Некоторые правовые проблемы создания, деятельности и ликвидации акционерных обществ

(Оленева А. Н.) ("Предпринимательское право", 2010, N 4) Текст документа

НЕКОТОРЫЕ ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ СОЗДАНИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ЛИКВИДАЦИИ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

А. Н. ОЛЕНЕВА

Оленева Александрия Николаевна, научный сотрудник сектора предпринимательского права Учреждения Российской академии наук "Институт государства и права РАН", кандидат юридических наук.

В статье рассматривается ряд вопросов по правовым проблемам акционерных обществ в современной России на этапе их создания, деятельности и ликвидации. При этом с учетом опыта зарубежных правовых систем акцент сделан на полномочиях акционера в процессе оплаты выкупаемых акций, в том числе их конвертации при реорганизации общества, а также на вопросах участия в его управлении с рассмотрением судебной практики.

Ключевые слова: акционер, органы управления обществом, конвертация акций, акция, акционерное общество, реорганизация общества, уставный капитал.

Some legal problems of creation, activity and liquidation joint-stock companies A. N. Oleneva

In the article some question on legal problems of joint-stock companies in modern Russia at a stage of their creation, activity and liquidation is considered. Thus with allowance for experience of foreign legal systems, the accent is made on authorities of the shareholder in the course of payment of redeemed shares, including their converting by company reorganisation, and also on questions of sharing in its management with judiciary practice consideration.

Key words: authorised capital stock, controls company, converting of shares, shareholder, share, joint-stock company, company reorganization.

В современных экономических условиях, с учетом в том числе кризисных явлений, важнейшей организационно-правовой формой предприятий во многих странах являются акционерные общества. По преимуществу такие общества используются как правовая форма организации крупных предприятий. Важной чертой акционерного общества является отсутствие ответственности акционеров по обязательствам такого предприятия, что стало серьезной проблемой в условиях протекающего кризиса. Эта и другие черты акционерного общества характеризуют данную форму правовой организации весьма привлекательной для предпринимателей, стремящихся обычно консолидировать свой капитал. Кроме указанных обстоятельств, причиной широкого распространения акционерных обществ в России является и то, что в процессе приватизации государственные и муниципальные предприятия чаще всего преобразуются в акционерные общества. Поэтому появилось большое количество акционерных обществ, возникших в процессе приватизации, что юристам необходимо учитывать в правоприменительной практике <1>. -------------------------------- <1> Подробнее о процессе приватизации и оформлении структуры акционерного капитала российских акционерных обществ см.: Молотников А. Е. Проблемы взаимодействия и правового регулирования контролирующих, крупных и миноритарных акционеров в России // Предпринимательское право. 2009. N 1.

Специфика правового регулирования таких обществ в Российской Федерации закрепляется, как и во многих других странах, прежде всего нормами специального акта - Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <2> (далее - Закон об АО). В связи с отмеченным следует подчеркнуть, что акционерное законодательство большинства европейских государств характеризуется наличием норм, свидетельствующих о наличии особенностей в правовом регулировании акционерных обществ (далее - АО). -------------------------------- <2> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1, с изм. от 13.06.1996; 1996. N 25. Ст. 2956, с изм. от 24 мая 1999 г.; 1999. N 22. Ст. 2672, с изм. от 7 августа 2001 г.; 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3423, с изм. от 21 марта 2002 г.; 2002. N 12. Ст. 1093, с изм. от 31 октября 2002 г.; 2002. N 45. Ст. 4436, с изм. от 27 февраля 2003 г.; 2003. N 9. Ст. 805, с изм. от 27.12.2005 N 194-ФЗ; 2005. N 1. Ст. 5, с изм. от 31.12.2005 N 208-ФЗ; 2005. N 1. Ст. 19, с изм. от 05.01.2006 N 7-ФЗ; 2006. N 2. Ст. 172, с изм. от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 27.07.2006 N 146-ФЗ, от 27.07.2006 N 155-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ; 2007. N 7. Ст. 834, с изм. от 24.07.2007 N 220-ФЗ; 2007. N 31. Ст. 4016, с изм. от 01.12.2007 N 318-ФЗ; 2007. N 49. Ст. 6079, с изм. от 29.04.2008 N 58-ФЗ; 2008. N 18. Ст. 1941, с изм., внесенными Федеральным законом от 13.10.2008 N 173-ФЗ; 2008. N 42. Ст. 4698, с изм. от 27.10.2008 N 175-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ, от 18.07.2009 N 181-ФЗ.

К таким нормам следует отнести нормы о минимальном уставном капитале, порядке его оплаты, а также об увеличении и уменьшении уставного капитала. Они направлены на обеспечение интересов не только кредиторов АО, но и самих акционеров. Так, в соответствии со Второй директивой ЕС 76/91 от 13 декабря 1976 г. (получившей название "Директива о капитале") минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. При этом акции, на которые разделен уставный капитал АО, должны быть выражены в номинальной сумме. Например, в Германии минимальный уставный капитал составляет 50 тыс. евро, а минимальная номинальная сумма акции составляет 4 евро. В соответствии с Законом об АО уставный капитал таких обществ состоит из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Данный Закон определяет минимальный размер уставного капитала: для открытого АО - не менее 1000-кратной (100 000 рублей), а для закрытого АО - не менее 100-кратной суммы МРОТ (10 000 руб.). Полагаю, что одной из задач российского законодательства является изменение минимального размера уставного капитала в сторону его увеличения <3>. При этом если законом будет установлен слишком большой размер минимального капитала, то с учетом социальных аспектов он будет являться барьером для учредителей таких компаний. Если же минимальный размер уставного капитала невелик, то он не будет обеспечивать функцию защиты кредиторов и не выполнит своей гарантийной функции. -------------------------------- <3> В п. 4.2.1, 4.2.2 раздела III Концепции развития гражданского законодательства РФ (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) также отмечается, что в большинстве высокоразвитых европейских правопорядков и в нормативных документах ЕС определены значительно более высокие размеры минимального уставного капитала, чем в российском законодательстве. В связи с этим предлагается повысить размер уставного капитала для хозяйственных обществ: для ООО - в сумме не менее 1 млн. руб. (порядка 22 - 25 тыс. евро), а для АО - в сумме не менее 2 млн. руб. (порядка 45 - 50 тыс. евро).

Кстати, в специальной литературе встречаются и нетрадиционные подходы к сущности уставного капитала. Так, А. Глушецкий, критикуя сторонников "имущественной концепции уставного капитала", предлагает рассматривать уставный капитал акционерного общества как совокупность акций, принадлежащих акционерам, которая выражает их права участия в обществе: "...уставный капитал - это актив, принадлежащий акционерам, он не связан с вкладами в имущество общества" <4>. -------------------------------- <4> См.: Глушецкий А. А. Уставный капитал хозяйственного общества - теоретические споры и практические аспекты // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2010. N 5. С. 5.

Следует еще раз подчеркнуть, что акционерное общество по российскому законодательству является одним из видов коммерческих организаций. Для характеристики таких обществ важно и то, что согласно ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации <5> (далее - ГК РФ) в качестве основной цели их деятельности, как и любой коммерческой организации, признается получение прибыли и возможность ее распределения между участниками. При этом следует принимать во внимание положение ст. 48 ГК РФ о юридических лицах, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, в том числе это относится к акционерным обществам. -------------------------------- <5> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Так, согласно п. 1 ст. 2 Закона об АО акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Таким образом, основное отличие акционерного общества от других видов коммерческих организаций заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу, а именно путем удостоверения этих прав за владельцами акций. Рассматривая ряд проблем правового положения АО, следует отметить, что важнейшим фактором в определении правового статуса АО являются вопросы об участии в управлении акционерным обществом как коммерческой организацией, а также вопрос о возможностях реализации каждым акционером своих полномочий. Считаю, что акционер посредством органов управления участвует в принятии таких решений, как утверждение устава, ликвидация и реорганизация хозяйственного общества, назначение исполнительных органов, утверждение годовых отчетов и балансов, заключение крупных сделок и, что очень важно, распределение прибыли. Следует отметить, что анализ существующих научных концепций в этом аспекте показывает наличие нескольких подходов. Так, по мнению И. С. Шиткиной, управление акционерным обществом осуществляется его органами, а не просто акционерами. Решения, как отмечается автором, исходят исключительно от органов управления акционерного общества, а не от конкретных лиц. В результате акционеры могут осуществлять свои права на участие в управлении компанией только в рамках тех органов, куда они непосредственно входят <6>. -------------------------------- <6> См.: Шиткина И. С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. Комплект локальных нормативных актов. М.: Фонд "Правовая культура", 1997. С. 96.

Что касается прав акционера имущественного характера, то полагаю, что в целях совершенствования правового механизма обеспечения соблюдения имущественных интересов акционера, независимо от величины его пакета акций либо их частей (дробей), следует дополнить ст. 71 Закона об АО пунктом, в котором необходимо закрепить условие об ответственности акционерного общества за нарушение права акционера на своевременное и полное получение объявленных дивидендов. Согласно предлагаемому подходу акционер в таких случаях вправе будет требовать взыскания с общества не только основной суммы долга, но и процентов за просрочку исполнения денежного обязательства в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Анализируя возникающие в правоприменительной практике акционерных обществ проблемы, следует указать на то, что при учреждении акционерного общества несколькими лицами, помимо устава, учредители подписывают договор о создании общества. В нем чаще всего определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В частности, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества, в том числе финансовые. Известно, что договор о создании таких обществ не относится к учредительным документам общества. Такой договор по своей правовой природе является договором о совместной деятельности. Это обусловлено тем, что рассматриваемый договор необходим только на этапе создания общества и утрачивает свое значение с момента государственной регистрации общества как юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, обеспечивающих достижение указанной цели <7> - создания общества. -------------------------------- <7> См.: Тихомиров М. Ю. Акционерное общество: создание, реорганизация и ликвидация. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2007. С. 83.

Организующая роль договора о создании акционерного общества признана в п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <8>. Поэтому считаю, что при рассмотрении споров о признании договоров о создании акционерного общества недействительными арбитражным судам следует руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок со всеми вытекающими последствиями. -------------------------------- <8> Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

Еще одним проблемным вопросом является создание акционерных обществ как вновь образованных юридических лиц в режиме реорганизации, а именно через слияние, выделение и разделение. В связи с этим необходимо подчеркнуть, что акционерное общество признается созданным в качестве субъекта права с момента его государственной регистрации (см. абз. 2 ст. 8 Закона об АО). Считаю, что сам факт государственной регистрации завершает данную процедуру, что и означает возникновение нового юридического лица. В таких случаях, если судить по условиям ст. 13 Закона об АО, которая основывается на положениях ст. 51 ГК РФ с установлением детальных правил государственной регистрации юридических лиц в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <9>, не определяется специфика правового механизма реорганизационного процесса, нацеленного на создание акционерных обществ. Это, полагаю, создает проблемы для правоприменительной практики. -------------------------------- <9> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3431.

Другой значимой проблемой в контексте рассматриваемых вопросов является механизм реализации имущественных прав акционера на приобретение им размещенных акций через их конвертацию в процессе реорганизации общества. Данную процедуру следует рассматривать как совершение двух действий. Первое из этих действий предполагает аннулирование ценных бумаг общества-правопредшественника. Что касается второго из этих действий, то оно заключается уже в самой передаче обществом-правопреемником своих акций в виде нового (дополнительного) выпуска владельцам аннулированных ценных бумаг. Для этих владельцев принятие в собственность новых акций следует рассматривать в качестве обязанности. Однако это следует предусмотреть только для случаев, когда акционеры до этого не инициировали акт распоряжения принадлежащими им акциями общества правопреемника. В контексте существующей судебной практики также необходимо обратить внимание на институт ликвидации акционерного общества. Так, в первую очередь нужно отметить главное для данного института отличие - ликвидация акционерного общества в сравнении с реорганизацией в любой форме заключается в том, что ликвидация, как известно, не предполагает правопреемства. Следовательно, фактически исключается переход прав и обязанностей ликвидированного общества к другим субъектам. При ликвидации акционерное общество как таковое прекращает свое существование в качестве юридического лица. С этого момента оно не может являться участником гражданского оборота. Характеризуя существующие формы ликвидации акционерных обществ с учетом кризисных явлений в мировой экономике, отмечу, что согласно п. 1 ст. 21 Закона об АО акционерное общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ с учетом требований Закона об АО и устава такого общества. Кроме того, общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. В таких случаях основаниями для принятия судом решения о ликвидации акционерного общества могут быть согласно ст. 61 и 65 ГК РФ следующие обстоятельства: - грубые нарушения закона, допущенные при создании общества, если эти нарушения носят неустранимый характер; - деятельность общества без надлежащего разрешения (лицензии); - деятельность общества запрещена законом либо связана с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; - признание судом юридического лица, в том числе общества, банкротом <10>. -------------------------------- <10> См.: Могилевский С. Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учеб.-практ. пособие. М.: Изд-во "Дело", 2004. С. 56.

В части условия о банкротстве необходимо отметить, что согласно ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть признано несостоятельным (банкротом) по решению суда, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, за исключением ряда структур, например казенных предприятий. Признание каждого юридического лица, в том числе акционерного общества, судом банкротом влечет, как правило, его ликвидацию. Само акционерное общество, являясь коммерческой организацией, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве либо объявить в установленном порядке о добровольной ликвидации. В таких случаях судам следует тщательно проанализировать основания признания юридического лица банкротом либо об объявлении каждым обществом о своем банкротстве, исходя из порядка ликвидации такого юридического лица, что установлено Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <11>. -------------------------------- <11> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.

------------------------------------------------------------------

Название документа