Создание акционерного общества по праву Европейского союза
(Кирсанов А. Н.) ("Адвокат", 2010, N 8) Текст документаСОЗДАНИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА ПО ПРАВУ ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА
А. Н. КИРСАНОВ
В статье кандидата юридических наук А. Н. Кирсанова рассматриваются основополагающие аспекты наднационального правового регулирования создания акционерных обществ в Европейском союзе. Особое внимание уделено исследованию условий взаимодействия правил, заложенных в Директивах и Регламентах ЕС, и положений национальных законодательств стран - участниц ЕС. Автор делает акцент на содержании учредительных документов и требованиях к их составлению.
Ключевые слова: Директива ЕС, Регламент ЕС, участники акционерного общества, учреждение общества, устав, инвестиционное общество, общество с переменным капиталом, прозрачность деятельности общества.
Establishment of joint stock company by the European Union's Law A. N. Kirsanov
In article of the Ph. D. in Law A. N. Kirsanov (e-mail: aleksey. kirsanov@rambler. ru) fundamental aspects of a supranational regulatory establishment of joint stock companies in the European Union are discussed. Particular attention is given to research of conditions of engagement of the rules laid down in the Directives and Regulations of the EU and the provisions of national laws of EU member states. The author focuses on the content of the constituent documents and requirements for their preparation.
Key words: EU Directive, EU Regulation, members of joint-stock company, establishment of a company, the charter, an investment company, a company with the variable capital, a transparency of activity of a company.
Порядок создания акционерного общества предусмотрен Второй Директивой 77/91/ЕЭС Совета. Содержание наднациональных положений названной Директивы, касающихся порядка создания акционерного общества, нельзя назвать подробным: созданию и прекращению деятельности акционерных обществ посвящено всего несколько статей Директивы (ст. ст. 2 - 5). Статьи 2 и 3 посвящены правилам, определяющим содержание учредительных документов акционерного общества. Статья 1 Второй Директивы содержит перечень форм хозяйственных обществ, на которые она распространяет свое действие. Например, для Германии - это die Aktiengesellschaft; для Франции - la societe anonyme; для Соединенного Королевства - the public company limited by shares, the public company limited by guarantee and having a share capital. Наименование акционерного общества, создаваемого в формах, предусмотренных статьей 1 Директивы, должно включать в себя обозначение, отличающееся от формулировок, предназначенных для иных форм хозяйственных обществ. Допускается ситуация, при которой наименование акционерного общества сопровождается обозначением, приведенным в упомянутой статье. По смыслу положений пункта 1 ст. 5 Второй Директивы для учреждения акционерного общества необходимо как минимум два участника. Правовой статус учредителей не определен положениями данной Директивы, поэтому следует руководствоваться положениями национального законодательства страны - места учреждения общества. Несмотря на то что правила Директивы не предполагают возможность учреждения акционерного общества одним участником, содержание соответствующих статей можно назвать весьма гибким. В случае, когда для учреждения акционерного общества законодательство государства - участника ЕС требует наличия нескольких учредителей, сосредоточение всех акций у одного лица или же уменьшение количества участников до уровня ниже законодательно предусмотренного минимума после учреждения общества не является основанием для автоматического прекращения существования общества (п. 1 ст. 5 Второй Директивы). Когда число участников общества сократилось до одного, а законодательство государства - члена ЕС обязывает или допускает прекращение общества в судебном порядке, национальный суд при рассмотрении такой ситуации должен предоставить возможность обществу исправить данное положение вещей путем установления достаточного срока для устранения несоответствий. В случаях, когда принято решение о роспуске общества, оно вступает в процесс ликвидации. Для того чтобы акционерное общество приступило к ведению хозяйственной деятельности, требуется процедура его регистрации по правилам национального законодательства. Согласно Второй Директиве, если деятельность акционерного общества в соответствии в положениями национального законодательства не может быть начата без получения соответствующего разрешения государственных органов в установленном порядке, в национальное законодательство необходимо ввести дополнительные положения о начальной стадии деятельности акционерного общества. В частности, в таких случаях оно должно предусматривать правила об ответственности по обязательствам, принятым акционерным обществом или от его имени в период, предшествующий получению соответствующего разрешения на ведение хозяйственной деятельности. Однако приведенное правило не применяется, когда акционерное общество приняло на себя обязательства, исполнение которых поставлено в зависимость от того, будет ли ему предоставлено соответствующее разрешение на ведение хозяйственной деятельности (п. 2 ст. 4 Второй Директивы). Статья 2 Второй Директивы фокусирует внимание на содержании учредительных документов акционерного общества, определяя минимальные требования к их структуре. Устав или учредительный акт должны включать в себя следующий обязательный набор информации: - организационно-правовую форму общества и его наименование; - цели и предмет деятельности общества; - объем подписного капитала в случаях, когда у общества нет разрешенного капитала; - при наличии разрешенного капитала должны быть указаны его размер, а также размер подписного капитала к моменту учреждения общества или на время получения им разрешения начать свою деятельность. В случае изменения величины разрешенного капитала сведения об этом также должны быть внесены в устав или учредительный договор. При этом необходимо соблюдать требования пункта "е" § 1 ст. 2 Директивы 68/151/ЕЭС <1>; -------------------------------- <1> Положения указанного пункта гласят: государства - участники ЕС принимают необходимые меры для того, чтобы обязательная публикация информации об обществе распространялась и на размер подписного капитала, если учредительный акт или устав предусматривают наличие разрешенного капитала, за исключением случаев, когда изменение размера подписного капитала в сторону увеличения влечет за собой обязанность для общества внести соответствующие изменения в устав. Такая публикация должна проводиться не реже одного раза в год.
- если национальное законодательство не регламентирует данный вопрос, фиксируются положения, устанавливающие порядок назначения органов и число их членов, управомоченных представлять общество во взаимоотношениях с третьими лицами, а также осуществлять руководство и контрольно-надзорные функции за его деятельностью. Правила также должны включать в себя содержание полномочий каждого из органов управления обществом; - время деятельности общества, если оно не определено. Директива 2003/58/ЕС <2>, внесшая значительные изменения в содержание Первой Директивы 68/151/ЕЭС Совета, обязывает каждую страну-участницу открыть досье в общедоступном центральном или торговом реестре (реестре хозяйственных обществ) в отношении всех находящихся в нем обществ. -------------------------------- <2> OJ 2003 L 221/13.
Наиболее важные документы и информация, подпадающие под действие статьи 2 Первой Директивы <3>, указываются в досье или вносятся в реестр хозяйственных обществ. В досье общества также должно быть указано предметное содержание записей в реестре. -------------------------------- <3> Статья 2 Первой Директивы 68/151/ЕЭС Совета определяет перечень документов и информации об акционерном обществе, подлежащих обязательному обнародованию. Параграф 2 ст. 2, относящийся к обществам с ограниченной ответственностью в Нидерландах, был исключен Директивой 2003/58/ЕС.
Когда действие статьи 3 Директивы 68/151/ЕЭС Совета распространяется на учредительные документы акционерных обществ, помимо уже названных в устав или учредительный акт акционерного общества дополнительно включаются следующие минимальные сведения: - о месте нахождения общества; - о номинальной стоимости подписанных акций. Количество подписанных акций должно указываться не реже одного раза в год; - о фиксированном количестве акций без указания их номинальной стоимости, если национальное законодательство государства-участника допускает их выпуск; - об условиях уступки акций, если уставом или учредительным актом общества предусматривается такая возможность; - сведения о категориях акций, если учредительными документами общества предусмотрено существование нескольких категорий; - о правах, предоставляемых акциями каждой категории, если учредительными документами общества допускается выпуск акций разных категорий; - о форме выпускаемых акций, если национальным законодательством государства - участника ЕС предусматриваются и именная, и предъявительская форма; - о положениях о конверсии акций, если национальным законом страны-члена не установлен порядок конверсии акций из одной формы в другую (из именной в предъявительскую и наоборот); - об объеме подписного капитала, оплаченного на дату учреждения акционерного общества или на дату получения им разрешения на ведение хозяйственной деятельности; - о номинальной стоимости акций. При отсутствии номинальной стоимости указывается количество акций, выпущенных в качестве эквивалента каждому вкладу в неденежной форме. В таком случае в учредительных документах необходимо зафиксировать предмет неденежных вкладов, а также внесших их лиц; - о физических и юридических лицах, включая общества <4>, подписавших (или от имени которых были подписаны) учредительные документы общества. Если при подписании, как это предусмотрено национальным законодательством, учреждение не происходит, указывается информация о физических и юридических лицах, включая общества, подписавших (или от имени которых был подписан) проект учредительных документов; -------------------------------- <4> В контекст данного пункта включается возможность создания в странах - участницах ЕС хозяйственных обществ, в том числе товариществ, которые не признаются юридическими лицами (например, полные товарищества в Германии).
- о максимально учтенном размере всех организационных расходов, которые возлагаются на общество или относятся на его счет, произведенных непосредственно в связи с учреждением общества до момента получения последним разрешения на ведение хозяйственной деятельности; - о любых привилегиях (специальных преимуществах), предоставляемых при учреждении общества или до получения разрешения начать хозяйственную деятельность лицу, участвовавшему в его учреждении. Сюда же может быть отнесено совершение действий, вследствие которых получено разрешение на ведение обществом хозяйственной деятельности. Государства - участники ЕС имеют право не применять положения Второй Директивы в контексте учреждения акционерных обществ по отношению к инвестиционным обществам с переменным капиталам, а также кооперативам <5>, учрежденным в форме, предусмотренной § 1 ст. 1 Второй Директивы. -------------------------------- <5> В правопорядках некоторых государств - членов ЕС кооперативы не являются обособленными организационно-правовыми формами юридических лиц и могут быть созданы, например, в виде акционерных обществ.
Когда государства - участники ЕС используют предоставленное им право, сформулированное выше, они должны возложить на инвестиционные общества с переменным капиталом обязанность использовать слова "инвестиционное общество с переменным капиталом" или "кооператив" во всех документах, перечисленных в статье 4 Первой Директивы 68/151/ЕЭС. В редакции, зафиксированной положениями Директивы 2003/58/ЕС, статья 4 Первой Директивы обязывает государства-члены зафиксировать в своем акционерном праве положения, в соответствии с которыми письма и бланки заказов акционерных обществ, исполненные как на бумажном, так и на электронном носителе, содержали в себе следующую информацию: - сведения, необходимые для определения реестра, где открыто досье на акционерное общество, а также непосредственный регистрационный номер общества в этом реестре; - организационно-правовую форму общества, его местонахождение, а в необходимых случаях факт процесса ликвидации общества; - сведения о подписанном и оплаченном капитале. Интернет-сайт акционерного общества также должен содержать вышеназванные сведения (абзац третий ст. 4 Первой Директивы Совета ЕЭС). Возвращаясь к инвестиционным обществам с переменным капиталом, отметим: положения абзаца второго § 2 ст. 1 Второй Директивы ЕЭС понимают под таковыми только хозяйственные общества, которые: - в качестве исключительного предмета хозяйственной деятельности рассматривают распределение своих фондов в ценные бумаги, разную недвижимость или иные активы с единственной целью - распределить инвестиционные риски и обеспечить своим акционерам прибыль от результатов управления их средствами; - осуществляют открытую подписку на размещение своих собственных акций; - в своем уставе предусматривают, что в рамках минимального или максимального размера уставного капитала они в любое время имеют право осуществлять выпуск, выкуп или перепродажу собственных акций.
------------------------------------------------------------------
Название документа