изданными до введения в действие Гражданского кодекса РФ. -------------------------------- <8> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
Недействительными признаются также сделки, связанные с приобретением после введения в действие Кодекса государственными органами или органами местного самоуправления, не уполномоченными на то в соответствии с законом, акций акционерных обществ либо доли в уставном капитале иных хозяйственных обществ. В случаях, когда учредителем хозяйственного общества, созданного и зарегистрированного до 8 декабря 1994 г., в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие Гражданского кодекса РФ его учредителем признаются соответственно Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование. В пункте 4 ст. 66 ГК РФ содержится общая норма, согласно которой государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Ей корреспондирует специальная норма Закона (первый абзац п. 2 ст. 7). При решении вопроса о возможном субъектном составе учредителей того или иного общества с ограниченной ответственностью необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством, регулирующим специфические сферы деятельности (банковскую, страховую и др.). Например, такие правила содержат Положения ЦБ РФ от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций", от 19 апреля 2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" и другие нормативные правовые акты. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником. Таким образом, второй абзац п. 2 ст. 7 Закона допускает учреждение общества с ограниченной ответственностью одним лицом (гражданином или юридическим лицом). Ограничение здесь установлено только одно: учредителем и участником такого общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Зарубежное законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, как правило, требует наличия в таком обществе не менее двух учредителей. Однако в ФРГ законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. допускается возможность создания подобных корпораций одним лицом. Гражданский кодекс РФ и Закон восприняли указанное правило. Если общество учреждено одним лицом, то данное лицо становится и его единственным участником, что, однако, не исключает в дальнейшем возможность приема третьих лиц в состав участников общества с соблюдением установленных Законом правил об увеличении уставного капитала, изменении устава и др. В этом случае участник, учредивший общество, будет продолжать оставаться его единственным учредителем, но общество уже не будет являться хозяйственным обществом с единственным участником. И наоборот, общество с ограниченной ответственностью, имеющее несколько участников, может впоследствии трансформироваться в общество с одним участником. Это возможно, например, в случае выхода (ст. 26 Закона) или исключения (ст. 10 Закона) участников из общества, разделения общества с ограниченной ответственностью с передачей его прав и обязанностей вновь созданным обществам (ст. 54 Закона), каждое из которых состоит из одного лица, и др. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. К обществам с ограниченной ответственностью с одним участником применяются правила, предусмотренные Законом. Исключение составляют случаи, когда для таких обществ Законом установлены специальные нормы (например, третье предложение п. 1 ст. 11, ст. 39 Закона) или когда применение общих норм Закона вступило бы в противоречие с самой сущностью соответствующих отношений. Число участников общества не должно быть более пятидесяти. Если оно превысит установленный пунктом 3 ст. 7 Закона предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного указанным пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Приведенные правила пункта 3 ст. 7 Закона развивают норму пункта 1 ст. 88 ГК РФ, устанавливающую, что число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать числа, установленного законом о таких обществах. Если число учредителей общества превысит 50, т. е. в хозяйственном обществе будут участвовать 51 и более лиц, оно должно изначально создаваться в форме открытого акционерного общества, так как в силу пункта 3 рассматриваемой статьи не может быть создано в качестве общества с ограниченной ответственностью и в силу пункта 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах не может создаваться в виде закрытого акционерного общества. Если в процессе деятельности общества в результате приема в состав его участников третьих лиц, слияния обществ или других обстоятельств общее количество участников станет равно или более 51, оно обязано преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив (ст. 56 Закона). Для подготовки и проведения преобразования Закон в качестве общего правила отводит один год с того момента, когда количество участников соответствующего общества превысило 50 лиц. Этот момент определяется по дате вступления в силу решения органа общества, согласно которому число его участников превысило допускаемый Законом предел. Специальные правила преобразования обществ с ограниченной ответственностью, действующие только до определенного срока, установлены в статье 59 Закона. В случае несоблюдения требований императивных норм, установленных пунктом 3 ст. 7 Закона, общество с ограниченной ответственностью подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке на основании пункта 2 ст. 61 и статьи 88 ГК РФ. Согласно пункту 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Постановление N 90/14) разрешение исков о ликвидации обществ по основаниям, предусмотренным пунктом 3 ст. 7 Закона, относится к компетенции арбитражного суда (о ликвидации общества см. ст. ст. 57, 58 Закона).
Права участников общества
В соответствии с пунктом 1 ст. 8 Закона участники общества вправе: - участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и уставом общества; - получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке; - принимать участие в распределении прибыли; - продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества; - выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом; - получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость и др. Таким образом, пункт 1 ст. 8 Закона содержит открытый перечень основных прав участников общества с ограниченной ответственностью. Другие, не указанные в данном пункте основные права, определяются иными нормами Закона (например, право участников дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 6); право залога доли в уставном капитале (ст. 22); право присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать при принятии решений (ст. 32); право обжаловать решения органов управления обществом (ст. 43) и др. Дополнительные, помимо предусмотренных Законом, права участников общества устанавливаются по правилам пункта 2 ст. 8 Закона. Перечень основных прав, установленный в пункте 1 ст. 8, воспроизводит установленные в Гражданском кодексе РФ права участников любого хозяйственного товарищества или общества (ст. 67), а также специфические права участника общества с ограниченной ответственностью (ст. ст. 93 и 94). Федеральным законом N 312-ФЗ в рассматриваемый пункт внесены изменения. Отметим два из них, которые наиболее существенны. Во-первых, исключено упоминание об учредительных документах общества, так как в настоящее время общество имеет только один учредительный документ - устав (ст. 12 Закона). Поэтому теперь порядок совершения действий, указанных во втором и третьем абзацах п. 1 ст. 8 Закона, может определяться только уставом общества. Следовательно, соответствующие правила не должны устанавливаться в договоре об учреждении общества. Во-вторых, в шестом абзаце данного пункта конкретизированы способы осуществления права участника на выход из общества (см. также ст. 26 Закона); при этом сохранено предусмотренное статьей 94 ГК РФ право участника общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Согласно пункту 2 ст. 8 помимо прав, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Объем основных прав участников общества, предусмотренных в пункте 1 ст. 8, не может быть изменен иначе чем путем внесения изменений и дополнений в Закон. Вместе с тем совокупный объем прав участника общества может быть увеличен путем предоставления ему дополнительных прав в порядке, установленном в пункте 2 этой статьи. Формулировка первого абзаца п. 2 ст. 8 не вполне удачна, так как не дает ясный ответ на вопрос об источниках дополнительных прав участников общества. С одной стороны, понятно, что дополнительные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении (на стадии разработки проекта устава и утверждения устава учредителями общества). С другой стороны, в дальнейшем, после учреждения общества, дополнительные права предоставляются участникам по единогласному решению общего собрания. Означает ли это, что такие права возникают только в силу соответствующего решения общего собрания, без указания этих прав в уставе? Представляется, что ответ на этот вопрос должен быть отрицательным по следующим причинам. Во-первых, первое предложение первого абзаца п. 2 ст. 8, имеющее общее значение для последующих предложений этого абзаца, недвусмысленно устанавливает, что именно устав общества может предусматривать дополнительные права участников. Во-вторых, императивная норма пункта 2 ст. 12 Закона требует обязательного указания в уставе прав и обязанностей участников. Поскольку содержание понятия "права участника общества" включает в себя как основные (п. 1 ст. 8), так и дополнительные (п. 2 ст. 8) права, постольку термин "права", использованный в пункте 2 ст. 12 Закона, подразумевает основные и дополнительные права. Кроме того, пунктом 1 ст. 67 ГК РФ установлено, что участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие (помимо названных в этой статье) права, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества. Иные способы установления дополнительных прав участников общества Кодекс не называет. Следовательно, по нашему мнению, единогласное решение общего собрания о предоставлении участнику (участникам) общества дополнительных прав - это одновременно решение об изменении устава общества (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона). Статья 8 Закона не устанавливает, на каком именно общем собрании участников (очередном или внеочередном) возможно принятие решения о наделении участников дополнительными правами. Поэтому соответствующие вопросы могут быть решены как на очередном, так и на внеочередном общем собрании (ст. ст. 32 - 35 Закона). Дополнительные права, предоставляемые в порядке, установленном пунктом 2 ст. 8, определенному участнику общества имеют сугубо "личный" характер, неразрывно связанный с индивидуально-определенным участником общества. Поэтому такие права не следуют юридической судьбе доли (части доли) участника в уставном капитале в случае ее отчуждения и к приобретателю доли или части доли не переходят. Дополнительные права могут быть предоставлены как всем участникам общества, так и некоторым или одному из них. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Третий абзац п. 2 ст. 8 Закона предусматривает неодинаковые механизмы прекращения или ограничения дополнительных прав в зависимости от круга участников, которым такие права предоставлены. За прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, должны быть поданы голоса всех участников. За прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, должно быть подано не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. Однако в последнем случае решение будет считаться принятым только в том случае, если за принятие этого решения голосовал тот участник, чьи права предполагалось прекратить или ограничить. К голосованию такого участника за принятие указанного решения приравнивается его письменное согласие (например, если он по тем или иным причинам не принимал участие в голосовании). Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются. Наши коллеги справедливо обращают внимание на тот факт, что наделение определенного участника дополнительными правами не влечет за собой корреспондирующей этим правам дополнительной ответственности. Иначе говоря, права могут существовать без дополнительной ответственности, что, безусловно, может породить злоупотребления. При наделении определенного участника дополнительными правами участникам общества следует подумать и об ответственности соответствующего участника. Если участник не согласен с решением предоставить ему дополнительные права, он даже после принятия такого решения может отказаться от них <9>. -------------------------------- <9> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. Изд. 4-е, доп. и перераб. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2007 - 2009. С. 75 (http://www. urkniga. ru).
Федеральный закон N 312-ФЗ дополнил статью 8 Закона новым пунктом 3, согласно которому учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. По смыслу указанного пункта договор об осуществлении прав участников общества имеет целью согласовать действия его участников, связанные с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией. Впрочем, согласованию действий учредителей, направленных на создание общества, посвящен договор об учреждении общества (ст. 11 Закона), и вряд ли целесообразно дублировать соответствующие положения в другом договоре. В то же время с учетом того, что все или отдельные участники общества могут быть наделены обширными дополнительными правами, имеет смысл в договорном порядке установить четкие правила осуществления этих прав в сфере управления обществом, организации его деятельности, реорганизации и ликвидации общества.
Обязанности участников общества
Статья 9, посвященная обязанностям участников общества, в значительной степени воспроизводит конструкцию и основные принципы статьи 8 Закона, регулирующей права участников общества. Участники общества обязаны: - оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом и договором об учреждении общества; - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом. Обратим внимание, что указанная статья действует с изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ. Во-первых, в новой редакции пункта 1 ст. 9 установлена обязанность оплачивать доли в уставном капитале, а не "вносить вклады", как было прежде. Это связано с унификацией терминологии Закона, о чем уже говорилось. Внесение вкладов в имущество общества по-прежнему регулирует статья 27 Закона. Во-вторых, порядок, размеры и сроки оплаты долей (внесения вкладов в уставный капитал - по прежней терминологии) до внесения в Закон указанных изменений могли определяться помимо Закона учредительными документами общества, а согласно действующей редакции - только договором об учреждении общества (см. также п. 5 ст. 11 Закона). Указывать соответствующие сведения в уставе общества не следует. Пункт 1 ст. 9 Закона устанавливает обязанности участников общества в открытом перечне: иные обязанности, помимо названных в данном пункте, определяются другими нормами Закона (например, обязанность учредителей общества солидарно отвечать по обязательствам, связанным с учреждением общества (п. 6 ст. 11), обязанности участников вносить вклады в имущество общества (ст. 27), своевременно информировать общество об изменении сведений, указанных в пункте 3 ст. 31.1, и др. Все эти обязанности участников общества с ограниченной ответственностью, предусмотренные пунктом 1 ст. 9 и другими нормами Закона, можно назвать их основными обязанностями. Дополнительные, помимо предусмотренных Законом, обязанности участников общества устанавливаются по правилам пункта 2 ст. 9 Закона. В соответствии с пунктом 2 ст. 9 помимо обязанностей, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Если в уставе общества предусмотрены дополнительные, по сравнению с указанными в Законе, обязанности участников (участника) общества, такие дополнительные обязанности приобретают императивный характер и подлежат выполнению наряду с основными обязанностями. Редакция пункта 2 ст. 9, как и редакция пункта 2 ст. 8 Закона, не позволяет однозначно определить, является ли решение общего собрания участников общества, возлагающее на участников (участника) дополнительные обязанности, решением о внесении изменений в устав общества. С нашей точки зрения, в таких случаях решением общего собрания обязательно должны быть внесены изменения в устав. Обоснование данной позиции было дано выше. Кроме того, полное отражение в уставе общества всего комплекса прав и обязанностей его участников служит обеспечению и защите интересов третьих лиц, вступающих в контакты с обществом. Как и в случае с дополнительными правами (п. 2 ст. 8 Закона), дополнительные обязанности участников (участника) общества неразрывно связаны с "личностью" индивидуально-определенного участника общества. Поэтому дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Установленный в третьем абзаце п. 2 ст. 9 Закона порядок прекращения дополнительных обязанностей как одного, так и всех участников является единым. Решение о прекращении дополнительных обязанностей может быть принято участниками общества как на очередном, так и на внеочередном общем собрании участников. В литературе отмечается, что возложение дополнительных обязанностей отнюдь не означает появления у того, на кого их возложили, каких-либо дополнительных прав без принятия соответствующего решения, если только эти права не предусмотрены Законом или уставом общества. Вполне естественно предположить, что мало кто согласится нести дополнительные обязанности без соответствующей компенсации, которая, скорее всего, выразится в дополнительных правах или праве, хотя ее предоставление возможно и в других формах. Разрешение этого вопроса оставлено на усмотрение участников общества <10>. -------------------------------- <10> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". С. 78.
Исключение из общества его участника
В соответствии со статьей 10 Закона участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. В случаях реализации на практике положений статьи 10 Закона целесообразно учитывать разъяснения, содержащиеся в пункте 17 Постановления N 90/14. При рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее: - учитывая, что в силу статьи 10 Закона решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с таким заявлением, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, но и один из них, при условии что его доля в уставном капитале составляет 10% и более; - под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников; - при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий. Специалисты правильно указывают: статья 10 Закона не предоставляет возможность участникам общества установить в уставе дополнительные основания для исключения участника из общества. Сами участники своим решением не вправе исключить участника из общества, поскольку данная статья наделяет участников только правом требовать исключения участника из общества в судебном порядке. Более того, не все участники обладают этим правом. Возможность исключения участника из общества только судом гарантирует права участника общества, тем более что это императивная норма. В статье установлен исчерпывающий перечень оснований, дающих право участникам, владеющим долями, составляющими в совокупности не менее 10% уставного капитала, требовать в судебном порядке исключения участника из общества. Суд, руководствуясь оценочными критериями, рассмотрев все обстоятельства и объяснения заинтересованных лиц, выносит то или иное решение <11>. -------------------------------- <11> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". С. 79.
В соответствии с пунктом 4 ст. 23 Закона доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Список участников общества
Законом N 312-ФЗ Закон об ООО был дополнен новой главой III.1, состоящей из одной статьи, которая регулирует ведение списка участников общества. Кроме того, впоследствии во второй абзац п. 5 ст. 31.1 Закона Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 205-ФЗ) были внесены изменения: после слова "учредителя" были включены слова "или участника". Все нормы статьи 31.1 Закона являются новыми - прежде ведение списка участников общества с ограниченной ответственностью нормами федерального закона не регламентировалось. Однако акционерному законодательству Российской Федерации подобные правила известны: статьи 44 - 46 Закона об акционерных обществах содержат детальные правила по поводу ведения реестра акционеров общества. В настоящее время общество с ограниченной ответственностью обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества в соответствии с требованиями Закона с момента государственной регистрации общества. Перечень сведений, которые должны содержаться в списке участников общества, в пункте 1 ст. 31.1 Закона сформулирован как исчерпывающий. При этом, как следует из содержания пункта 3 данной статьи, сведения об участнике общества включают сведения об имени или о наименовании участника, его месте жительства или месте нахождения. Список участников общества с ограниченной ответственностью является одним из важных юридических документов, отражающих наличие соответствующих корпоративных отношений между обществом и его участниками, обязательственные права участников общества. Одновременно он служит той информационной базой данных, которая фиксирует состав участников общества на каждый конкретный момент. Сведения из списка участников могут использоваться для составления списков участников общих собраний участников общества, обеспечения участников информацией, предусмотренной уставом общества и Законом, получения сведений о конкретных правах лиц, включенных в список. Нормы пункта 1 ст. 31.1 Закона являются императивными. Поэтому, во-первых, обязанность ведения списка участников общества для общества является безусловной и не может быть исключена, например, положениями устава общества или решением общего собрания участников общества. Во-вторых, именно соответствующее общество с ограниченной ответственностью должно вести список своих участников; оно не вправе, как это может сделать акционерное общество в отношении ведения реестра акционеров, поручить ведение списка участников специализированному регистратору или иному лицу. В соответствии с подпунктом "д" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в частности, сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования. Общество должно обеспечить ведение и хранение списка своих участников с даты государственной регистрации общества, так как указанный список будет служить информационной базой для возможных изменений сведений об обществе, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу. Таким образом, по общему правилу пункта 2 ст. 31.1 Закона обязанность обеспечить соответствие указанных в данном пункте сведений сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, возлагается на единоличный исполнительный орган общества (ст. 40 Закона). При этом поскольку данное правило установлено в диспозитивной норме, постольку уставом общества соответствующая обязанность может быть возложена на иной орган общества. Данная юридическая обязанность в любом случае может быть возложена именно на орган общества, а не на определенное лицо, например участника общества, иное физическое или юридическое лицо. Помимо основных обязанностей участников общества, прямо перечисленных в пункте 1 ст. 9, на участников общества возлагается также юридическая обязанность, установленная в пункте 3 ст. 31.1 Закона: каждый участник общества обязан информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не отвечает за причиненные в связи с этим убытки. Перечень сведений, об изменении которых каждый участник общества обязан информировать общество, сформулирован как исчерпывающий. Поэтому общество не сможет отказаться от возмещения убытков например, если участником общества своевременно не были предоставлены иные, помимо прямо указанных в данном пункте, сведения. Пункты 4 и 5 ст. 31.1 Закона состоят исключительно из императивных правовых норм, устанавливающих единые юридические формулы, с применением которых разрешаются соответствующие спорные ситуации (в судебном или внесудебном порядке). Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа. Приведенные положения не могут быть изменены уставом общества. При установлении права на долю (часть доли) в уставном капитале общества в спорных случаях приоритетом обладают сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц. Если возникнут сомнения по поводу достоверности сведений, содержащихся в указанном реестре, то для установления принадлежности права на долю (часть доли) должно быть проанализировано содержание соответствующего первичного правоустанавливающего документа.
Создание общества путем учреждения. Государственная регистрация
Порядок учреждения общества
Статья 11 Закона регламентирует новый порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, введенный Законом N 312-ФЗ. При этом получают развитие и конкретизацию правовые нормы, установленные в новой редакции статьи 89 ГК РФ. Статья 11 Закона определяет правила создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения при помощи главным образом императивных норм. Последовательность расположения норм данной статьи не полностью совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию общества. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Если общество учреждается несколькими учредителями, то на практике последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так: - подготовка проектов договора об учреждении общества (п. 5 ст. 11), устава общества (ст. 12), а также проекта решения об учреждении общества (п. п. 1 - 3 ст. 11) и проектов решений по вопросам, указанным во втором абзаце п. 2, пунктах 3 и 4 ст. 11 Закона; - согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов; - подготовка, организационное и материально-техническое обеспечение собрания учредителей по вопросам, связанным с учреждением общества, заключением договора об учреждении общества и утверждением его устава, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания; - проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам, заключение договора об учреждении общества (впрочем, такой договор может быть заключен и до проведения собрания); - открытие счета в банке и оплата долей в уставном капитале создаваемого общества в соответствии с договором об учреждении общества, но не менее 50% на момент государственной регистрации общества; - оплата государственной пошлины и представление учредительного и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Если общество учреждается одним гражданином или одним юридическим лицом, то собрание учредителей, естественно, не проводится. В этом случае учредитель общества подготавливает проект устава общества и проект решения об учреждении общества. Указанное решение принимается учредителем единолично (п. 1 ст. 11). В таком решении обязательно указывается содержание решений, принятых учредителем по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, назначения органов управления обществом, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора, если эти органы предусмотрены уставом общества; кроме того, обязательно указываются сведения, предусмотренные третьим абзацем п. 2 ст. 11; в случаях, перечисленных во втором абзаце п. 2 этой статьи, в единоличном решении об учреждении общества могут или должны отражаться указанные в этом абзаце сведения. Затем учредитель открывает счет в банке и оплачивает уставный капитал общества по правилам статьи 16 Закона (не менее 50% на момент государственной регистрации общества); оплачивает государственную пошлину и представляет устав общества и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя. В соответствии со статьей 12 Закона N 129-ФЗ для государственной регистрации юридического лица при его создании представляется решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации. Поэтому решения учредителей общества по вопросам, указанным в пунктах 1 и 2 ст. 11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также и удостоверить решение круглой печатью. Общие правила оплаты долей в уставном капитале общества установлены статьей 15, порядок оплаты таких долей при учреждении общества определяет статья 16 Закона. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. В случае оплаты долей в уставном капитале общества в неденежной форме учредители общества обязаны оценить их в соответствующей денежной сумме. Здесь следует иметь в виду, что в соответствии с пунктом 17 совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <12> в качестве вклада в имущество хозяйственного общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т. п.) или ноу-хау таким вкладом быть не может. Однако в качестве вклада возможно признание права пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, зарегистрированным в порядке, предусмотренном законодательством. -------------------------------- <12> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение. Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно. Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей общества. В императивной норме пункта 3 ст. 11 Закона установлен исчерпывающий перечень решений, которые при учреждении общества принимаются его учредителями единогласно. Большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей принимаются решения, указанные в первом абзаце п. 4 ст. 11 Закона. Если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос. Следует обратить внимание на то, что уже при учреждении общества должен применяться принцип: "в голосовании участвуют доли, а не лица". Однако в порядке исключения для случая, когда размер долей учредителей до голосования не определен (например, еще не был согласован и подписан договор об учреждении общества), второй абзац п. 4 ст. 11 допускает личное голосование по принципу "один учредитель - один голос". В соответствии с прежней редакцией статьи 89 ГК РФ и статьи 11 Закона у общества с ограниченной ответственностью по общему правилу имелись два учредительных документа - учредительный договор и устав общества. Законом было предусмотрено лишь одно исключение из этого правила на случай, когда у общества только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имело один учредительный документ - устав. Новый пункт 5 ст. 11 Закона, введенный Законом N 312-ФЗ, воспринял положения акционерного законодательства (см. п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. В действующей редакции в императивной норме установлено, что договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является его учредительным документом. Согласно пункту 4 ст. 5 Закона N 312-ФЗ учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью со дня вступления в силу этого Закона утрачивают силу учредительных документов. Договор об учреждении общества, являющийся по своей природе договором о совместной деятельности, отличается от учредительного договора как учредительного документа. Прежде всего это отличие состоит в том, что договор об учреждении общества необходим только при создании общества и утрачивает свое значение с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, обеспечивающих достижение указанной цели. В то же время согласно пункту 1 ст. 50 Закона общество обязано хранить договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом. Пункт 5 ст. 11 Закона в императивной норме определяет требования к содержанию договора об учреждении общества и требования к его форме. Такой договор заключается в простой письменной форме, что не лишает учредителей общества права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей общества. Императивные требования к содержанию договора об учреждении общества изложены в исчерпывающем перечне. В то же время в таком договоре могут содержаться и дополнительные правила в случаях, предусмотренных диспозитивными нормами Закона. Например, договором об учреждении общества могут быть предусмотрены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества, по сравнению с установленными Законом (п. 3 ст. 15): - имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из общества остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества (п. 4 ст. 15); - договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества (п. 3 ст. 16). Поскольку договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью фактически является договором о совместной деятельности, постольку при рассмотрении спора о признании договора о создании такого хозяйственного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ о недействительности сделок. В случае несоответствия договора об учреждении общества требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (т. е. не влечет юридических последствий) полностью или в соответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, поэтому с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо с учетом подведомственности спора. Подобного рода иски могут быть предъявлены в течение срока исковой давности, установленного пунктом 1 ст. 181 ГК РФ (срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки). Если, как уже отмечалось, договор об учреждении общества является договором о совместной деятельности, то к нему применимы общие нормы Гражданского кодекса РФ о договорах, установленные в главах 27 - 29. Кроме того, отношения, возникающие между учредителями общества до государственной регистрации соответствующего юридического лица, подобны отношениям товарищей в простом товариществе. Согласно статье 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Именно такова сущность и договора об учреждении общества: учредители объединяют свои вклады и усилия в целях учреждения общества с ограниченной ответственностью; такая деятельность учредителей не является предпринимательской, так как она не направлена на непосредственное получение прибыли учредителями (прибыль в дальнейшем будет получать само общество как юридическое лицо и отличный от учредителей субъект гражданско-правовых и иных отношений). Поэтому при подготовке договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью целесообразно учитывать также правовые нормы, установленные в статьях 1041 - 1054 ГК РФ. В пункте 6 ст. 11 Закона воспринята норма акционерного законодательства (ст. 10 Закона об акционерных обществах). Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества (о понятии солидарной обязанности (ответственности) см. ст. ст. 322 - 325 ГК РФ). В данном пункте речь идет о следующем: если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т. п.), они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами, но только в пределах не более чем 1/5 оплаченного уставного капитала. Дополнительные средства для расчетов с кредиторами в таких случаях общество выделять не вправе. Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Понятие "федеральный закон", использованное в норме пункта 7 ст. 11 Закона, следует толковать расширительно: оно охватывает как Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <13>, так и любые другие федеральные законы, которыми могут быть определены особенности учреждения общества с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов. При этом Закон N 160-ФЗ регламентирует, в частности, отношения, связанные с созданием и ликвидацией коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст. 20), созданием и ликвидацией филиалов иностранных юридических лиц (ст. ст. 21 и 22). -------------------------------- <13> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3034; 2003. N 50. Ст. 4855; 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3128; 2006. N 23. Ст. 2382; 2007. N 27. Ст. 3213; 2008. N 18. Ст. 1941.
Согласно определению Закона N 160-ФЗ (ст. 2) иностранным инвестором признается: - иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; - иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; - иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; - лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; - международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; - иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами. Однако Закон N 160-ФЗ не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности и законодательством Российской Федерации о страховании. В силу этого обстоятельства особенности учреждения обществ с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются также другими федеральными законами, регулирующими, например, банковскую, страховую деятельность (п. 2 ст. 1 Закона). Кроме того, действие статей 7 и 16 Закона N 160-ФЗ не распространяется на отношения, связанные с осуществлением промышленно-производственной, технико-внедренческой или туристско-рекреационной деятельности резидентами особой экономической зоны. Согласно статье 20 Закона N 160-ФЗ создание коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. При этом изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В настоящее время такие изъятия установлены Законом РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" <14> и Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <15>. -------------------------------- <14> Ведомости РФ. 1992. N 7. Ст. 300; СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 169; N 24. Ст. 2256; N 30. Ст. 2870; 1996. N 1. Ст. 4; 1998. N 10. Ст. 1143; 2000. N 26. Ст. 2737; N 32. Ст. 3333; 2001. N 32. Ст. 3315; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029, 3033; 2003. N 27 (ч. II). Ст. 2708; N 50. Ст. 4855; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; N 45. Ст. 4377; 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3104; 2006. N 31. Ст. 3452; N 43. Ст. 4412; 2007. N 31. Ст. 4008; 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6236; 2009. N 7. Ст. 778. <15> СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.
Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Законом N 129-ФЗ. Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 Закона N 129-ФЗ). Согласно пункту 8 ст. 11 Закона сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с Законом N 129-ФЗ. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Законом. Содержание государственных реестров определяет статья 5 Закона N 129-ФЗ. В частности, в соответствии с подпунктом "д" п. 1 указанной статьи в Едином государственном реестре юридических лиц указываются сведения об учредителях (участниках) юридического лица, а в отношении обществ с ограниченной ответственностью также сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.
Учредительный документ
Статья 12 Закона, содержащая правила об уставе общества с ограниченной ответственностью, с 1 июля 2009 г. действует в новой редакции, введенной Законом N 312-ФЗ. В настоящее время Закон (п. 1 ст. 12) не предусматривает иные, помимо устава, учредительные документы общества с ограниченной ответственностью. Устав общества является его единственным учредительным документом (см. п. 3 ст. 89 ГК РФ в новой редакции). В этом состоит одно из важнейших отличий новых правил Гражданского кодекса РФ и Закона от ранее действовавших правовых норм, относивших к учредительным документам общества, помимо устава, также учредительный договор (за исключением случая, когда у общества один учредитель). Согласно пунктам 2 и 3 ст. 5 Закона N 312-ФЗ уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу этого закона, подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ и Законом (в редакции указанного Федерального закона) не позднее 1 января 2010 г. Со дня вступления в силу Закона N 312-ФЗ уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня его вступления в силу, до приведения их в соответствие с частью первой ГК РФ и Законом (в ред. Закона N 312-ФЗ) применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам Российской Федерации. Устав общества с ограниченной ответственностью является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами (ст. 53 ГК РФ), устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества - общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества (если он образован), единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором). Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также и для третьих лиц, например для лиц, относящихся к персоналу общества. Главное назначение устава - юридическая индивидуализация соответствующего хозяйственного общества в качестве субъекта права, самостоятельного и конкретно-определенного участника гражданского оборота. Этим назначением данного учредительного документа объясняется и его открытость, публичность (п. 3 ст. 12 Закона), так как иные субъекты правоотношений, участником которых является общество, должны иметь возможность получить полную и достоверную информацию о юридическом лице, в отношения с которым они вступают. На основании своего устава общество с ограниченной ответственностью в лице соответствующего органа управления выступает участником гражданского оборота, субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. Устав с учетом общих требований законодательства индивидуализирует юридический статус конкретного общества. В Российской Федерации нотариальное удостоверение устава по общему правилу не требуется. Согласно пункту 5 ст. 9 Закона N 129-ФЗ нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Например, этим же Законом предусмотрено, что если при государственной регистрации представляется не подлинный экземпляр учредительного документа, а его копия, то такая копия должна быть нотариально удостоверена (подп. "в" ст. 12). Если требование нотариального удостоверения учредительного документа, представляемого при государственной регистрации, предусмотрено подзаконным правовым актом, такое требование будет противоречить норме пункта 5 ст. 9 указанного Закона. В то же время нотариально заверенные копии устава могут понадобиться организациям, имеющим намерение осуществлять специфические виды деятельности, началу которой помимо государственной регистрации должны предшествовать дополнительные разрешительные процедуры <16>. -------------------------------- <16> См.: Положение о регистрации в Министерстве иностранных дел Российской Федерации организаций в целях оказания им консульских услуг, утв. Постановлением Правительства РФ от 1 октября 1998 г. N 1142 "О реализации отдельных норм Федерального закона "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" // СЗ РФ. 1998. N 41. Ст. 5020; 1999. N 40. Ст. 4862; 2002. N 41. Ст. 3983.
В орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, необходимо представить устав общества, утвержденный учредителем (учредителями). Пункт 2 ст. 12 Закона предусматривает обязательные требования к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью и допускает возможность включения в него иных, помимо обязательных, сведений, не противоречащих федеральным законам. Устав общества должен содержать: - полное и сокращенное его фирменное наименование; - сведения о месте нахождения общества; - сведения о составе и компетенции его органов, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; - сведения о размере уставного капитала общества; - права и обязанности участников общества; - сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества, если право на выход предусмотрено его уставом; - сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу; - сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; - иные сведения, предусмотренные Законом. Правовые нормы, устанавливающие обязательные требования к уставам обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в пункте 2 ст. 52 (общие требования к уставам любых юридических лиц), в пункте 3 ст. 89 ГК РФ (требования к учредительному документу общества с ограниченной ответственностью), в пункте 2 ст. 12 и ряде других статей Закона. Пункт 2 ст. 12 Закона обобщает и конкретизирует упомянутые нормы ГК РФ, а также содержит отсылку к иным положениям, предусмотренным Законом в качестве обязательных для включения в устав. Таким образом, перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества с ограниченной ответственностью, установленный этой нормой, не является исчерпывающим. В данном пункте предусмотрено правило о том, что устав должен содержать и иные сведения, предусмотренные Законом. Во-первых, это сведения, отражаемые в уставе в связи с теми или иными юридическими фактами (создание филиала, уменьшение или увеличение уставного капитала и др.). При учреждении общества такие обстоятельства либо отсутствуют, либо в принципе не могут иметь места, однако из этого правила имеются и исключения. Во-вторых, в императивных нормах Закона установлена обязательность указания в уставе определенных сведений независимо от каких-либо условий. К первой группе относятся следующие сведения: - о всех созданных филиалах и открытых представительствах общества (п. 5 ст. 5); - об изменениях, связанных с увеличением уставного капитала общества (ст. 19); - об изменениях, связанных с уменьшением уставного капитала общества (ст. 20); - о порядке создания и размерах резервного и иных фондов общества, если указанные фонды создаются (ст. 30); - о порядке образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, порядке прекращения полномочий членов этого органа и компетенции его председателя, если данный орган в обществе создается (п. 2 ст. 32); - о правилах образования и функциях ревизионной комиссии (ревизора) (п. 6 ст. 32), а также сроке деятельности, количестве членов и порядке работы ревизионной комиссии (ревизора) (ст. 47), создаваемой (избираемого) в обществах, имеющих более 15 участников в обязательном порядке, в остальных - по желанию участников; - о количестве членов и сроке деятельности коллегиального исполнительного органа общества, порядке деятельности и принятия решений, если его образование предусмотрено уставом (ст. 41). Во вторую группу входят сведения: - о порядке участия участников общества в управлении делами общества (п. 1 ст. 8); - о порядке получения участниками общества информации о деятельности общества и ознакомления их с его бухгалтерскими книгами и иной документацией (п. 1 ст. 8); - о порядке продажи или отчуждения иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу (п. 1 ст. 8); - о сроке представления участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, заявления общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (п. 6 ст. 21); - о сроках проведения очередных общих собраний участников общества и сроке проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 34); - о случаях, в которых проводится внеочередное общее собрание участников общества (п. 1 ст. 35); - о порядке проведения общего собрания участников общества и вопросах, решения по которым принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества (п. 8 ст. 37); - о сроке, на который избирается единоличный исполнительный орган общества, порядке его деятельности и принятия им решений (ст. 40). Кроме того, в Законе содержится множество диспозитивных норм, предоставляющих участникам общества право (но не обязывающих их) включить в устав определенные дополнительные правила, например: об ограничении срока деятельности общества (п. 3 ст. 2); о дополнительных правах (п. 2 ст. 8) и дополнительных обязанностях (п. 2 ст. 9) участников общества; о видах имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале (п. 2 ст. 15); о большем по сравнению с установленным Законом числом голосов, необходимых для принятия решения об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества (п. 1 ст. 18); об установлении иного, по сравнению с установленным Законом, срока для внесения дополнительных вкладов участниками общества (п. 1 ст. 19) и многие другие. Наличие большого количества подобных норм отражает преимущественно диспозитивный характер гражданско-правового регулирования и обеспечивает участникам широкий выбор вариантов оптимизации деятельности конкретного общества. Некоторые статьи Закона предлагают урегулировать тот или иной вопрос либо в уставе, либо во внутреннем документе общества. Соответствующие правила включаются в устав только по желанию участников общества, и отсутствие в нем указанных сведений не может служить основанием для признания устава общества с ограниченной ответственностью не соответствующим законодательству. Норма, содержащаяся в последнем абзаце п. 2 ст. 12 Закона, является диспозитивной и применяется по усмотрению участников соответствующего общества: устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным законам. Федеральные законы, регулирующие банковскую и страховую деятельность, обязывают учредителей общества отразить в уставе сведения, предусмотренные этими законами. В последнем абзаце п. 2 ст. 12 присутствует и императивный элемент - положения устава общества не должны содержать положений, противоречащих федеральным законам. Следует обратить внимание на то, что, согласно Постановлению N 90/14, если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, то они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление. Требование любого заинтересованного лица, как это следует из буквального толкования приведенных норм пункта 3 ст. 12, обязывает общество с ограниченной ответственностью предоставлять практически любому физическому или юридическому лицу возможность ознакомления с уставом общества, поскольку уже само по себе обращение лица с такой просьбой может рассматриваться как проявление его заинтересованности. Для сравнения напомним, что прежняя редакция данного пункта допускала возможность свободного ознакомления любого лица также с учредительным договором. В настоящее время с договором об учреждении общества может ознакомиться только лицо, являющееся участником общества (п. 4 ст. 50 Закона). Разумными допустимо считать сроки, достаточные для того, чтобы в течение рабочего дня предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документов и всех изменений и дополнений к ним. Затраты общества на изготовление копии вряд ли можно оперативно калькулировать в каждый конкретный период, когда такая копия изготавливается. Поэтому целесообразно принимать за единицу расчета среднюю себестоимость копирования за предыдущий месяц, квартал и т. п. Понятно, что такие расчеты весьма условны, но главное - плата за предоставление копии не должна включать в себя прибыль общества. Правила, аналогичные содержащимся в пункте 3 ст. 12 Закона, установлены и в акционерном законодательстве Российской Федерации (ст. 11 Закона об акционерных обществах). В случаях, указанных в Законе, а также в других случаях по желанию участников общества в устав вносятся изменения, подлежащие государственной регистрации. Согласно пункту 4 ст. 12 Закона изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества и подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 Закона для регистрации общества. Изменение устава общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания его участников (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона), причем изменение размера уставного капитала с необходимостью влечет изменение устава общества. Поэтому вполне очевидно, что увеличение (уменьшение) уставного капитала, влекущее изменение устава общества, осуществляется на основании соответствующего решения общего собрания. Решение о внесении изменений в устав общества с ограниченной ответственностью по общему правилу должно быть принято большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов всех участников общества, а не только тех из них, которые присутствуют на соответствующем общем собрании. Уставом общества данное правило может быть изменено и установлено большее число голосов, необходимых для принятия такого решения (п. 8 ст. 37 Закона). Любые изменения и дополнения, которые вносятся в устав общества с ограниченной ответственностью, в обязательном порядке подлежат государственной регистрации (понятие и общие правила государственной регистрации будут рассмотрены ниже). Правило о государственной регистрации изменений и дополнений, внесенных в учредительные документы общества, установленное в пункте 4 ст. 12 Закона, вытекает из смысла пункта 3 ст. 52 ГК РФ. Аналогичные императивные требования о государственной регистрации изменений учредительных документов предусмотрены и для других видов юридических лиц (ст. 14 Закона об акционерных обществах). Второй абзац п. 4 ст. 12 Закона устанавливает общий порядок и для государственной регистрации общества при его учреждении вновь, и для государственной регистрации изменений и дополнений в его устав. Следует иметь в виду, что это положение нельзя толковать буквально. Действительно, Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей содержит правила, определяющие общий порядок осуществления всех видов государственной регистрации юридических лиц, предусмотренных указанным Законом. Однако в Законе N 129-ФЗ установлены также специальные нормы (ст. ст. 17 - 19 гл. VI), определяющие особенности государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц. Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <17>. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; -------------------------------- <17> Форма N Р13001 "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица". Приложение N 3 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 // СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546.
- решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица (следует обратить внимание на то, что требования к содержанию и порядку принятия такого решения были разъяснены в письме МНС России от 7 февраля 2003 г. N ММ-6-09/172@ "О применении пункта 1(б) статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц") <18>; -------------------------------- <18> Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2003. N 14.
- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; - документ об уплате государственной пошлины. В письме МНС России от 25 декабря 2003 г. N 09-1-03/5891-АЦ386 "Об оформлении документов, представляемых при государственной регистрации" <19> указано: при представлении документов в регистрирующий орган каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа документа на месте прошивки. Требование о заверении подписью должностного лица и печатью организации решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица и изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, не предусмотрены действующим законодательством. -------------------------------- <19> Приложение к газете "Учет. Налоги. Право" "Официальные документы". 04.02.2004.
Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <20>. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. В предусмотренных законом случаях для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли. -------------------------------- <20> Форма N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы". Приложение N 4 к Постановлению Правительства РФ N 439 // СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546.
Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, определен в статье 18 Закона N 129-ФЗ. В таких случаях государственная регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица. Представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляются в общем порядке, предусмотренном статьей 9, и в сроки, указанные в статье 8 данного Закона. В случае внесения изменений в сведения о юридическом лице в связи с переменой места нахождения юридического лица регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения юридического лица. В случае государственной регистрации учредительных документов в новой редакции и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, в Единый государственный реестр юридических лиц вносится соответствующая запись. По общему правилу, установленному в третьем абзаце п. 4 ст. 12 Закона, изменения, внесенные в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации данных изменений. Комментируемая норма основывается на правиле, содержащемся в пункте 3 ст. 52 ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. В целях защиты интересов третьих лиц Гражданский кодекс РФ определяет также, что юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали уже с учетом этих изменений. В этом случае, например, общество с ограниченной ответственностью не может отказаться от исполнения обязанности, ссылаясь на отсутствие регистрации изменений устава. Однако в пункте 3 ст. 52 ГК РФ установлены и исключения из общего правила. В случаях, предусмотренных законом, изменения учредительных документов приобретают силу в ином порядке. Например, в случаях, прямо предусмотренных законом, такие изменения становятся юридически значимыми для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления обществом органа, осуществляющего государственную регистрацию, о внесении соответствующих изменений. Так, согласно пункту 5 ст. 5 Закона изменения в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. Аналогичные правила предусмотрены и для акционерных обществ в Законе об акционерных обществах. Согласно статье 19 Закона N 129-ФЗ юридическое лицо в случаях, установленных федеральными законами (см., например, п. 5 ст. 5 Закона), представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения. Таким образом, помимо уведомления о внесении изменений в устав общество должно представить в регистрирующий орган еще два документа - решение о внесении изменений в устав и текст самих соответствующих изменений. При этом уведомление о внесении изменений в устав должно быть в обязательном порядке подписано заявителем (понятие "заявитель" определено в пункте 1 ст. 9 Закона N 129-ФЗ). Решения о внесении изменений в устав и текста самих изменений оформляются в порядке, принятом для внутреннего делопроизводства соответствующей организации. При этом полезно учитывать также содержание писем МНС России от 7 февраля 2003 г. N ММ-6-09/172@ и от 25 декабря 2003 г. N 09-1-03/5891-АЦ386 "Об оформлении документов, представляемых при государственной регистрации" <21>. -------------------------------- <21> Приложение к газете "Учет. Налоги. Право" "Официальные документы". 04.02.2004.
В соответствии с пунктом 2 ст. 19 Закона N 129-ФЗ при внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.
Государственная регистрация общества при его создании
Статья 13 Закона основывается на статье 51 ГК РФ, устанавливающей общие правила государственной регистрации юридических лиц. Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Согласно пункту 2 ст. 16 Закона на момент государственной регистрации уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Минимальный размер уставного капитала определен в статье 14 Закона, в соответствии с которой он должен быть не менее 10 тыс. руб. Государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом N 129-ФЗ. Единый государственный реестр юридических лиц является федеральным информационным ресурсом и ведется на бумажных и электронных носителях. Сведения и документы о юридическом лице, которые содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц, перечислены в статье 5 Закона N 129-ФЗ. Указанные сведения и документы являются открытыми и общедоступными <22>, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 6 этого Закона. Правила ведения единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) и предоставления содержащихся в нем сведений утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 <23>. -------------------------------- <22> См.: Приказ ФНС России от 14 февраля 2005 г. N САЭ-3-09/40@ "Об обеспечении подготовки к публикации и издания сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц". <23> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2585; N 46. Ст. 4597; 2003. N 33. Ст. 3270; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546; 2007. N 34. Ст. 4237; 2008. N 51. Ст. 5958.
Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц состоит из Гражданского кодекса РФ, Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации. В соответствии со статьей 10 Закона N 129-ФЗ федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Когда речь идет об обществах с ограниченной ответственностью, имеются в виду, в частности, особенности государственной регистрации кредитных организаций, которые установлены статьями 12, 14 - 18 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. "О банках и банковской деятельности". При этом особенности государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями предусмотрены статьями 17 и 18 указанного Закона. В этой сфере действуют также Инструкция ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций", Положение ЦБ РФ от 9 июня 2005 г. N 271-П "О рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, выдаче лицензий на осуществление банковских операций и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям" и многие другие нормативные акты ЦБ РФ. Понятие "государственная регистрация юридических лиц" охватывает не один, а три вида административных актов. Эти акты являются индивидуальными правовыми актами, актами применения права, которые не имеют нормативного значения <24>. Указанные акты совершаются путем внесения соответствующих сведений о юридическом лице в государственный реестр. -------------------------------- <24> Индивидуальные (ненормативные) правовые акты направлены на реализацию норм права в связи с конкретным делом, в отношении определенного лица. Они вызывают возникновение, изменение или прекращение конкретных правоотношений, прав и обязанностей точно определенных субъектов. В отличие от нормативных правовых актов индивидуальные акты не устанавливают, не изменяют и не отменяют общеобязательные долгосрочные правила поведения для неопределенного круга лиц, рассчитанные на неоднократное применение.
К актам государственной регистрации юридических лиц относятся: - правообразующие акты, устанавливающие факт приобретения юридическим лицом правоспособности; - правоизменяющие акты, которые фиксируют изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, и изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц; - правопрекращающие акты, устанавливающие факт прекращения юридического лица. Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. "О Правительстве Российской Федерации" <25>. Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <26> было установлено, что Министерство РФ по налогам и сборам (МНС России) является уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, а с 1 января 2004 г. - также крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей. Впоследствии МНС России преобразовано в Федеральную налоговую службу (ФНС России), подразделения которой осуществляют государственную регистрацию в настоящее время. -------------------------------- <25> СЗ РФ. 1997. N 51. Ст. 5712; 1998. N 1. Ст. 1; 2004. N 25. Ст. 2478; N 45. Ст. 4376; 2005. N 23. Ст. 2197; 2007. N 6. Ст. 680; N 9. Ст. 1147; 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6206. <26> СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872; 2003. N 18. Ст. 1715; N 38. Ст. 3667; Российская газета. 13.03.2004.
За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию юридических лиц определены в статье 333.33 НК РФ. Правила, установленные в статьях 8 - 11 гл. III Закона N 129-ФЗ, имеют универсальное значение и применяются в случаях: - государственной регистрации юридических лиц при их создании путем учреждения; - государственной регистрации юридических лиц при их создании путем реорганизации; - государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ; - государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Порядок представления документов при государственной регистрации определен в статье 9 Закона N 129-ФЗ. Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством РФ. Действует, в частности, Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <27>. Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя, были утверждены Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@. -------------------------------- <27> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546; 2006. N 17. Ст. 1869; N 22. Ст. 2334; 2007. N 32. Ст. 4146.
Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Удостоверение подписей осуществляется в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. <28>. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). -------------------------------- <28> Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст. 357; СЗ РФ. 2001. N 53 (ч. I). Ст. 5030; 2003. N 50. Ст. 4855; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2717; 2006. N 27. Ст. 2881; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 21; N 27. Ст. 3213; N 41. Ст. 4845; N 43. Ст. 5084; 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6236; 2009. N 1. Ст. 20.
При свидетельствовании подлинности подписи уполномоченного лица на заявлении о государственной регистрации нотариус обязан проверить, надлежащее ли лицо обратилось за совершением нотариального действия, предусмотренного статьей 9 Закона N 129-ФЗ. За совершением такого нотариального действия, как свидетельствование подлинности подписи на заявлении о государственной регистрации, может обратиться только лицо, имеющее право быть заявителем при государственной регистрации в соответствии со статьей 9 указанного Закона. Проверка нотариусом полномочий заявителя в данном случае служит основанием для совершения названного нотариального действия или для отказа в таковом <29>. -------------------------------- <29> См.: письмо МНС России от 20 сентября 2004 г. N 09-0-10/3733@ "О свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении" // Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2004. N 44.
При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица: - руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; - учредитель или учредители юридического лица при его создании; - руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; - конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица; - иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом в случае, если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении. Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов кроме документов, установленных Законом N 129-ФЗ. Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. В соответствии со статьей 11 Закона N 129-ФЗ решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц в качестве страхователей. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ. По правилам, определенным в статье 23 Закона N 129-ФЗ, отказ в государственной регистрации юридического лица допускается в случае: - непредставления определенных этим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов; - представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; - если в соответствии с пунктом 2 ст. 20 указанного Федерального закона регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (с этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации). Таким образом, Закон N 129-ФЗ не содержит указания на возможность отказа в государственной регистрации по мотиву несоответствия содержания представленных при регистрации документов требованиям законодательства. Вопрос об ответственности за соответствие содержания представляемых при регистрации документов требованиям законодательства в данном Федеральном законе решен принципиально иначе, чем прежде. Теперь ответственность за соответствие законодательству сведений, содержащихся в указанных документах, возложена на заявителя и (или) соответствующее юридическое лицо. Во всех случаях представления документов для регистрации юридического лица (главы IV - VII Закона N 129-ФЗ) в удостоверенном подписью заявителя заявлении о государственной регистрации подтверждается, в частности, что предусмотренные для конкретных видов регистрации документы соответствуют требованиям законодательства. Как уже отмечалось, подпись заявителя на заявлении о государственной регистрации должна быть нотариально удостоверена. Это лишает заявителя возможности в случае возникновения правового конфликта утверждать, что не он является субъектом юридической ответственности, предусмотренной статьей 25 указанного Закона. Кроме того, согласно указанной статье, регистрирующий орган может в судебном порядке требовать ликвидации юридического лица, в частности, в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений законодательства, если такие нарушения носят неустранимый характер. Общество с ограниченной ответственностью может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. Государственная регистрация юридических лиц при их создании путем учреждения вновь осуществляется в соответствии со статьями главы IV Закона N 129-ФЗ на основе общих для всех случаев государственной регистрации правил, рассмотренных выше. Документы, представляемые при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица, исчерпывающим образом перечислены в статье 12 Закона N 129-ФЗ. В таком случае в регистрирующий орган представляются: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <30>. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица; -------------------------------- <30> Форма N Р11001 "Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании". Приложение N 1 к Постановлению Правительства РФ N 439.
- о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 12 Закона); - подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица (ст. 12 Закона); - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (если у общества имеется такой иностранный учредитель); - документ об уплате государственной пошлины. Поля данного документа должны быть правильно заполнены в соответствии с требованиями, изложенными в письме МНС России от 11 февраля 2003 г. N 09-1-02/579-Е188 "О порядке заполнения платежных документов на уплату государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию юридических лиц" <31>. Заполнение полей платежного документа иными, чем указано в данном Письме, показателями (в частности, неправильное указание кода бюджетной классификации) является основанием для принятия решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц в связи с непредставлением документа, свидетельствующего об уплате государственной пошлины. -------------------------------- <31> Вестник Банка России. 01.10.2003.
Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании путем учреждения вновь установлен в статье 13 Закона N 129-ФЗ. В таком случае государственная регистрация осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Представление документов для государственной регистрации юридических лиц при их создании осуществляется в порядке и сроки, предусмотренные соответственно статьями 8 и 9 указанного Закона (эти вопросы были рассмотрены выше). Государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью завершает процедуру его создания путем учреждения вновь. С момента государственной регистрации общество приобретает права юридического лица и способно выступать участником гражданских и иных правовых отношений. Полезно иметь в виду, что на случай признания государственной регистрации юридического лица недействительной Президиумом ВАС РФ была выработана правовая позиция в отношении сделок, совершенных таким юридическим лицом. Она состоит в том, что признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной <32>. -------------------------------- <32> Вестник ВАС РФ. 2000. N 7. С. 70.
Государственная регистрация юридических лиц при их создании путем реорганизации существующего юридического лица осуществляется по правилам главы V Закона N 129-ФЗ.
Библиография
1. См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Изд. 5-е, перераб. и доп. М., 2002. Т. 1. 2. Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. Изд. 3-е, с изм. и доп. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2009. 3. Комментарий к Федеральному закону "Об автономных учреждениях" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2007. 4. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. Изд. 4-е, доп. и перераб. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2007 - 2009.
(Продолжение см. "Законодательство и экономика", 2010, N 6)
------------------------------------------------------------------
Название документа