Организация управления обществом с ограниченной ответственностью (Продолжение)
(Тихомиров М. Ю.) ("Законодательство и экономика", 2010, N 8) Текст документаОРГАНИЗАЦИЯ УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
М. Ю. ТИХОМИРОВ
(Продолжение. Начало см. "Законодательство и экономика", 2010, NN 4, 5, 6, 7)
Продолжаем публикацию журнального варианта книги М. Ю. Тихомирова "Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции" <*>. Автор последовательно разъясняет порядок применения новой редакции Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", установленной федеральными законами, вступившими в силу в период с мая 2008 г. по январь 2010 г. Проводится сравнительный анализ новых положений Закона с редакцией прежних правовых норм, даются практические рекомендации. В этом номере проанализированы вопросы организации управления обществом. -------------------------------- <*> Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2010.
Система управления
Наименования органов управления в обществах с ограниченной ответственностью, принципы их образования и деятельности во многом совпадают с соответствующими правилами об органах управления акционерных обществ, что объясняется близостью правовой природы этих обществ. Вместе с тем возможность некоторого усиления коллективных начал в органах управления обществ с ограниченной ответственностью, предоставляемая Законом, вполне может быть реализована в конкретных уставах хозяйственных обществ данного вида. Основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью установлены в статье 32 Закона, которая в настоящее время применяется в редакции Закона N 312-ФЗ. Высшим органом общества является общее собрание участников. Оно может быть очередным или внеочередным. Все участники имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава или решения органов общества, ограничивающие эти права участников, ничтожны. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в него изменений по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа их голосов. Изменение и исключение положений устава, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно. Итак, определяя структуру органов управления общества с ограниченной ответственностью, Закон наделяет полномочиями высшего органа общее собрание. Это следует из самой правовой природы общества с ограниченной ответственностью: такое юридическое лицо создается благодаря оплате долей его участников, из которых составляется уставный капитал. Следовательно, каждый из участников, общее количество которых не должно превышать 50, имеет право управлять делами общества. Именно этим объясняется императивное правило Закона о ничтожности любых положений устава или решений органов общества, ограничивающих права участников, установленные в пункте 1 ст. 32 Закона. Вместе с тем, предусматривая безусловную возможность участия в общем собрании каждого из участников общества, Закон исходит из того, что весомость их голосов, их влияние на формирование решения собрания могут быть различны. Вполне логичным представляется положение, что число голосов, принадлежащих каждому участнику, пропорционально его доле в уставном капитале общества. Однако следует обратить внимание на особенность общества с ограниченной ответственностью, предусмотренную Законом. Как известно, Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено: каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав (ст. 31). Этим предопределен и принцип определения числа голосов акционеров при принятии решений общим собранием. Закон, устанавливая общий принцип определения количества голосов, допускает для участников общества с ограниченной ответственностью возможность предусмотреть в уставе общества и иной порядок определения их числа. Введение такого порядка в уставе, равно как изменение и исключение его из устава, должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Диспозитивный характер этой правовой нормы можно расценить как определенный шаг законодателя к усилению коллективных начал в управлении. Когда учредителем общества является одно лицо, оно реализует компетенцию общества в виде своих индивидуальных управленческих решений. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). Порядок образования и деятельности этого органа, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) определяются уставом. Совет директоров (наблюдательный совет) в обязательном порядке создается в акционерных обществах, число владельцев голосующих акций в которых равно 50 или превышает это число (ст. 64 Закона об акционерных обществах). Закон легализовал возможность создания совета директоров (наблюдательного совета) также в обществах с ограниченной ответственностью. Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах. Как показывает практика деятельности акционерных обществ, советы директоров (наблюдательные советы) иногда создаются в обществах, число участников которых менее 50. Поэтому опыт деятельности таких советов в сравнительно небольших обществах имеется. Необходимость их создания диктовалась территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества, которые не входили в исключительную компетенцию общего собрания. Члены коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета). Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета). По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников. В соответствии с Законом N 312-ФЗ утратили силу абзацы второй и третий п. 2 ст. 32 Закона, которые прежде регулировали компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества. В настоящее время соответствующие отношения регламентированы нормами нового пункта 2.1 указанной статьи. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется его уставом в соответствии с Законом. Уставом может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся: - определение основных направлений деятельности общества; - образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним; - установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа, управляющему; - принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; - назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг; - утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества); - создание филиалов и открытие представительств общества; - решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 Закона; - решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона; - решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества; - иные вопросы, предусмотренные Законом, а также уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества. Если в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его уставом образуется совет директоров (наблюдательный совет), компетенция этого органа должна быть установлена в уставе в соответствии с пунктами 1 - 11 п. 2.1 ст. 32 и иными нормами Закона. Таким образом, диспозитивное правило о возможности образования совета директоров (наблюдательного совета) в случае его реализации придает императивный характер положениям пунктов 2.1 и 2.2 ст. 32 Закона. Если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников. Члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании с правом совещательного голоса. Приведенные положения пункта 3 ст. 32 Закона в 2008 - 2009 годах не претерпели изменений. Вывод об определенном усилении коллективистских начал в деятельности обществ с ограниченной ответственностью находит подтверждение в норме Закона о возможности участия в общем собрании участников такого общества с правом совещательного голоса членов совета директоров (наблюдательного совета) и представителей исполнительных органов, не являющихся участниками общества. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников и совету директоров (наблюдательному совету) (п. 4 ст. 32 Закона). Закон не содержит жестких правил о наименовании исполнительного органа, что дает возможность участникам самостоятельно определить в уставе общества наименование своего исполнительного органа. Для коллегиальных исполнительных органов наиболее характерны названия "правление", "дирекция", "исполнительная дирекция", для единоличных исполнительных органов - "директор", "исполнительный директор" и т. п. Установлена подотчетность любых исполнительных органов общему собранию и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован). Формы контроля над деятельностью исполнительного органа могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Однако меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа (в частности, увольнение) регламентируются законодательством о труде, прежде всего ТК РФ <1>. -------------------------------- <1> См.: Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2002 - 2006 (http://www. urkniga. ru).
Сравнивая Закон, например, с Германским гражданским уложением <2>, можно отметить: в соответствии с данным уложением члены правления могут быть в любое время освобождены от должности с сохранением за ними права на установленное вознаграждение. Уставом может быть предусмотрено, что освобождение от должности допускается лишь при наличии серьезного основания, в частности грубого нарушения обязанностей или неспособности к правильному ведению дел. -------------------------------- <2> Гражданское право. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. Ч. 1.
Пункт 5 ст. 32 Закона содержит императивную норму, запрещающую передачу права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета), другим членам коллегиального исполнительного органа общества. Это на первый взгляд бесспорное положение не нуждалось бы в комментариях, если бы в самом Законе (ст. 42) не было предусмотрено право участников общества на передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему. В статье 32 Закона говорится о недопустимости передачи права голоса кому бы то ни было. Смысл статьи 42 - в праве передачи не отдельных полномочий, а в целом компетенции единоличного исполнительного органа. Это право передачи должно быть регламентировано специальным договором при условии, что такая возможность предусмотрена уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) может быть также лицо, не являющееся участником общества. Функции ревизионной комиссии (ревизора), если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета), с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа и участниками. Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа общества. В отличие от АО в обществе с ограниченной ответственностью образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно только при условии, если число его участников более 15. Поэтому общества с меньшим числом участников не обязаны формировать данный орган внутреннего аудита. Вместе с тем в уставах может быть предусмотрено образование ревизионного органа и при меньшем количестве участников. Принципы образования и деятельности ревизионного органа как в АО, так и в ООО во многом схожи. В частности, в Законе об акционерных обществах и в Законе почти дословно совпадают нормы о том, что члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) и занимать должности в органах управления общества. И это естественно, поскольку контроль над финансово-хозяйственной деятельностью должен осуществляться независимо от организационно-правовой формы юридического лица.
Общее собрание участников общества
Правила о компетенции общего собрания участников общества установлены в статье 33 Закона. Компетенция общего собрания определяется уставом общества в соответствии с Законом. Эти правила пункта 1 ст. 33 действуют в прежней редакции. Реализуя право участников принимать непосредственное участие в управлении делами общества (ст. 8 Закона), общее собрание является именно таким управленческим органом, который учитывает голоса каждого из участников, даже если при решении того или иного вопроса участник общества остается в меньшинстве. Компетенцию общего собрания участников определяет не только устав конкретного общества, но и Закон, устанавливающий соответствующие правила, основываясь на положениях статьи 91 Гражданского кодекса РФ. Разумеется, участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях. Однако они не вправе исключить из устава вопросы, которые согласно Закону должны решаться только общим собранием. Это последнее обстоятельство об исключительной компетенции общего собрания важно, потому что права участников на управление делами общества должны быть реальными. С 1 июля 2009 г. пункт 2 ст. 33 Закона, содержащий перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, применяется в новой редакции (см. Закон N 312-ФЗ). Кроме того, Закон N 205-ФЗ дополнил подпункт 13 пункта 2 ст. 33 Закона словами "или уставом общества" и изложил последний абзац пункта 2 этой статьи в новой редакции. К компетенции общего собрания участников общества относятся: - определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; - изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала; - образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); - избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; - утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; - принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; - утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов); - принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; - назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг; - принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; - назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; - решение иных вопросов, предусмотренных Законом или уставом общества. Реальное участие в управлении состоит в том, что Закон определяет перечень наиболее принципиальных вопросов жизни общества, которые рассматриваются исключительно его высшим органом - общим собранием. Они указаны в последнем абзаце п. 2 ст. 33. Часть из них, предусмотренная подпунктами 2, 5 - 7, 11 и 12 п. 2 ст. 33 и др., а также вопросы, отнесенные в соответствии с Законом к исключительной компетенции общего собрания участников, не могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления обществом. Однако одного лишь перечисления вопросов, которые должны рассматриваться на общем собрании, недостаточно для обеспечения реального права участника общества на участие в управлении его делами. Поэтому в Законе (последний абзац п. 2 ст. 33) содержится еще одно важное положение, касающееся недопустимости передачи вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания, на решение других органов управления. Имеются в виду совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (если указанные органы образованы), а также генеральный директор (директор) общества. При этом следует иметь в виду: ревизионная комиссия не является органом управления. Отсутствие такого положения могло бы привести к тому, что в результате делегирования полномочий общего собрания другим управленческим органам участники могут оказаться в ситуации, когда они фактически отстраняются от управления обществом. К неисключительной компетенции общего собрания относятся указанные в пункте 2 ст. 33 вопросы, которые могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления (они перечислены в подпунктах 1, 4, 8 - 10, 13 п. 2 этой статьи). Устав общества - документ сугубо творческий. К сожалению, на практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот: при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества. О содержании устава общества с ограниченной ответственностью см. ст. 12 Закона. Чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти "золотую середину", дающую возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственность за решение соответствующих вопросов управления обществом. Статья 34 Закона, устанавливающая конкретные правила проведения очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, действует в прежней редакции. В ГК РФ подобные нормы отсутствуют. В указанной статье сочетаются императивные нормы, устанавливающие обязательные для хозяйственного общества правила, и диспозитивные нормы, относящие решение определенных вопросов к ведению общего собрания участников общества. Подобным же образом регулируются отношения, возникающие в связи с ежегодным общим собранием акционеров (ст. 47 Закона об акционерных обществах). Очередное общее собрание проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества. Уставом должен быть определен срок проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Статью 34 необходимо рассматривать в комплексе с прочими правилами, установленными другими статьями главы IV Закона. Как уже отмечалось, статус общего собрания участников (очередного и внеочередного) как высшего органа общества определен правилами статьи 32. Компетенция общего собрания, в том числе исключительная, регулируется статьей 33. Порядок созыва и проведения общего собрания, принятия им решений определяется по правилам статей 36 - 38. Право на участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и уставом общества с ограниченной ответственностью, относится к числу важнейших (основных) прав его участников (ст. 8 Закона). Поэтому на очередном общем собрании участников ООО имеют право присутствовать с правом решающего голоса и участвовать в обсуждении вопросов повестки дня все его участники (их представители). Положения устава или решения органов, ограничивающие данные права участников общества, ничтожны, т. е. являются недействительными и не подлежащими применению с момента утверждения устава, внесения в него соответствующих изменений или принятия подобных решений. Такие положения не влекут правовые последствия, не создают, не изменяют и не прекращают правоотношения. В обязательном порядке очередное общее собрание должно проводиться как минимум один раз в год. Закон допускает проведение такого собрания и чаще, если участники ООО установят соответствующие правила в уставе. Право созыва очередного общего собрания участников ООО по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества. Данное правило сформулировано как императивная норма, однако в случае, предусмотренном Законом и уставом общества, соответствующие полномочия реализует совет директоров (наблюдательный совет) (п. 2.2 ст. 32 Закона). Закон не определяет, какой именно исполнительный орган общества созывает общее собрание - единоличный или коллегиальный. Поэтому в случае образования в обществе помимо единоличного коллегиального исполнительного органа данный вопрос необходимо четко разрешить в уставе. Созыв общего собрания - не только право, но и обязанность исполнительного органа (или совета директоров (наблюдательного совета), если ему переданы соответствующие полномочия). Поэтому при приближении срока его проведения исполнительный орган обязан не позднее чем за 30 дней до даты его проведения уведомить об этом всех участников общества и совершить иные действия, предусмотренные статьей 36 Закона. Срок проведения ежегодного общего собрания (на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества) обязательно должен быть установлен в уставе ООО (об иных требованиях к уставу общества см. ст. 12 Закона). Данное правило является императивным. Одновременно в абзаце втором ст. 34 Закона содержится диспозитивная норма - дата проведения собрания может быть установлена в определенном временном диапазоне, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Введение конкретных правил о сроке проведения ежегодного общего собрания зависит от ряда условий, в частности объема финансово-хозяйственной деятельности общества, его структуры (наличия филиалов, представительств, других структурных подразделений), существования отношений зависимости, сложности хозяйственных связей и т. п. Для акционерных обществ сроки проведения годового общего собрания тоже определяются уставом, но такое собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества (ст. 47 Закона об акционерных обществах). В зарубежной и отечественной практике для обозначения периода, за который готовится годовая отчетность, используют термин "финансовый год". Например, в Великобритании применяются две даты окончания финансового года - 31 марта и 31 декабря. В США для подавляющего большинства компаний 31 декабря является концом финансового года, который соответствует "налоговому году". Законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете оперирует понятием "отчетный год". Согласно статье 14 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <3> отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно. -------------------------------- <3> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 1998. N 30. Ст. 3619; 2002. N 13. Ст. 1179; 2003. N 1. Ст. 2, 6; N 2. Ст. 160; N 22. Ст. 2066; N 27 (ч. I). Ст. 2700; 2006. N 6. Ст. 636; N 45. Ст. 4635.
Первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года. Данные о хозяйственных операциях, проведенных до государственной регистрации организаций (например, связанные с формированием уставного капитала, закупкой оборудования, арендой помещений и т. п.), включаются в их бухгалтерскую отчетность за первый отчетный год. Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. Соответственно, для составления годовой бухгалтерской отчетности отчетной датой считается 31 декабря. Решения на очередном общем собрании участников ООО принимаются по правилам, установленным статьями 37, 38 и другими Закона, а также в уставе соответствующего общества. Внеочередному общему собранию участников общества посвящена статья 35 Закона. В 2008 - 2009 годах изменения в данную статью не вносились. До введения в действие Закона правила о внеочередном общем собрании ООО нормами гражданского законодательства Российской Федерации не регулировались. В то же время схожие правила о внеочередном общем собрании акционеров были установлены статьей 55 Закона об акционерных обществах. В соответствии с пунктом 1 ст. 35 внеочередное общее собрание проводится в случаях, определенных уставом, а также если его проведения требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание, как и очередное, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализует компетенцию общего собрания, установленную в статье 33 и др. Закона, а также в уставе общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.). Конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания ООО должен быть установлен в уставе соответствующего общества (о требованиях к уставу см. ст. 12 Закона). Кроме того, Закон (п. 1 ст. 35) допускает следующее: если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, внеочередное общее собрание проводится и в иных случаях. Таким образом, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания. Инициатива созыва внеочередного общего собрания может принадлежать субъектам, исчерпывающим образом перечисленным в абзаце первом п. 2 ст. 35 Закона. Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативе по требованию совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов. Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания. Правило о том, что участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов участников, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания, по нашему мнению, недопустимо толковать расширительно. Исходя из буквального толкования данной нормы она не распространяется на случай, когда указанным количеством голосов обладает один участник ООО. Подтверждение данного вывода мы найдем, в частности, в пункте 4 ст. 37 Закона: собрание, созванное участниками общества, открывает "один из участников, созвавших данное собрание". Кроме того, согласно пункту 1 ст. 35 внеочередное собрание проводится, в частности, в случаях, когда этого требуют интересы участников общества. Поэтому интересы только одного из участников, даже обладающего 1/10 общего числа голосов, не должны рассматриваться как основание для проведения внеочередного общего собрания. Разъясняемое правило установлено Законом в целях обеспечения интересов меньшинства участников общества и позволяет реально участвовать в управлении его участникам, доли которых в уставном капитале такого хозяйственного общества сравнительно невелики. В этом заключается одно из отличий ООО от акционерного общества, где в большей мере защищаются интересы крупных инвесторов. Для сравнения можно напомнить: аналогичный вопрос в акционерном законодательстве Российской Федерации решается иначе. Закон об акционерных обществах предусматривает право акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10% голосующих акций, потребовать созыва общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55). Иными словами, в акционерном обществе общее собрание может быть созвано по инициативе как одного, так и нескольких акционеров, обладающих достаточным для этого количеством голосов. Зарубежное законодательство о корпорациях предусматривает возможность участников хозяйственных обществ, обладающих и меньшим, по сравнению с установленным Законом числом голосов, требовать проведения внеочередного общего собрания, если это необходимо в интересах их организации. Например, согласно ст. 122 Акционерного закона ФРГ право потребовать созыва общего собрания принадлежит акционерам, участие которых в основном капитале общества составляет не менее 1/20 части (5%) размера этого капитала, причем уставом общества необходимая сумма общего участия заявителей в основном капитале может быть снижена и составить менее 5%. Правом требовать созыва чрезвычайного общего собрания пользуются также, согласно статье 394 Торгового кодекса Республики Польша, акционеры, представляющие не менее 1/10 части уставного капитала, хотя уставом указанная сумма может быть снижена. Закон не допускает возможность установления в уставе меньшего, чем указано в пункте 2 ст. 35, количества голосов, минимально необходимого для возникновения у участников ООО права требовать созыва внеочередного собрания. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания рассмотреть данное требование и принять решение о его проведении или об отказе в этом. Решение об отказе может быть принято исполнительным органом общества только в случае, если: - не соблюден установленный Законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества; - ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов. Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня. Таким образом, право принятия решения о проведении внеочередного общего собрания по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному) в зависимости от того, к компетенции какого исполнительного органа данное право отнесено уставом общества с ограниченной ответственностью. Данное право является одновременно обязанностью исполнительного органа. Если этим органом в установленный срок не принято решение о созыве внеочередного общего собрания или принято решение об отказе в его проведении, созвать внеочередное общее собрание могут совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор), аудитор, участники, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов, - в зависимости от того, кому принадлежит инициатива созыва соответствующего внеочередного общего собрания (п. 4 ст. 35 Закона). Закон четко не определяет содержание требования о созыве внеочередного общего собрания. Представляется, оно должно включать точные формулировки вопросов, подлежащих вынесению на решение внеочередного собрания, мотивы, обусловившие постановку этих вопросов, и предложение о форме инициируемого внеочередного общего собрания, дате и времени его проведения. При этом требование, исходящее от участников общества, должно содержать также сведения о размерах их долей в уставном капитале ООО. Требование о проведении внеочередного общего собрания направляется исполнительному органу общества, управомоченному его созвать. Форма проведения внеочередного собрания (совместное присутствие или заочное голосование) устанавливается решением исполнительного органа в соответствии с формой, предложенной инициатором собрания. Такое требование рассматривается исполнительным органом в пятидневный срок, и, если в этот срок решение о созыве внеочередного общего собрания не будет им принято, применяются правила, установленные в пункте 4 ст. 35 Закона. В пункте 2 ст. 35 в императивной норме установлено только два основания для принятия исполнительным органом решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества, не подлежащие расширительному толкованию. Поскольку в пункте 2 говорится о соответствии вопросов, подлежащих включению в повестку дня, требованиям федеральных законов, оценивать эти вопросы на предмет соответствия требованиям подзаконных правовых актов недопустимо. В случае отказа включить те или иные вопросы в повестку дня собрания по мотиву несоответствия таких вопросов требованиям федеральных законов к решению об отказе целесообразно прилагать документ, содержащий профессиональную экспертную оценку указанных вопросов с точки зрения права. Это может быть заключение юридической службы или юрисконсульта общества либо заключение независимого юриста. Компетенция общего собрания участников общества определяется по правилам статей 32, 33 и др. Закона, а также устава общества. В соответствии с указанными критериями принимается решение о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания. Особое правило установлено на случай, если один или несколько вопросов, предложенных инициатором внеочередного общего собрания для включения в повестку дня, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов. Такие вопросы не включаются в повестку дня, хотя решение о проведении внеочередного общего собрания исполнительный орган общества все же обязан принять. Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, а также изменять предложенную форму его проведения. Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы. Следовательно, формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, должны быть сохранены в редакции, предложенной соответствующим его инициатором. Не может быть изменена и предложенная инициатором собрания форма проведения внеочередного общего собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Однако исполнительный орган общества вправе помимо вопросов, предложенных инициатором собрания, включить в повестку дня внеочередного общего собрания также любые дополнительные вопросы по собственной инициативе. Их тематика определяется только по усмотрению органа, созывающего внеочередное собрание. В пункте 3 ст. 35 Закона установлен максимальный срок, в течение которого (начиная со дня получения исполнительным органом соответствующего требования) собрание должно быть проведено обязательно. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания оно должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении. Предметом рассмотрения внеочередного общего собрания обычно являются вопросы, подлежащие оперативному разрешению, поэтому срок для его проведения является достаточно жестким. В указанный срок включаются пятидневный срок для принятия решения о проведении собрания, установленный пунктом 2 ст. 35, а также сроки, предусмотренные статьей 36 Закона. Если в течение пяти дней со дня получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО исполнительный орган не принял соответствующее решение или отказал в его проведении, созыв собрания вправе осуществлять непосредственно органы или лица, направившие исполнительному органу нужное требование. В этом случае они должны выполнить указания статьи 36 Закона, а исполнительный орган общества обязан снабдить инициаторов списком участников общества с их адресами. Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть возмещены по решению общего собрания за счет средств общества. Если созыв внеочередного общего собрания в дальнейшем будет признан участниками общества необходимым или целесообразным, внеочередное или очередное общее собрание вправе принять решение о компенсации инициатору (инициаторам) созыва внеочередного собрания расходов, связанных с его подготовкой, созывом и проведением. Указанная компенсация производится за счет собственных средств общества. Общее собрание вправе также не одобрить действия инициатора проведения внеочередного общего собрания, например в случаях, когда участники общества сочтут, что вынесенные на рассмотрение вопросы не имеют существенного значения для деятельности общества либо их решение допустимо было решать не оперативно, а на очередном общем собрании. В этих случаях расходы на проведение внеочередного общего собрания участников общества могут не возмещаться органам или лицам, потребовавшим его проведения. Порядок созыва общего собрания участников общества детально определяет статья 36 Закона. Указанная статья в 2008 - 2009 годах в целом не претерпела изменений, за исключением пункта 3, который начиная с 1 июля 2009 г. действует в редакции Закона N 312-ФЗ. Похожие нормы содержат, например, статьи 52, 53 и др. Закона об акционерных обществах. Правила статьи 36 Закона применяются в равной мере к порядку созыва очередного (ст. 34) и внеочередного общего собрания участников ООО (ст. 35). Большинство норм данной статьи являются императивными, но в ней содержатся и диспозитивные нормы. Орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом. Органом или лицами, которым принадлежат права и обязанности, связанные с созывом общего собрания участников ООО, могут быть единоличный или коллегиальный исполнительный орган, управляющий (если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа), совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор), аудитор, участники, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов. Очередное общее собрание участников ООО созывается исполнительным органом (ст. 34 Закона) или управляющим (ст. 42 Закона), если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа общества и правомочия по созыву очередного собрания не отнесены уставом к компетенции коллегиального исполнительного органа. Таковы же субъекты права созыва внеочередного общего собрания участников общества, за исключением случая, указанного в пункте 4 ст. 35 Закона, когда правомочия по созыву такого собрания Закон передает соответствующему его инициатору - совету директоров (наблюдательному совету), ревизионной комиссии (ревизору), аудитору, участникам, обладающим в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов. В пункте 1 ст. 36 Закона императивно установлена обязанность обладателей правомочий по созыву общего собрания участников общества в указанный в данном пункте срок персонально уведомить о проведении собрания всех участников общества. Если уставом ООО не будет предусмотрен иной способ такого уведомления, оно осуществляется способом, указанным в данном пункте. Пункт 2 ст. 36 определяет содержание уведомления о проведении общего собрания и устанавливает правила формирования его повестки дня. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания, а также предлагаемая повестка дня. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов не позднее чем за 15 дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением тех, которые не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня. Правом внесения предложений о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания обладают в равной мере все участники, независимо от количества принадлежащих им голосов. Главное условие здесь - соблюдение установленного в данной норме 15-дневного срока до даты проведения соответствующего общего собрания. Предложенные участниками общества дополнительные вопросы в обязательном порядке подлежат включению в повестку дня созываемого общего собрания участников общества, если соблюдены два условия: соответствующие предложения внесены (т. е. стали известны органу или лицам, созывающим собрание) не позднее чем за 15 дней до дня проведения общего собрания; дополнительные вопросы относятся к компетенции общего собрания и соответствуют требованиям федеральных законов. Дополнительные вопросы, предложенные к включению в повестку дня созываемого общего собрания, если соблюдены указанные выше условия, включаются в повестку дня собрания именно в той редакции, в какой они были внесены участниками общества. Закон прямо запрещает органу или лицам, созывающим общее собрание, изменять формулировки предлагаемых к повестке дня вопросов. Орган или лица, созывающие общее собрание, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в его повестку дня. Под изменениями в повестке дня созываемого общего собрания, о которых идет речь в абзаце четвертом п. 2 ст. 36 Закона, прежде всего следует понимать изменения, связанные с включением в повестку дня дополнительных вопросов, о которых говорилось выше. Кроме того, орган или лица, созывающие собрание, в случаях, допускаемых Законом, могут внести иные изменения в первоначальную повестку дня общего собрания, например, если это обусловлено сущностью дополнительного вопроса, включаемого в повестку дня. Если в первоначальную повестку дня созываемого общего собрания вносятся изменения, орган или лица, созывающие соответствующее собрание, обязаны уведомить всех участников общества об этих изменениях не позднее чем за 10 дней до даты созыва общего собрания. По-видимому, в данном случае слово "уведомить" означает обязанность соответствующего органа или лица иметь доказательства отправки сообщений об изменениях повестки дня, датированные не позднее указанного срока. Способ такого уведомления может быть определен в уставе общества, а если устав соответствующие правила не устанавливает, то каждое уведомление направляется заказным письмом. При рассмотрении жалоб участников общества на отказ в удовлетворении их требований о созыве внеочередного собрания либо о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов судам необходимо учитывать, что перечень оснований, по которым участнику общества может быть отказано в удовлетворении названных требований, содержащихся в статьях 35 и 36 Закона, является исчерпывающим. Если отказ в удовлетворении таких требований дан по основаниям, не предусмотренным Законом, то суд должен признать его неправомерным и обязать общество (совет директоров) выполнить соответствующие требования участника - созвать внеочередное общее собрание, внести дополнительные вопросы в повестку дня собрания (п. 21 Постановления N 90/14). В пункте 3 ст. 36 Закона предусмотрены требования к информации и материалам, которые должны получить все участники общества при подготовке к общему собранию, правила их представления и ознакомления с содержащимися в них сведениями. Изменения, внесенные в данный пункт Законом N 312-ФЗ, сводятся к тому, что в абзаце первом данного пункта слова "в учредительные документы общества или проекты учредительных документов" заменены словами "в устав общества или проект устава". К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет, заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы, совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизоры), проект изменений и дополнений, вносимых в устав, или проект устава в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом. В данном перечне, установленном в абзаце первом п. 3 ст. 36, названы информация и материалы, которые следует, с одной стороны, рассматривать как минимально необходимые при проведении очередного общего собрания, например ежегодного (первые три вида материалов), а с другой - как факультативные в зависимости от вопросов, включенных в повестку дня очередного или внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (остальные виды информации и материалов и при необходимости - первые три вида). Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом, орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении. Указанные информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа. Общество обязано по требованию участника предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление. Порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами, указанными в абзаце первом п. 3 ст. 36, может быть определен в уставе общества. В противном случае применяются правила, сформулированные в абзаце втором данного пункта. Правило об ознакомлении участников ООО с материалами и информацией, установленное в абзаце третьем п. 3 ст. 36 Закона, означает, что за 30 дней до начала общего собрания и в дальнейшем вплоть до даты его созыва указанные материалы и иная информация должны находиться в помещении исполнительного органа общества в месте, доступном для всех участников. Данное правило корреспондирует нормам статьи 50 Закона, определяющей общие правила хранения документов общества. В соответствии с пунктом 4 ст. 36 уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указаны в данной статье. Эта диспозитивная норма действует в отношении всех сроков, указанных в статье. Ограничение здесь применяется только одно: сроки, предусмотренные уставом, не могут быть большими, чем установлены в статье 36 Закона. Статья 36 весьма подробно регулирует порядок созыва общего собрания участников общества. Если при подготовке собрания будут допущены отступления от ее норм, правомочность собрания можно констатировать только при условии регистрации на таком собрании всех участников (представителей участников). Порядок проведения общего собрания регулирует статья 37 Закона. Изменения, внесенные в данную статью Законом N 312-ФЗ, касаются только пунктов 6 и 8, которые с 1 июля 2009 г. действуют в новой редакции. ГК РФ не содержит нормы о порядке проведения общего собрания участников ООО, указывая лишь, что компетенция органов управления таким хозяйственным обществом, а также порядок принятия этими органами решений определяются в соответствии с ГК РФ Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (п. 2 ст. 91 ГК РФ). В то же время детальный характер правового регулирования порядка проведения общего собрания участников ООО воспринят Законом из акционерного законодательства Российской Федерации (ст. ст. 47, 49, 56 - 63 Закона об акционерных обществах). Согласно пункту 1 ст. 37 общее собрание проводится в порядке, установленном Законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной Законом, уставом общества и внутренними документами, порядок проведения общего собрания устанавливается решением общего собрания участников общества. В статье 37 Закона установлен единый порядок проведения как очередного, так и внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 1 ст. 37 указанный порядок регулируется Законом, уставом соответствующего общества и его внутренними документами (например, положением об общем собрании участников ООО, регламентом общего собрания, положением о порядке принятия решений общим собранием и правилах их исполнения и др.). Если при проведении общего собрания выяснится, что норм Закона и перечисленных выше документов недостаточно для определения каких-либо процедурных или иных аспектов, разрешить возникающие вопросы вправе само общее собрание по установленным им правилам. Важно только, чтобы эти правила не противоречили соответствующим положениям Закона, устава и внутренних документов общества. Перед открытием общего собрания проводится регистрация прибывших участников общества. Участники вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или удостоверена нотариально. Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании. Таким образом, пункт 2 ст. 37 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому регистрация прибывших на общее собрание является обязательной. Регистрация всегда предшествует открытию общего собрания. Из указанного правила должны исходить участники ООО при разработке соответствующих положений устава и его внутренних документов. Отсутствие регистрации участника или его представителя лишает соответствующее лицо права участвовать в голосовании на общем собрании. Закон прямо предусматривает возможность участия в общем собрании как лично, так и через представителя, никак не ограничивая право выбора участников общества. Причем им не запрещается при необходимости заменить своего представителя и доверить реализацию своих правомочий на общем собрании новому представителю. В уставе и внутренних документах общества эти вопросы тоже целесообразно разрешать в духе диспозитивного регулирования, присущего данной норме Закона. Отношения представительства могут быть основаны на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Согласно пункту 2 ст. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (например, коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Закон требует соблюдения пунктов 4 и 5 ст. 185 ГК РФ при оформлении доверенности. Доверенность, выдаваемая гражданином, являющимся участником общества, может быть удостоверена организацией, в которой он работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, администрацией стационарного лечебного учреждения, если гражданин находится в нем на излечении. Доверенность от имени юридического лица (участника общества с ограниченной ответственностью) выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Если по каким-либо причинам доверитель не выполнит эти условия, доверенности обязательно должна быть придана нотариальная форма. Пункт 3 ст. 37 Закона содержит указание на время открытия общего собрания: оно открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или если все участники общества уже зарегистрированы ранее. Следовательно, при условии, что все участники общества (их представители) прошли процедуру регистрации (п. 2 ст. 37), общее собрание может быть открыто в любое время после окончания регистрации вплоть до наступления времени, указанного в уведомлении о проведении собрания (об этом уведомлении см. ст. 36 Закона). В соответствии с пунктом 4 ст. 37 общее собрание открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган. Общее собрание, созванное советом директоров (наблюдательным советом), ревизионной комиссией (ревизором), аудитором или участниками, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета), председатель ревизионной комиссии (ревизор), аудитор или один из участников, его созвавших. Очередное общее собрание открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Конкретные правила об этом устанавливаются в уставе и внутренних документах соответствующего ООО. Если функции единоличного исполнительного органа общества в порядке статьи 42 Закона переданы управляющему, общее собрание открывает физическое лицо, являющееся управляющим, либо руководитель управляющей организации (доверенное лицо управляющей организации). Так же открывается и внеочередное общее собрание, созванное по инициативе его исполнительного органа. Внеочередное общее собрание участников ООО, созванное не исполнительным, а иным органом или лицами, указанными в пункте 2 ст. 35, согласно правилам пункта 4 ст. 37 Закона открывается лицом, возглавляющим орган или выступающим от имени участников, созвавших данное общее собрание (ст. 35 Закона), либо другим лицом, созвавшим это общее собрание (ревизором или аудитором общества). Лицо, открывающее общее собрание, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа участников, имеющих право голосовать на данном общем собрании (п. 5 ст. 37 Закона). Председательствующий избирается только из числа участников ООО. Второе предложение пункта 5 ст. 37 для голосования по вопросу об избрании председательствующего на собрании устанавливает исключение из общего правила принятия решений участниками, согласно которому каждый из них обладает количеством голосов, пропорциональным его доле в уставном капитале (ст. 32 Закона). При избрании председательствующего на общем собрании голосуют участники, а не доли в уставном капитале. Впрочем, диспозитивная норма Закона допускает возможность предусмотреть в уставе общества по сравнению с изложенными в ней правила. Это может быть сделано только в уставе, а не в соответствующем внутреннем документе общества. Исполнительный орган организует ведение протокола общего собрания участников общества. Протоколы всех общих собраний подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику для ознакомления. По требованию участников им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом. Таким образом, обязанность организации ведения протокола очередного и внеочередного общего собрания участников общества пункт 6 ст. 37 Закона возлагает на исполнительный орган общества. При наличии в обществе одновременно двух видов исполнительных органов в уставе нужно определить, обязанностью какого из них (единоличного или коллегиального) является организация ведения протокола общего собрания. В отличие от акционерного законодательства Российской Федерации, детально регулирующего требования к содержанию и правилам оформления протокола общего собрания акционеров (ст. 63 Закона об акционерных обществах), Закон предоставляет решение данных вопросов на усмотрение участников ООО. В качестве некоторого ориентира можно рекомендовать использовать правила этой статьи с учетом, конечно, особенностей ООО. Протоколы общего собрания являются документами, имеющими юридическое значение. Поэтому к их надлежащему оформлению в соответствии с принятыми в конкретном обществе правилами и хранению необходимо отнестись очень внимательно. Протоколы общего собрания участников ООО относятся к числу документов, подлежащих обязательному хранению (ст. 50 Закона) по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, доступном и известном всем его участникам. Закон N 312-ФЗ дополнил пункт 6 ст. 37 Закона абзацем третьим, нормы которого призваны обеспечить улучшение информированности участников общества. Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания исполнительный орган или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязано направить копию протокола общего собрания всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания. Далеко не всегда на общих собраниях присутствуют все участники (их представители). Поэтому применение приведенных правил позволит оперативно информировать отсутствовавших на собрании участников о решениях, принятых общим собранием. Помимо ознакомления с копиями протоколов общих собраний участники вправе ознакомиться также с подлинниками этих документов по правилам пункта 4 ст. 50 Закона. Для случаев, когда на общем собрании по тем или иным причинам отсутствуют некоторые его участники, действует императивная норма, установленная в пункте 7 ст. 37 Закона: общее собрание, на котором отсутствует хотя бы один участник (представитель участника) соответствующего общества, вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам этого общества (которым соответствующие вопросы были сообщены в соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 36 Закона). Если на данном общем собрании присутствуют все участники, оно вправе решать любые вопросы, в том числе такие, которые не были сообщены участникам в установленном порядке. В пункте 8 ст. 37 Закона установлены специальные и общие правила принятия решений общим собранием. Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 п. 2 ст. 33 Закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом общества. Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 п. 2 ст. 33, принимаются единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества. Таким образом, квалифицированным большинством не менее двух третей голосов принимаются решения об изменении устава общества, в том числе об увеличении или уменьшении размера его уставного капитала, а также по иным важным вопросам, указанным в уставе, кроме случаев, когда Законом или уставом для решения соответствующих вопросов предусмотрена необходимость большего числа голосов. При подсчете учитываются голоса всех участников общества, а не только присутствовавших на общем собрании при принятии соответствующего решения. В абзаце втором п. 8 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" Законом N 312-ФЗ слова "подпунктах 3 и" заменены словом "подпункте". Таким образом, здесь исключено требование о единогласном принятии общим собранием решений по вопросам внесения изменений в учредительный договор. Напомним, сам подпункт 3 п. 2 ст. 33 Закона с 1 июля 2009 г. утратил силу, поскольку начиная с этой даты общества с ограниченной ответственностью не должны иметь учредительный договор в качестве учредительного документа (см. также п. 5 ст. 11 Закона). Поэтому в настоящее время единогласно всеми участниками ООО принимаются решения по вопросам о реорганизации или ликвидации общества. Закон не допускает возможность предусмотреть в уставе иные правила принятия решений по вопросам, требующим единогласия. В то же время перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен. Простым большинством от общего числа голосов всех участников общества (а не только голосов участников, зарегистрированных на общем собрании) могут приниматься любые решения, кроме указанных в абзацах первом и втором п. 8 ст. 37 Закона. Это общее правило применяется всегда, за исключением случаев, когда необходимость большего числа голосов для решения отдельных вопросов предусмотрена Законом или уставом общества. Меньшее, чем указано в рассматриваемой норме, число голосов, необходимое для принятия таких решений (например, простое большинство голосов участников, зарегистрированных на общем собрании, и т. п.), в уставе не может быть определено. Согласно пункту 9 ст. 37 уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа и (или) членов ревизионной комиссии. Данная диспозитивная норма допускает возможность предусмотреть в уставе ООО проведение кумулятивного голосования при принятии решений по указанным в ней вопросам. Такие вопросы изложены в исчерпывающем перечне. Указанное обстоятельство не предполагает возможность расширить этот перечень в уставе конкретного общества. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов. Правила подсчета голосов при кумулятивном голосовании и правила определения избранных кандидатов не могут быть иными по сравнению с правилами, установленными в абзаце втором п. 9 ст. 37 Закона. На случай, если уставом общества по тем или иным вопросам не определен порядок проведения голосования (тайное или открытое), диспозитивная норма пункта 10 ст. 37 предусматривает общее правило, согласно которому общее собрание принимает решения путем открытого голосования. Статья 38 Закона, определяющая правила принятия решения общего собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем), действует в прежней редакции. Она определяет правила принятия решения общим собранием участников ООО при помощи их опроса без проведения общего собрания. В ГК РФ подобные правила отсутствуют. В то же время статья 38 Закона восприняла определенные нормы, регулирующие соответствующие отношения в акционерных обществах (ст. 50 Закона об акционерных обществах). В соответствии с пунктом 1 ст. 38 Закона решение общего собрания может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение. В отличие от акционерного законодательства, предъявляющего к заочному голосованию более жесткие требования (в частности, об обязательном использовании при таком голосовании бюллетеня установленной формы), пункт 1 ст. 38 Закона допускает проведение заочного голосования путем обмена документами. Имеются в виду любые документы, предусмотренные для таких случаев соответствующим внутренним документом общества с ограниченной ответственностью. Не запрещено при этом и использование бюллетеней для голосования. Термин "аутентичность" происходит от греческого слова "authentikos", означающего подлинность, соответствие подлинному, первоисточнику. Например, аутентичными являются тексты, составленные на одном или более языках, рассматриваемые как одинаково подлинные и имеющие равную юридическую силу. Правила принятия решений общего собрания определяются соответствующей корпорацией самостоятельно с учетом правил, установленных в рассматриваемой статье. При этом путем опроса не могут приниматься решения по вопросам утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона), т. е. по одному из обязательных вопросов повестки дня ежегодного общего собрания. Теоретически иные вопросы, включенные в повестку дня такого общего собрания, в ООО могут быть решены путем опроса, хотя вряд ли это оправданно. Для сравнения заметим: пункт 2 ст. 50 Закона об акционерных обществах запрещает принимать путем проведения заочного голосования решения по указанным в этом пункте вопросам. Пункт 2 ст. 38 Закона устанавливает два специальных правила, применяемых при принятии решения общего собрания ООО опросным путем: - для таких случаев полностью исключается применение норм, установленных в пунктах 2 - 5 и 7 ст. 37 Закона; - исключается применение сроков, установленных в пунктах 1 - 3 ст. 36 Закона. Остальные правила соответствующих норм применяются в обязательном порядке. Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования. Согласно приведенным нормам пункта 3 ст. 38 Закона ООО вправе и одновременно обязано урегулировать порядок проведения заочного голосования в своем внутреннем документе. Это может быть содержащий локальные нормы самостоятельный документ, специально посвященный регулированию соответствующих отношений. В то же время порядок проведения заочного голосования при принятии решений общего собрания более целесообразно урегулировать и в отдельном разделе внутреннего документа, имеющего общее значение (например, в положении об общем собрании участников общества, регламенте общего собрания и т. п.). Установлен также перечень обязательных требований к содержанию указанного внутреннего документа или раздела внутреннего документа общества. При его подготовке в части установления сроков обмена указанной в статье 38 Закона информацией в качестве определенных ориентиров можно руководствоваться, в частности, Постановлениями Правительства РФ от 24 марта 2006 г. N 160 "Об утверждении нормативов частоты сбора из почтовых ящиков, обмена, перевозки и доставки письменной корреспонденции, а также контрольных сроков пересылки письменной корреспонденции" <4>, от 15 апреля 2005 г. N 222 "Об утверждении Правил оказания услуг телеграфной связи" <5>, от 15 апреля 2005 г. N 221 "Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи" <6>. -------------------------------- <4> СЗ РФ. 2006. N 14. Ст. 1540. <5> СЗ РФ. 2005. N 17. Ст. 1557. <6> СЗ РФ. 2005. N 17. Ст. 1556.
Статья 39 Закона содержит специальные правила, регулирующие принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, единственным участником общества с ограниченной ответственностью. В 2008 - 2009 годах изменения в указанную статью не вносились. В обществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного участника, все вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, объективно не могут быть решены иначе как единолично единственным участником. В соответствии со статьей 39 Закона в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34 - 38 и 43 Закона не применяются, за исключением касающихся сроков проведения годового общего собрания. Таким образом, для обществ с одним участником исключается применение норм, содержащихся в указанных статьях Закона: иное решение несовместимо с самой организацией хозяйственного общества, имеющего только одного участника. Однако положения, касающиеся сроков проведения годового общего собрания для обществ с единственным участником, продолжают применяться. Дело в том, что в сроки, установленные статьей 34 Закона, обязательно должны быть утверждены годовые результаты деятельности ООО.
Единоличный исполнительный орган
В статье 40 Закона раскрывается содержание статуса единоличного исполнительного органа общества. Ввиду сравнительно небольшой численности участников ООО формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Пункт 1 указанной статьи с 1 июля 2009 г. применяется в редакции Закона N 312-ФЗ. Изменения, внесенные в данный пункт, корреспондируют положениям нового пункта 2.1 ст. 32 Закона, устанавливающим, что если в ООО образован совет директоров (наблюдательный совет), к его компетенции относится, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием на срок, определенный уставом, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Единоличный исполнительный орган может быть избран также не из числа участников общества. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе его наименований. Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. По общему правилу он избирается общим собранием. Соответствующая компетенция общего собрания установлена в подпункте 4 п. 2 ст. 33 Закона, а порядок голосования и принятия решений - подпунктами 7, 8, 10 ст. 37. Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества и полнее оценивать настроения и поведение его участников. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников. Не исключено, что по соображениям профессиональной подготовленности, по деловым качествам более подходящей кандидатурой для исполнения полномочий единоличного исполнительного органа будет посторонний человек, не являющийся участником общества. Закон допускает избрание такого лица в качестве исполнительного органа общества (п. 1 ст. 40 Закона). Можно лишь рекомендовать более тщательно рассмотреть программу деятельности и оценить реальные способности кандидата. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, или участником, уполномоченным решением общего собрания, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), его председателем или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета). Устойчивости отношений между обществом и директором (генеральным директором) в полной мере отвечает договор между ними, под которым в абзаце втором п. 1 ст. 40 Закона подразумевается трудовой договор. Понятие трудового договора определено в статье 56, а требования к его содержанию - в статье 57 ТК РФ. Он может заключаться на срок, установленный уставом организации или соглашением сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ). В настоящее время трудовое законодательство не обязывает во всех случаях заключать с руководителем организации срочный трудовой договор. Поэтому при определении срока трудового договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, в уставе общества можно установить как определенный, так и неопределенный срок. В любом случае в уставе этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества, до тех пор пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок срочного трудового договора должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа. Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены статьями 273 - 280 ТК РФ. Трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен не только по общим основаниям, предусмотренным статьями главы 13 ТК РФ. Статья 278 предусматривает дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации. Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут также по следующим основаниям: - в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве); - в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора; - по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка. В соответствии со статьей 280 ТК РФ руководитель имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за месяц. Закон допускает альтернативные варианты подписания трудового договора с руководителем от имени общества - либо лицом, которое было председателем общего собрания участников, либо участником, которому общее собрание поручило подписать договор. Полномочность подписи последнего удостоверяется специальным решением общего собрания. Если единоличный исполнительный орган образуется советом директоров (наблюдательным советом) общества, договор подписывает председатель или иной надлежаще уполномоченный представитель совета директоров. В пункте 2 ст. 40 Закона содержится императивная норма о том, что только физическое лицо может выступать в качестве единоличного исполнительного органа общества. В ней отражаются особенности ООО со сравнительно небольшим количеством участников. По этой причине такое общество не требует сложной структуры управления, присущей крупным акционерным обществам. Данное правило является типичным, поскольку рассчитано на создание единоличных исполнительных органов во всех или большинстве случаев. Установлена лишь одна оговорка о возможности передачи полномочий таких органов управляющему (ст. 42 Закона), которым может быть не только физическое, но и юридическое лицо. Законом определены полномочия единоличного исполнительного органа общества. Перечень его полномочий в пункте 3 ст. 40 изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и открытый, позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности общества. Единоличный исполнительный орган общества: - без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; - выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; - издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; - осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Поясним эти полномочия. Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе и трудовом договоре с ним. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах. Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции. Для оценки законности решений единоличного исполнительного органа о сделках полезно учитывать разъяснения, содержащиеся в пункте 32 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета). Единоличный исполнительный орган может быть избран в состав совета директоров (наблюдательного совета), но не вправе возглавлять его. Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики. Одно из прав единоличного исполнительного органа - выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия или при желании обеспечить более широкую и маневренную деятельность общества во внешних отношениях - с контрагентами, государственными и муниципальными органами и т. п. Сказанное относится и к доверенности с правом передоверия тому или иному лицу соответствующих полномочий совершать конкретные действия и подписывать документы (о представительстве и доверенности см. ст. ст. 182 - 189 ГК РФ, а также ст. 5 Закона). Особо выделены полномочия единоличного исполнительного органа в сфере трудовых отношений. Это объясняется его положением как лица, курирующего кадровую службу в обществе и непосредственно решающего ряд вопросов организации трудовых отношений. Речь идет о таких полномочиях, как назначение на должность, переводы, увольнение, применение мер поощрения, мер дисциплинарной ответственности. Все эти действия определяются приказами или другими локальными актами исполнительного органа и должны строго соответствовать правилам, введенным ТК РФ. К сожалению, на практике нередки нарушения трудового законодательства в коммерческих организациях, когда не оформляются трудовые договоры при приеме на работу, не соблюдаются правила охраны труда, нормы рабочего времени и времени отдыха. Такие случаи в последнее время все чаще становятся основаниями для привлечения виновных лиц к юридической ответственности. Закон предполагает осуществление единоличным исполнительным органом и иных полномочий, помимо перечисленных выше. Если набор фиксированных полномочий является обязательным (его нельзя игнорировать и сужать), то круг "иных" полномочий дает возможность в максимальной степени отразить конкретные условия деятельности общества и его единоличного исполнительного органа. При этом нужно соблюдать одно условие: недопустимо включать в компетенцию единоличного исполнительного органа полномочия, отнесенные к компетенции других органов общества - общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества. Для этого следует еще раз внимательно ознакомиться со статьями 32 - 39 Закона и положениями устава общества, регулирующими деятельность названных органов. Можно рекомендовать в перечень "иных" полномочий включать такие полномочия единоличного исполнительного органа в сфере кадровых отношений, как определение порядка разграничения функций между работниками аппарата общества, принятие мер по повышению их квалификации и др. Возможны различные конкретные полномочия органа в финансовой, имущественной, организационной, производственной сферах деятельности общества с учетом его специфики. При определении компетенции единоличного исполнительного органа общества важно иметь в виду положения, содержащиеся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" <7>. -------------------------------- <7> Библиотечка журнала Вестник ВАС РФ. Специальное приложение к N 1. 2001. Январь.
Из содержания статьи 174 ГК РФ следует: если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, и при ее совершении указанный орган вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. В связи с этим статья 174 ГК РФ не применяется в случаях, когда орган юридического лица действовал с превышением полномочий, установленных законом. В указанных случаях надлежит руководствоваться статьей 168 Кодекса. В правоотношениях с участием юридических лиц следует иметь в виду: статья 174 ГК РФ может применяться в случаях, когда полномочия органа юридического лица определенно ограничены его учредительными документами. Наличие указанных ограничений, установленных в других документах, не являющихся учредительными, не может являться основанием для применения данной статьи. Осуществляя свои полномочия, единоличный исполнительный орган должен действовать добросовестно и разумно. В соответствии со статьей 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с гражданским законодательством. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом, внутренними документами, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. В приведенных нормах пункта 4 ст. 40 Закона речь идет о деятельности единоличного исполнительного органа, порядок осуществления которой должен быть точно установлен. Тогда можно добиться стабильности в работе, четкости взаимоотношений как между работниками, так и между работниками и участниками общества. Как показывает изучение практики, слабая урегулированность порядка деятельности руководителя снижает эффективность такой деятельности, порождает трудности во взаимоотношениях партнеров, противоречия и ошибки. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества устанавливается: - уставом, где должны содержаться основные положения; - внутренними документами, которые можно назвать организационно-функциональными (например, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе, положением о генеральном директоре и др.); - договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором). На практике важно обеспечить, чтобы установленный порядок деятельности единоличного исполнительного органа соблюдался не только самим этим органом, но и другими органами общества, его участниками и персоналом.
Коллегиальный исполнительный орган
Коллегиальному исполнительному органу общества посвящена статья 41 Закона. Законом N 312-ФЗ абзац первый п. 1 указанной статьи был дополнен вторым предложением. В остальном статья не претерпела изменений. Согласно абзацу первому п. 1 ст. 41 Закона если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), то такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Нельзя не заметить определенные несоответствия между нормами статьи 41 Закона и Гражданским кодексом РФ. Согласно пункту 1 ст. 91 ГК РФ в обществе с ограниченной ответственностью в обязательном порядке создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), т. е. Кодекс допускает возможность образования в обществе: одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов; только коллегиального либо только единоличного исполнительного органа. Как следует из пункта 1 ст. 41, Закон ограничивает применение данных правил ГК РФ, допуская возможность существования коллегиального исполнительного органа только одновременно с единоличным исполнительным органом, т. е. в данном случае имеет место коллизия двух специальных норм (п. 1 ст. 91 ГК РФ и п. 1 ст. 41 Закона), регулирующих основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью. Согласно пункту 3 ст. 87 ГК РФ Законом должны регулироваться правовое положение общества с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников, т. е. Кодекс не предполагает, что Законом могут быть урегулированы иначе, чем в ГК РФ, основы организации управления в таком хозяйственном обществе. Кроме того, в пункте 2 ст. 3 ГК РФ, определяющем иерархию актов гражданского законодательства, прямо указано: нормы гражданского права, содержащиеся в федеральных законах, принимаемых в соответствии с ГК РФ, должны соответствовать Кодексу. Сходные, но более детальные по сравнению с правилами рассматриваемой статьи нормы, регулирующие деятельность коллегиального исполнительного органа, содержатся в акционерном законодательстве Российской Федерации (ст. 70 Закона об акционерных обществах). Те из них, которые не противоречат сути отношений, регулируемых статьей 41 и иными соответствующими нормами Закона, допустимо при необходимости применять по аналогии к обществу с ограниченной ответственностью. Коллегиальный исполнительный орган может быть образован в ООО в целях осуществления текущего руководства его деятельностью. Данный орган подотчетен общему собранию, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет), - и совету директоров (п. 4 ст. 32 Закона). Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Количество членов коллегиального исполнительного органа и срок их полномочий должны быть указаны в уставе соответствующей корпорации. В уставе могут регулироваться и иные основополагающие отношения, связанные с функционированием данного органа. На основе положений устава более детальное регулирование деятельности коллегиального исполнительного органа осуществляется в соответствующем внутреннем документе общества (п. 2 ст. 41 Закона). Коллегиальный исполнительный орган может быть избран общим собранием участников общества (или образован советом директоров (наблюдательным советом), если это предусмотрено уставом общества). При учреждении общества (ст. 11 Закона) состав данного органа избирается учредителями соответствующего хозяйственного общества. Абзац второй п. 1 ст. 41 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо. Член коллегиального исполнительного органа может и не быть участником общества. Буквальное толкование данного правила позволяет утверждать, что теоретически весь состав правления или дирекции может быть представлен лицами, не являющимися участниками соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах (ст. 6 Закона). Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Если в обществе с ограниченной ответственностью образуется коллегиальный исполнительный орган, в уставе должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, действующих в обществе. Причем целесообразно устанавливать полномочия данных органов по возможности в исчерпывающих (закрытых) перечнях, не допускающих расширительного толкования. В процессе практической деятельности указанных органов это позволит избежать противоречий и конфликтов. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему. Если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии со статьей 42 Закона переданы управляющему (физическому лицу или организации), Закон не запрещает избрать председателя коллегиального исполнительного органа на общем собрании участников общества или в результате голосования избранных в установленном порядке членов коллегиального исполнительного органа. На основании пункта 2 ст. 41 Закона порядок деятельности коллегиального исполнительного органа и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества. Закон четко не разграничивает, какие именно положения о коллегиальном исполнительном органе устанавливаются в уставе, а какие - внутренними документами общества. Представляется, что на практике можно исходить из того, что устав регулирует наиболее общие, принципиальные отношения, связанные с образованием и функционированием соответствующего органа, которые должны быть более детально регламентированы во внутреннем документе типа положения о правлении (дирекции, исполнительной дирекции и т. п.). Обычно в положениях о правлении (или ином соответствующем органе) устанавливаются общие правила о статусе данного органа; составе правления и порядке избрания его членов; об оплате труда членов правления; о правилах ведения дел; об ответственности за нарушения, совершаемые членами правления при исполнении служебных обязанностей; о порядке ведения заседаний правления и принятия на них решений, юридической силе указанных решений и порядке их исполнения; предоставлении отчетов общему собранию участников общества, а также совету директоров (если этот орган в обществе образован); подготовке и утверждении годовых отчетов и балансов; об обязанностях правления в экстремальных экономических ситуациях; ведении делопроизводства и иных отношениях, подлежащих регулированию в соответствующем внутреннем документе общества. Согласно статье 281 ТК РФ федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации. Федеральными законами могут устанавливаться другие особенности регулирования труда руководителей организаций и членов коллегиальных исполнительных органов этих организаций.
Управляющий
Передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему регулирует статья 42 Закона. Законом N 312-ФЗ данная статья изложена в новой редакции. Исключено упоминание о том, что общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, только если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. Данная новелла позволяет при отсутствии в уставе соответствующих положений оперативно решить вопрос о привлечении профессионального управляющего, например, в случае досрочного расторжения трудового договора с лицом, осуществлявшим функции единоличного исполнительного органа. В соответствии с пунктом 1 ст. 42 общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Практическая реализация правомочия по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему отнесена к неисключительной компетенции общего собрания, которое принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждает такого управляющего и условия договора с ним, если указанные правомочия не отнесены уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Правила, подобные установленным в статье 42 Закона, предусмотрены и в акционерном законодательстве, допускающем возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющему - организации или индивидуальному предпринимателю. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества. Управляющим может быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя и действующее на основании свидетельства о внесении соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, так и юридическое лицо (управляющая организация). Общество вправе само решать этот вопрос. На основе решения общества готовится и подписывается договор с управляющим. Закон не случайно говорит о том, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, который является индивидуальным предпринимателем (подп. 2 п. 2.1 ст. 32). Предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации <8>. -------------------------------- <8> См.: Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. 3-е изд., изм. и доп. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2009 (http://www. urkniga. ru).
Следовательно, законодатель в данном случае предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений. Договор с управляющей организацией о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа общества по своей природе является гражданско-правовым договором. В нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования (например, имуществом общества, предоставляемым управляющему) и др. Поэтому данный договор следует относить к смешанным гражданско-правовым договорам (ст. 421 ГК РФ). При желании такой договор можно заключить и с гражданином-предпринимателем. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником, уполномоченным решением общего собрания, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), его председателем или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета). Таким образом, гражданско-правовой договор с управляющим подписывается теми же лицами, что и трудовой договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 40 Закона).
Обжалование решений органов управления обществом
Обжалованию решений органов управления посвящена статья 43 Закона. При этом из пункта 1 данной статьи Законом N 205-ФЗ исключены второе и третье предложения, содержавшие следующие правила: "Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения". В настоящее время нормы о сроках обжалования решений органов управления обществом сгруппированы в новом пункте 4 рассматриваемой статьи. Аналоги норм, содержащихся в статье 43 Закона, имеются в Законе об акционерных обществах (например, в статье 49, определяющей, в частности, правила обжалования решений общего собрания акционеров). Правила, установленные в пунктах 1 и 2 ст. 43 Закона, в основном заимствованы из акционерного законодательства. В пункте 1 ст. 43 предусмотрены право участника общества с ограниченной ответственностью на обжалование решений общего собрания участников общества, а также основания для такого обжалования. Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Следовательно, обжалование решения общего собрания участником общества допускается, если: - решение общего собрания принято с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества; - решение нарушает права и законные интересы участника общества. Реализовать право обжалования решения общего собрания может участник общества, который не принимал участия в голосовании на общем собрании (например, в силу отсутствия на собрании) или голосовал против соответствующего решения. Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. В заявлении заинтересованный участник общества должен привести данные о наличии указанных выше оснований для обжалования решения и о своей позиции при голосовании либо об отсутствии на общем собрании, принявшем обжалуемое решение. Пункт 22 Постановления N 90/14 обращает внимание на следующее: если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т. п., такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники (п. 5 ст. 36 Закона). Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества. Таким образом, несмотря на доказанность нарушений, указанных в пункте 1 ст. 43 Закона, суд вправе оставить в силе обжалуемое решение при одновременном наличии следующих условий: - голосование участника общества, обжалующего решение, не могло изменить результаты голосования на общем собрании; - нарушения, допущенные обжалуемым решением, несущественны; - убытки в результате принятия решения общего собрания участнику общества, который обжалует решение, или обществу не причинены. Если наличие первого и третьего из названных условий несложно подтвердить или опровергнуть при помощи объективных фактов, установление существенности или несущественности нарушения целиком отдано на усмотрение суда. Представляется, однако, что если решение общего собрания участников общества прямо противоречит федеральному законодательству или уставу общества, то такое нарушение не должно признаваться несущественным, в чем бы конкретно ни выражалось отклонение от нормативных правил. В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т. п.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона (п. 24 Постановления N 90/14). Интересен опыт зарубежного законодательства, содержащего нормы об обжаловании решений органов акционерного общества. Так, в статье 413 Торгового кодекса Республики Польша предусмотрено, что решение общего собрания, принятое с нарушением закона или устава, может быть оспорено предъявлением в суде иска против акционерного общества. Помимо правления, наблюдательного совета, ревизионной комиссии и отдельных членов перечисленных органов, каждый акционер, который голосовал против решения, а после его принятия потребовал занесения в протокол своего возражения, пользуется правом предъявления такого иска. Предъявить иск могут также акционеры, без должных оснований не допущенные к участию в общем собрании, а также другие акционеры, которые не присутствовали на собрании, если имели место нарушения порядка его созыва либо были приняты решения по вопросам, не включенным в повестку дня. Приведенные нормы польского законодательства дают более широкие возможности исправления решений общего собрания, чем Закон и Закон об акционерных обществах <9>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции (под ред. М. Ю. Тихомирова) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство Тихомирова М. Ю., 2007. ------------------------------------------------------------------ <9> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2002 (http://www. urkniga. ru).
Пункт 3 ст. 43 Закона определяет правила обжалования решений иных помимо общего собрания органов управления общества с ограниченной ответственностью. Основания для обжалования таких решений аналогичны основаниям обжалования решений общего собрания участников общества, установленным в пункте 1 указанной статьи. Решение совета директоров (наблюдательного совета), единоличного, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава и нарушающее права и законные интересы участника, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков обществу или данному участнику общества либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. Законом N 312-ФЗ пункт 3 ст. 43 был дополнен абзацем следующего содержания: "Такое заявление может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении". Впоследствии Законом N 205-ФЗ данный абзац был исключен, и положения о сроках обжалования включены в новый пункт 4 рассматриваемой статьи. Законом N 205-ФЗ статья была дополнена новым пунктом 4, в котором унифицированы нормы о двухмесячном сроке для обжалования решения общего собрания участников и иных органов управления общества. Новеллой является общее правило, установленное во втором предложении этого пункта, о том, что пропущенные сроки в указанных случаях восстановлению не подлежат. Представляется, что поскольку данное правило установлено специальной правовой нормой, постольку оно обладает приоритетом по отношению к общим нормам статьи 205 ГК РФ о восстановлении срока исковой давности. Заявление участника общества о признании решения общего собрания участников общества и (или) решений иных органов управления обществом недействительными может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный пунктом 4 ст. 43 срок обжалования решения общего собрания участников общества, решений иных органов управления обществом в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы. Согласно пункту 9 ст. 5 Закона N 312-ФЗ положения Закона (в ред. указанного Федерального закона) о специальных сроках исковой давности и порядке их исчисления распространяются на требования, рассматриваемые после 1 июля 2009 г. судом общей юрисдикции или арбитражным судом, независимо от времени возникновения соответствующих правоотношений или оснований их возникновения. Исключениями из общего правила, когда пропущенный двухмесячный срок обжалования решений может быть восстановлен судом, являются случаи, когда соответствующее заявление не подавалось под влиянием насилия или угрозы. Насилие - это незаконное принудительное физическое или психическое воздействие на человека, нарушающее право граждан на личную неприкосновенность. Физическое насилие состоит в воздействии на организм человека путем причинения побоев, телесных повреждений, истязания и т. п. При психическом насилии воздействие оказывается на психическую сферу личности путем запугивания, угроз (физической расправой, уничтожением имущества и др.) с целью побуждения лица к определенному действию или бездействию <10>. -------------------------------- <10> См.: Юридическая энциклопедия. 6-е изд., доп. и перераб. / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2008 - 2009 (http://www. urkniga. ru).
В связи с этим угроза представляет собой один из видов психического насилия над личностью. Угроза может заключаться в выражении устно, письменно, действиями либо другими способами намерения нанести физический, материальный или иной вред лицу, его правам и интересам, охраняемым законом. В гражданском праве угроза рассматривается как одно из оснований недействительности сделок. В уголовном праве угроза при определенных обстоятельствах признается законченным преступлением, например угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (ст. 296 Уголовного кодекса РФ). Новый пункт 5 ст. 43 Закона, введенный Законом N 205-ФЗ, устанавливает презумпцию правомерности решения общего собрания, даже если решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве такого собрания признано недействительным. Признание решения совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве общего собрания участников общества недействительным не влечет за собой недействительности решения общего собрания участников общества, проведенного на основании решения о его созыве, признанного недействительным. Нарушения Закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, допущенные при созыве общего собрания участников общества, оцениваются судом при рассмотрении иска об обжаловании соответствующего решения общего собрания участников общества. Подобная юридическая конструкция использована и в нормах абзаца второго данного пункта: если решения об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью обжалуются отдельно от оспаривания самих таких сделок, судебный акт о признании недействительным соответствующего решения не затрагивает действительности указанных сделок. Новым пунктом 6 ст. 43 Закона была дополнена Законом N 205-ФЗ. Решения общего собрания, принятые по вопросам, не включенным в его повестку дня (за исключением случая, если на общем собрании участников общества присутствовали все участники общества), либо без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке. Следовательно, решения общего собрания, принятые с нарушениями, указанными в пункте 6 ст. 43, являются ничтожными. Такие решения с момента их принятия не порождают, не изменяют и не прекращают правовых отношений, т. е. не влекут юридических последствий.
Ответственность лиц, осуществляющих управление в обществе
В соответствии с пунктом 1 ст. 44 Закона члены совета директоров (наблюдательного совета), единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Редакция статьи 44 Закона не претерпела изменений. Статья развивает общие для всех юридических лиц положения ГК РФ о том, что лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Подобные правила об ответственности лиц, осуществляющих управление в акционерном обществе, содержатся в статье 71 Закона об акционерных обществах. Статья 44 Закона почти полностью заимствует соответствующие правила акционерного законодательства Российской Федерации. Принцип добросовестности и разумности действий субъектов гражданских правоотношений является одним из общих принципов гражданского права, однако его содержание в гражданском законодательстве Российской Федерации не раскрывается. Данный принцип используется, как правило, для установления общих прав и обязанностей субъектов при отсутствии прямого регулирования соответствующих отношений правовыми актами, соглашением сторон, обычаями делового оборота, а также в случаях, когда невозможно использование аналогии закона или аналогии права. Конкретным содержанием данный принцип наполняется в процессе правоприменительной судебной деятельности. Члены совета директоров (наблюдательного совета), единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация или управляющий должны вести дела общества с ограниченной ответственностью добросовестно и разумно. Добросовестность означает субъективное состояние лица при совершении юридических актов, его неосведомленность об обстоятельствах, порочащих внешнюю или внутреннюю правомерность акта и способных заставить честного в юридическом смысле человека отказаться от его совершения несмотря на отсутствие формальных к тому препятствий <11>. В соответствии с современными правилами толкования понятий русского языка слово "добросовестный" означает "честно выполняющий свои обязательства, обязанности" <12>. -------------------------------- <11> См.: Энциклопедический словарь. Изд. Ф. А. Брокгауза, И. А. Ефрона. СПб., 1893. Т. XА. С. 828. <12> См.: Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1997. С. 169.
Таким образом, добросовестность в контексте статьи 44 предполагает прежде всего честность, субъективную психологическую установку на соблюдение правовых предписаний, а также искреннюю заинтересованность в положительном развитии организации. Лица, указанные в статье 44 Закона, обязаны относиться к интересам соответствующего общества с ограниченной ответственностью как к своим собственным интересам. Кроме того, они не вправе совершать действия, не отвечающие критериям порядочности, например разглашать сведения, отнесенные к коммерческой тайне, другую конфиденциальную информацию, которая стала им известна в силу служебного положения; тайно действовать в интересах третьих лиц в ущерб интересам общества и т. п. В США, например, ответственность директоров компании может наступать за искажение и сокрытие информации о ее деятельности, использование ложной рекламы и другие нарушения. В результате недобросовестных действий членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, управляющей организации или управляющего для общества с ограниченной ответственностью возможны неблагоприятные имущественные последствия. Иллюстрацией может служить пример из практики: генеральный директор общества подделал документы, необходимые для заключения договора о залоге нежилого помещения, принадлежащего обществу, и представил их в банк для получения кредита. В дальнейшем заложенное имущество в соответствии с договором о залоге перешло в собственность банка. В связи с этим Президиум ВАС РФ в Постановлении от 11 февраля 1997 г. N 8365/95 указал, что в момент оформления указанной сделки банк не знал и не мог заведомо знать о том, что общее собрание участников общества по вопросу о получении кредита под залог помещения не проводилось и соответствующими полномочиями генерального директора собрание не наделяло. Поэтому оснований для признания оспоримой сделки недействительной в данном случае нет, и последствия ее совершения возлагаются на то юридическое лицо, от имени которого недобросовестно действовал его исполнительный орган <13>. -------------------------------- <13> Вестник ВАС РФ. 1997. N 5. С. 102, 103.
Разумность действий руководителя организации и других лиц, указанных в пункте 1 ст. 44 Закона, предполагает, с одной стороны, поиск оптимального пути разрешения конкретной хозяйственно-управленческой ситуации, а с другой - степень профессионализма, минимально необходимую для исполнения соответствующих служебных обязанностей, обусловленных занятием той или иной должности (осуществлением функции). Следует согласиться с высказанным в литературе мнением, согласно которому разумность требует, чтобы действия, например, руководителя были не хуже минимально эффективных действий среднего директора организации данной отрасли. Если совершенное директором действие было менее эффективным, то признать его разумным нельзя. Таким образом, предписание действовать разумно запрещает неосторожное принятие недостаточно эффективных решений, направленных на благо юридического лица, при осуществлении правоспособности, а также при выборе действий по реализации полномочий руководителя <14>. -------------------------------- <14> См.: Емельянов В. И. Понятие "разумность" в гражданском праве России // Вестник ВАС РФ. 2002. N 10. С. 105.
В пункте 2 ст. 44 Закона предусмотрена обязанность указанных в нем лиц возместить убытки, причиненные обществу, в котором они выполняют управленческие функции. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании. По общему правилу обязанность возместить убытки возникает только в связи с виновным поведением (действиями или бездействием), но в случаях, предусмотренных федеральными законами, могут быть установлены и иные основания и размер ответственности. Общие правила возмещения убытков установлены статьей 15 ГК РФ. Обязанность доказывания добросовестности поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности возлагается на лиц, в результате действий или бездействия которых эти убытки возникли. Законодательство не содержит возможных примеров поведенческих актов членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа и др., которыми эти лица могли бы причинить убытки именно в силу своего специфического положения в обществе с ограниченной ответственностью. Между тем в актах зарубежного законодательства иногда предусматриваются конкретные действия, которые могут быть совершены в силу определенного служебного положения. Например, Акционерный закон ФРГ содержит перечень специфических действий членов правления, которые они могли совершить в силу своего положения, влекущих возникновение у акционерного общества убытков. К таким действиям пункт 3 § 93 Акционерного закона относит следующие нарушения: возвращение вкладов акционерам; выплата акционерам процентов или части прибыли; приобретение собственных акций или акций других обществ, принятие акций в залог; выдача акций до полной оплаты номинала; распределение имущества общества; осуществление выплат в таком размере, что это привело к неплатежеспособности общества; предоставление кредита; предоставление вознаграждения членам наблюдательного совета и др. Приведенный перечень может быть определенным ориентиром и для российских хозяйственных обществ <15>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции (под ред. М. Ю. Тихомирова) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство Тихомирова М. Ю., 2007. ------------------------------------------------------------------ <15> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции / Под ред. М. Ю. Тихомирова.
Обязанность возмещения убытков статья 44 Закона возлагает только на лиц, которые своим голосованием или единоличным решением обусловили акт, повлекший убытки. Члены совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального органа, голосовавшие против принятия соответствующего решения или не принимавшие участия в голосовании, к ответственности привлекаться не могут. Закон не регулирует ситуацию, когда, например, решение указанных в статье 44 лиц, повлекшее убытки, было принято в порядке реализации решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Представляется, что если в таком решении общего собрания уже была заложена возможность возникновения убытков в процессе его дальнейшей реализации или решение общего собрания содержало противоправные положения, то другие органы управления общества и иные лица, указанные в статье 44, не должны принимать свои решения во исполнение указанного решения общего собрания. Если лицами, перечисленными в этой статье, все же приняты собственные решения во исполнение такого (дефектного) решения общего собрания, то лица, участвовавшие в их принятии, не должны освобождаться от ответственности, предусмотренной пунктом 2 ст. 44 Закона. В таком случае они допустят отступления от принципа добросовестности и разумности действий, установленного в пункте 1 указанной статьи. Пункт 3 ст. 44 указывает на обстоятельства, влияющие на определение оснований и размера ответственности лиц, осуществляющих управление в обществе. При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Правовую оценку указанных обстоятельств дает суд, рассматривающий дело. В случае, если в соответствии с положениями статьи 44 Закона ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной. К таким случаям прежде всего относится ситуация, когда к ответственности привлекаются лица, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) или членами правления, дирекции либо иного коллегиального исполнительного органа, голосовавшие на заседании соответствующего органа за принятие решения, повлекшего для общества убытки. Ответственность нескольких лиц, виновных в причинении убытков, является солидарной (о солидарной ответственности см. ст. ст. 322 - 325 ГК РФ). Индивидуальная ответственность практически может наступать только для единоличного исполнительного органа или управляющего. С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник. Обратиться в суд с иском о возмещении убытков может само общество в лице его единоличного исполнительного органа или управляющего, а если убытки обществу причинены решением этих органов, - любой его участник. Поскольку это обусловлено компетенцией единоличного исполнительного органа (ст. 40 Закона), постольку именно он вправе без доверенности обратиться в суд с иском от имени общества. Если права единоличного исполнительного органа в порядке, установленном статьей 42 Закона, переданы по договору управляющему, то от имени общества выступает управляющий. В интересах общества с ограниченной ответственностью иск о возмещении убытков к единоличному исполнительному органу или к управляющему может предъявить любой участник общества. В принципе, участник общества вправе также обратиться в суд с иском и к членам совета директоров (наблюдательного совета) или к членам коллегиального исполнительного органа.
Библиография
Гражданское право. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. Ч. 1. Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2002 - 2006 (http://www. urkniga. ru). ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции (под ред. М. Ю. Тихомирова) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство Тихомирова М. Ю., 2007. ------------------------------------------------------------------ Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2002 (http://www. urkniga. ru). Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1997. Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. 3-е изд., изм. и доп. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2009 (http://www. urkniga. ru). Энциклопедический словарь. Изд. Ф. А. Брокгауза, И. А. Ефрона. СПб., 1893. Юридическая энциклопедия. 6-е изд., доп. и перераб. / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2008 - 2009 (http://www. urkniga. ru).
(Продолжение см. "Законодательство и экономика", 2010, N 9)
------------------------------------------------------------------
Название документа