Совершение обществом с ограниченной ответственностью сделок с заинтересованностью и крупных сделок (Продолжение)
(Тихомиров М. Ю.) ("Законодательство и экономика", 2010, N 9) Текст документаСОВЕРШЕНИЕ ОБЩЕСТВОМ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ И КРУПНЫХ СДЕЛОК
М. Ю. ТИХОМИРОВ
(Продолжение. Начало см. "Законодательство и экономика", 2010, NN 4, 5, 6, 7, 8)
Продолжаем публикацию журнального варианта книги М. Ю. Тихомирова "Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции" <*>. Автор последовательно разъясняет порядок применения новой редакции Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", установленной федеральными законами, вступившими в силу в период с мая 2008 г. по январь 2010 г. Проводится сравнительный анализ новых положений Закона с редакцией прежних правовых норм, даются практические рекомендации. В этом номере проанализированы порядок и условия крупных сделок и сделок с заинтересованностью. -------------------------------- <*> Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2010.
Заинтересованность в совершении обществом сделки
Статья 45 Закона, регулирующая совершение сделок с заинтересованностью, применяется в редакции Закона N 312-ФЗ и Закона N 205-ФЗ. В специальных актах гражданского законодательства Российской Федерации имеются аналоги норм, содержащихся в рассматриваемой статье. Так, правила о заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом содержатся в главе XI (ст. ст. 81 - 84) Федерального закона "Об акционерных обществах". Именно положения акционерного законодательства о заинтересованности в совершении сделок в целом восприняты Законом, хотя такого рода правила установлены не только для коммерческих, но и для некоммерческих организаций (см., например, статью 27 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях" <1>, статью 16 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. "Об автономных учреждениях" <2>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 1998. N 48. Ст. 5849; 1999. N 28. Ст. 3473; 2002. N 12. Ст. 1093; N 52 (ч. II). Ст. 5141; 2003. N 52 (ч. I). Ст. 5031; 2006. N 3. Ст. 282; N 6. Ст. 636; N 45. Ст. 4627; 2007. N 1 (ч. I). Ст. ст. 37, 39; N 10. Ст. 1151; N 22. Ст. 2563; N 27. Ст. 3213; 2007. N 49. Ст. ст. 6039, 6061; 2008. N 20. Ст. 2253; N 30 (ч. I). Ст. 3604; N 30 (ч. II). Ст. 3616; 2009. N 23. Ст. 2762. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону от 3 ноября 2006 г. N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях" (постатейный) М. Ю. Тихомирова, Л. В. Тихомировой включен в информационный банк согласно публикации - Законодательство и экономика, 2007, N 3. ------------------------------------------------------------------ <2> СЗ РФ. 2006. N 45. Ст. 4626; 2007. N 31. Ст. 4012; N 43. Ст. 5084. См. также: Комментарий к Федеральному закону "Об автономных учреждениях" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2007; http://www. urkniga. ru.
Согласно пункту 1 ст. 45 Закона сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями указанной статьи. Перечисленные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: - являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; - владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; - занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; - в иных случаях, определенных уставом общества. Таким образом, в пункте 1 ст. 45 Закона определяется круг лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении сделки, а также условия, при наличии любого из которых лицо признается заинтересованным в ее совершении. При необходимости перечень указанных условий может быть дополнен в уставе общества. Условия, указанные в данном пункте статьи 45 Закона, должны рассматриваться в качестве обязательных и не могут быть изменены уставом. В пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" <3> указано: по смыслу пункта 1 ст. 45 Закона участие указанных лиц в сделке в качестве выгодоприобретателей также может служить основанием для признания сделки недействительной при несоблюдении требований к порядку совершения сделок с заинтересованностью (см. также п. 5 ст. 45). -------------------------------- <3> Вестник ВАС РФ. 2007. N 8.
Сделки, в отношении которых имеется заинтересованность, совершаются только с согласия общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Если сделка, в отношении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением или передачей обществом имущества (ст. 46 Закона), то к порядку ее совершения применяются также положения статьи 46 Закона. Если лицо, указанное в первом и втором абзацах п. 1 ст. 45 Закона, выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (т. е. участвует в сделке, например, в качестве представителя), оно в силу пункта 3 ст. 182 ГК РФ не вправе совершать сделки от имени представляемого (в данном случае - от имени общества или его контрагента) в отношении себя лично. Указанные в пункте 1 ст. 45 лица, выступая в интересах третьих лиц, могут действовать и в качестве посредника (лица, действующего в качестве поверенного по договору поручения или выступающего в роли агента по агентскому договору (соглашению). В широком смысле к посреднической деятельности иногда относят и действия комиссионера на основании договора комиссии. Юридическим лицом, которое упоминается в четвертом и пятом абзацах п. 1 ст. 45, может быть аффилированное лицо любого из лиц, указанных в первом абзаце данной статьи. Поэтому при заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо учитывать не только требования статьи 45 и в ряде случаев - статьи 46 Закона, но и требования антимонопольного законодательства. Юридическим лицом, являющимся стороной сделки в контексте четвертого и пятого абзацев п. 1 ст. 45 Закона, может быть контрагент общества. Пункт 2 ст. 45 Закона определяет круг лиц, которые обязаны представить информацию о своей заинтересованности в совершении обществом сделки. Лица, указанные в абзаце первом п. 1 ст. 45, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию: - о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев); - о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления; - об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными. Соответствующая информация в обязательном порядке должна быть доведена до сведения общего собрания участников общества. Из смысла рассматриваемой нормы непосредственно не вытекает обязанность представления соответствующей информации совету директоров (наблюдательному совету) или исполнительному органу общества либо иным лицам. Заметим, однако, что аналогичная информация о заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом в обязательном порядке доводится до сведения совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора акционерного общества (ст. 82 Закона об акционерных обществах). Объем информации, подлежащей представлению в соответствии с пунктом 2 ст. 45 Закона, определен в данном пункте исчерпывающим образом. Поэтому общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью не имеет формальных оснований требовать представления ему дополнительных, помимо указанных в данном пункте, сведений о заинтересованности в совершении обществом сделки, если особые правила на этот случай не будут предусмотрены в уставе соответствующего общества. Обязанность представления информации в соответствии с пунктом 2 ст. 45 Закона подкреплена юридическими механизмами, обеспечивающими ее исполнение. Последствия несоблюдения требований к сделке, в отношении которой имеется заинтересованность, предусмотренные в пункте 5 ст. 45, могут применяться и в случае непредставления информации, указанной в пункте 2 данной статьи. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки. В приведенных положениях пункта 3 ст. 45 Закона в императивных нормах установлены исключительные, по сравнению с общим порядком, правила принятия общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решений о совершении любой сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Практически лица, заинтересованные в совершении соответствующей сделки, при принятии таких решений могут участвовать в общем собрании участников общества только с правом совещательного голоса. Согласно рассматриваемой специальной норме, в указанном в ней случае в порядке исключения из правил, установленных в статье 38 Закона, ограничивается право решающего голоса для лиц, заинтересованных в совершении соответствующей сделки. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников общества, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым в соответствии с пунктом 1 ст. 45 Закона. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества. На основании пункта 5 ст. 45 сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных указанной статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных статьей 45 Закона требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств: - голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования; - не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; - к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным статьей 45 Закона, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 этой статьи; - при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных статьей 45 требований к ней. Критерии наличия заинтересованности в совершении обществом с ограниченной ответственностью сделки определяются в соответствии с правилами пункта 1 ст. 45. Требования, нарушение которых может служить основанием для признания сделки недействительной, определяются императивными нормами статьи 45 (п. п. 1 - 3). К таким требованиям следует относить и требования статьи 46 Закона, но только в случаях, когда сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, отвечающего критериям, указанным в этой статье (о недействительности сделок см. § 2 гл. 9 ГК РФ). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенная от имени общества генеральным директором (директором) или уполномоченным им лицом с нарушением требований, предусмотренных статьей 45, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника. Если к моменту рассмотрения такого иска общим собранием участников, а в соответствующих случаях советом директоров (наблюдательным советом) общества будет принято решение об одобрении сделки, иск о признании ее недействительной не подлежит удовлетворению (п. 20 Постановления N 90/14). Если действиями заинтересованных лиц, указанных в абзаце первом п. 1 ст. 45, обществу причинены убытки, при условии нарушения этими лицами требований данной статьи общество с ограниченной ответственностью или любой из его участников вправе требовать от соответствующего лица (лиц) возмещения таких убытков. Под убытками в соответствии со статьей 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Организация, не участвующая в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, названных в Законе, не вправе оспаривать эту сделку в судебном порядке (см. информационное письмо от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" <4>). -------------------------------- <4> Вестник ВАС РФ. 2001. N 7. С. 72.
Восстановление срока исковой давности (ст. 205 ГК РФ) по требованиям о признании сделки с заинтересованностью недействительной в случае пропуска этого срока следует считать невозможным. Согласно пункту 6 ст. 45 Закона положения данной статьи не применяются к: - обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества; - сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества; - отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом; - отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении; - сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами. Для сравнения отметим, что прежняя редакция пункта 6 ст. 45 Закона ограничивала действие установленных в данной статье норм только для случая, когда общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества. Согласно действующей редакции указанного пункта статья 45 Закона не применяется также и в других случаях, исчерпывающим образом перечисленных в новых нормах. Если функции единоличного исполнительного органа в обществе с одним участником осуществляет руководитель, не являющийся участником общества, к такому обществу применяются положения рассматриваемой статьи. Лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Аффилированные лица общества обязаны уведомить в письменной форме общество о принадлежащих им долях или частях долей не позднее чем в течение 10 дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале общества предоставляют право распоряжаться более чем 20% голосов общего количества голосов участников данного общества. Если в результате непредоставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее предоставления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба. Термин "аффилированное лицо", которым оперируют статья 45 и другие статьи Закона, происходит от английского глагола "affiliate" - присоединять(-ся), соединять(-ся), связывать(-ся). "Аффилиация" в широком смысле означает прием в члены, присоединение хозяйствующего субъекта. Впервые в российском законодательстве понятие "аффилированное лицо" было использовано в нормативных документах, утвержденных Указом Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" <5>. В дальнейшем данный термин был воспринят акционерным законодательством Российской Федерации, но содержание соответствующего понятия в нем не раскрывалось (ст. 93 Закона об акционерных обществах). Позднее Указом Президента РФ от 23 февраля 1998 г. N 193 "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов" <6> было определено содержание понятий "аффилированное лицо юридического лица", "аффилированное лицо физического лица". Однако соответствующие определения не были универсальными и применялись только в отношениях, которые регулировались указанными нормативными правовыми актами. -------------------------------- <5> Ведомости РФ. 1992. N 42. Ст. 2370. Утратил силу. <6> СЗ РФ. 1998. N 9. Ст. 1097. Утратил силу.
В настоящее время содержание понятия "аффилированные лица" раскрывает статья 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <7>, которая применяется в редакции, установленной статьей 53 Федерального закона от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции" <8>. -------------------------------- <7> Ведомости РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499; Ведомости РФ. 1992. N 32. Ст. 1882; N 34. Ст. 1966; СЗ РФ. 1995. N 22. Ст. 1977; N 51. Ст. 4974; 1998. N 19. Ст. 2066; 2000. N 2. Ст. 124; 2002. N 1 (ч. I). Ст. 2; N 12. Ст. 1093; N 41. Ст. 3969; 2005. N 10. Ст. 761; 2006. N 6. Ст. 636; N 31 (ч. I). Ст. 3434. <8> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434; 2007. N 49. Ст. 6079; 2008. N 18. Ст. 1941; N 27. Ст. 3126; N 45. Ст. 5141.
Аффилированными признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами юридического лица являются: - член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; - лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; - лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; - юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; - если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы. Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются: - лица, принадлежащие к группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо; - юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица. Содержание понятия "группа лиц" определяется по правилам статьи 9 Закона о защите конкуренции. Обществам, осуществляющим специфические виды деятельности, указанные в пункте 2 ст. 1 Закона, необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством. Например, кредитные организации в отношениях с участием аффилированных лиц должны руководствоваться также Федеральным законом (в ред. от 3 февраля 1996 г.) "О банках и банковской деятельности" <9>, Положением ЦБР от 20 июля 2007 г. N 307-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" <10>. -------------------------------- <9> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 1998. N 31. Ст. 3829; 1999. N 28. Ст. ст. 3459, 3469; 2001. N 26. Ст. 2586; N 33. Ст. 3424; 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 27 (ч. I). Ст. 2700; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. I). Ст. ст. 5033, 5037; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3233; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1 (ч. I). Ст. ст. 18, 45; N 30 (ч. I). Ст. 3117; 2006. N 6. Ст. 636; N 19. Ст. 2061. <10> Вестник Банка России. 2007. N 52.
Необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между юридическим или физическим лицом и их аффилированным лицом. Данная зависимость может иметь место: - в случае принадлежности юридическому или физическому лицу определенной части уставного капитала юридического лица, обусловливающей участие в органе управления с правом голоса; - в случае, когда физическое лицо в силу своей должности (например, член совета директоров, генеральный директор общества), а юридическое лицо в силу своего правового статуса (например, управляющий) имеют право давать обязательные для исполнения обществом указания и (или) имеют возможность иным образом определять его действия; - в случае наличия определенных семейных связей между физическими лицами. Понятие аффилированного лица, по нашему мнению, предполагает наличие отношений не столько имущественной, сколько управленческой и личной зависимости между субъектами, предполагающей ту или иную степень воздействия на деятельность органов управления юридического лица и на юридическое лицо как субъект предпринимательской деятельности. Имущественная зависимость, которая в этом случае тоже неизбежна, как правило, является все же следствием, а не условием наличия управленческой зависимости. В крупных обществах с ограниченной ответственностью, имеющих совет директоров (наблюдательный совет), часть полномочий общего собрания участников может быть реализована этим органом управления. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Таким образом, пункт 7 ст. 45 Закона допускает, в частности, возможность передачи совету директоров (наблюдательному совету) общества правомочий общего собрания, связанных с принятием решений о совершении сделок, указанных в пункте 1 этой статьи. В таких случаях соответствующее правомочие совета директоров (наблюдательного совета) должно быть предусмотрено уставом общества. При этом для случаев, когда стоимость имущества, являющегося предметом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, или сумма платежа по такой сделке превышает 2% стоимости имущества общества, сохраняется право общего собрания участников общества на принятие решений, указанных в пункте 3 ст. 45 Закона. Таким образом, в уставах обществ, где образован совет директоров (наблюдательный совет), соответствующие правила должны определяться и в разделе, устанавливающем компетенцию общего собрания, и в разделе о компетенции совета директоров (наблюдательного совета) с соблюдением правил пункта 7 ст. 45 Закона.
Крупные сделки
Порядок совершения крупных сделок определяет статья 46 Закона. Указанная статья изложена в редакции Закона N 312-ФЗ. Кроме того, впоследствии пункт 5 ст. 46 Законом N 205-ФЗ был изложен в новой редакции. Согласно пункту 1 ст. 46 крупной является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Понятие крупных сделок до введения в действие Закона было известно акционерному законодательству Российской Федерации (ст. ст. 78 - 80 Закона об акционерных обществах). Норма-дефиниция, содержащаяся в первом предложении пункта 1 ст. 46, почти дословно совпадает с нормой, установленной в абзаце первом п. 1 ст. 78 Закона об акционерных обществах. Законом N 312-ФЗ в пункте 1 ст. 46 слова "более двадцати пяти" были заменены словами "двадцать пять и более". Следовательно, в уставе общества нельзя установить размер крупной сделки ниже, чем 25% стоимости имущества, указанного в данной норме. Кроме того, в пункте 1 установлен примерный перечень видов сделок, которые могут признаваться крупными. Это сделано с учетом опыта акционерного законодательства и судебной практики применения Закона. Крупной признается только сделка, результат совершения которой может существенным образом повлиять на судьбу предприятия, имущественного комплекса общества. Сумма (размер) крупной сделки определяется исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества (имущества, передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал другого общества, и т. д.) по правилам пункта 2 данной статьи. Под отчетным периодом в контексте данной статьи допустимо понимать как период, за который составляется годовая бухгалтерская отчетность, так и периоды, за которые составляется месячная и квартальная бухгалтерская отчетность. Посредством совершения сделок приобретается или отчуждается имущество (имущественные права). В гражданском праве под отчуждением в широком смысле понимается передача объекта в собственность другого лица в любой допускаемой законом форме, как правило, в результате волеизъявления собственника по передаче своих правомочий в отношении соответствующего объекта другому лицу. При этом все права и обязанности по отношению к отчуждаемому имуществу (правам) переходят к новому собственнику. Различают возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение) отчуждение. В случаях, предусмотренных законом, отчуждение возможно также помимо или даже вопреки воле собственника (например, реквизиция). Естественно, в таких ситуациях нормы статьи 46 Закона не применяются, так как в них речь идет только о сделках. Данная статья устанавливает, что отчуждение имущества может производиться прямо или косвенно. Прямое отчуждение имущества - это совершение сделки, по которой собственник заведомо передает свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом другому лицу. Это касается прежде всего совершения таких сделок с имуществом, как купля-продажа или мена, прямо предполагающих переход имущества в собственность приобретателя при условии полной выплаты цены имущества или иного встречного предоставления. Косвенное отчуждение имущества может происходить в случаях, когда сама по себе сделка не направлена на отчуждение определенного объекта, но создает условия, при которых в силу закона или соответствующего договора возможно отчуждение этого объекта. Примером может служить совершение собственником таких сделок, как передача его в залог или аренду. Договор о залоге предусматривает, что в случае неисполнения должником своих обязательств перед кредитором имущество переходит в собственность кредитора в обеспечение исполнения обязательств. Согласно статье 624 ГК РФ в законе или договоре аренды может быть предусмотрена возможность перехода арендованного имущества в собственность арендатора при внесении им обусловленной договором выкупной цены. Такой переход может быть осуществлен при истечении срока аренды или до его истечения. Если в договоре аренды не предусмотрено условие о выкупе арендованного имущества, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон. При этом стороны могут договориться о зачете в выкупную цену ранее выплаченной арендной платы. Общее определение сделки установлено в статье 153 ГК РФ. Сделками признаются действия (т. е. акты, совершенные на основе волеизъявления одного или нескольких лиц), направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (т. е. на достижение результата, имеющего юридическое значение). Крупные сделки, подпадающие под признаки, установленные в статье 46 Закона, должны совершаться только в письменной форме. Сделки с некоторыми видами имущества (в частности, с земельными участками, строениями, зданиями, сооружениями, предприятиями и другим недвижимым имуществом) подлежат также обязательной государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <11>. -------------------------------- <11> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594; 2001. N 11. Ст. 997; N 16. Ст. 1533; 2002. N 15. Ст. 1377; 2003. N 24. Ст. 2244; 2004. N 27. Ст. 2711; N 30. Ст. 3081; N 35. Ст. 3607; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1 (ч. I). Ст. ст. 15, 22, 40, 43; N 50. Ст. 5244; 2006. N 1. Ст. 17; N 17 (ч. I). Ст. 1782; N 23. Ст. 2380; N 27. Ст. 2881; N 30. Ст. 3287; N 50. Ст. 5279; N 52 (ч. I). Ст. 5498; 2007. N 31. Ст. 4011; N 41. Ст. 4845; N 43. Ст. 5084; N 46. Ст. 5553; N 48 (ч. II). Ст. 5812; 2008. N 20. Ст. 2251; N 27. Ст. 3126; N 30 (ч. I). Ст. 3597; N 30 (ч. I). Ст. 3616; N 52 (ч. I). Ст. 6219.
Закон не относит к числу крупных сделки, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, независимо от того, на какую сумму совершается такая хозяйственная сделка. Под обычной хозяйственной деятельностью здесь следует понимать деятельность общества, осуществляемую на свой риск и направленную на получение прибыли от реализации товаров или продукции, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг, связанную с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т. п. Если сумма такой сделки будет равна или даже превысит 25% от стоимости имущества общества, она не должна рассматриваться как крупная в контексте статьи 46 Закона. Закон об акционерных обществах, определяющий в статьях 78 и 79 порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, также не относит к крупным сделки, которые совершаются обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке. Судебно-арбитражная практика исходит из следующего: при решении вопроса об отнесении сделки к категории крупных необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала (см. информационное письмо ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62). Понятие обычной хозяйственной деятельности далеко не всегда толкуется однозначно, так как те или иные виды деятельности для одних хозяйственных обществ являются обычными, а для других - нет. Это зависит и от специфики сферы деятельности общества, управленческих и предпринимательских традиций, технических и организационных приемов совершения тех или иных операций. Например, не всегда можно однозначно установить, подпадает ли под признаки крупной сделки получение крупного кредита, отчуждение (приобретение) объекта недвижимости и т. п. Определить, относится ли та или иная сделка к категории крупных, возможно лишь на основе обстоятельного анализа деятельности конкретного общества. Поэтому окончательное решение данного вопроса в спорных ситуациях остается на усмотрении суда. Так, Президиум ВАС РФ пришел к выводу: к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита. Хозяйственное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным кредитного договора, заключенного с акционерным коммерческим банком, со ссылкой на то, что сумма полученного кредита превышает 25% балансовой стоимости имущества общества, однако генеральный директор общества подписал его без соблюдения правил, предъявляемых к порядку одобрения крупных сделок. Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил. Суд кассационной инстанции принятое решение обоснованно отменил и в иске отказал. Постановление об отмене решения мотивировано тем, что договор заключен обществом на получение кредита в целях обеспечения документарного аккредитива, который был открыт обществом для оплаты товаров, закупленных им по контракту. В соответствии с уставом общества предметом его деятельности является торговля различными товарами; данный кредит получен в связи с осуществлением текущих хозяйственных (закупочных) операций, а поэтому к оспариваемому договору не должны предъявляться требования, предъявляемые для заключения крупных сделок. Постановление суда кассационной инстанции принято на основе анализа характера и условий конкретного договора, позволившего отнести его к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности (см. информационное письмо ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62). При решении вопросов об отнесении сделки к категории крупных в контексте статьи 46 Закона, с нашей точки зрения, предварительно необходимо попытаться ответить на вопрос, может ли совершение соответствующей сделки реально повлиять на дальнейшую судьбу общества как юридического лица, субъекта гражданских прав и судьбу предприятия, имущественного комплекса общества. При положительном ответе на этот вопрос и при наличии критериев, указанных в этой статье, допускается вывод о том, что совершаемая сделка является крупной. Предметом крупных сделок может выступать любое имущество общества, предназначенное для его деятельности, в частности, оборудование, транспортные средства, земельные участки, здания, сооружения и другое движимое и недвижимое имущество. Главным образом речь идет об имуществе, относящемся к основным средствам. Крупными сделками, совершаемыми обществом с ограниченной ответственностью по правилам статьи 46 Закона, могут быть практически любые гражданско-правовые сделки, в частности, купля-продажа, мена, аренда, залог и др. Договор купли-продажи - один из наиболее распространенных на практике. Общие положения о купле-продаже установлены в § 1 гл. 30 ГК РФ. В пункте 1 ст. 454 Кодекса дано общее определение договора купли-продажи. Отдельные виды данного договора (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятий) регулируются статьями главы 30. В договоре купли-продажи должен быть указан его предмет; полное наименование сторон; качественные, количественные и стоимостные характеристики имущества; права, обязанности и ответственность сторон; срок исполнения договора. Гражданский кодекс РФ устанавливает общие правила о залоге, отсылая к специальным законам, регулирующим отдельные виды залога. Так, в статье 334 предусмотрено, что общие правила о залоге, содержащиеся в Кодексе, применяются к ипотеке (залогу недвижимого имущества) в случаях, когда ГК РФ или Законом об ипотеке не установлены иные правила. Бартерные отношения, основанные на договоре мены, в ГК РФ регламентированы более подробно по сравнению с ГК РСФСР 1964 г., в котором этому договору была посвящена всего одна статья (ст. 255). ГК РФ посвящает данному виду договора главу 31, где в статье 567 дает его определение. Данная статья подчиняет мену правилам о купле-продаже (гл. 30 ГК РФ), в том числе о качестве товара и последствиях их нарушения (ст. 469). Обмениваемыми товарами могут быть любые вещи, кроме тех, которые изъяты из оборота или ограничены в обороте (ст. ст. 455, 129 ГК РФ). К договору мены не могут применяться правила о купле-продаже, касающиеся денежных расчетов, поскольку такие расчеты при мене не производятся, за исключением случая, когда обмениваемые товары признаются неравноценными. Крупная сделка может совершаться и по договору аренды, широко применяемому в предпринимательской практике. Предмет договора аренды определен в статье 607 ГК РФ. Договор аренды, стороной которого является общество с ограниченной ответственностью, должен заключаться в письменной форме. Если предметом договора аренды является недвижимое имущество, то такой договор подлежит государственной регистрации в порядке, установленном Законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Договоры, предусматривающие возможность последующего выкупа имущества арендатором, должны заключаться, согласно пункту 3 ст. 609 ГК РФ, в форме, установленной для договора купли-продажи такого имущества. Условие о переходе имущества в собственность арендатору по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей выкупной цены, должно быть предусмотрено в договоре. В договоре аренды должны быть указаны: срок аренды; размер, порядок, условия и сроки внесения арендной платы; права и обязанности сторон; права третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество (сервитут, право залога и т. д.); условия пользования арендованным имуществом и другие условия, предусмотренные ГК РФ. Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора равна или превышает 25% балансовой стоимости активов общества-поручителя на дату заключения договора. Для целей статьи 46 Закона стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения. Стоимость отчуждаемого имущества, являющегося предметом крупной сделки, по общему правилу определяется его балансовой стоимостью, т. е. стоимостью соответствующего актива за вычетом износа, но с учетом периодической переоценки, проводимой в установленном порядке. Кроме того, ВАС РФ указал: при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) (см. информационное письмо от 13 марта 2001 г. N 62). Если в результате крупной сделки общество приобретает то или иное имущество, указанные выше правила не применяются, и стоимость приобретаемого имущества считается равной цене предложения. Заметим: если первоначальная цена предложения по соглашению сторон в дальнейшем изменена, по-видимому, стоимость приобретаемого имущества следует определять в соответствии с ценой, согласованной сторонами. Пунктом 3 ст. 46 Закона принятие решения о совершении крупной сделки отнесено к компетенции общего собрания участников общества. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны (выгодоприобретатели) не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки. Закон не устанавливает количество голосов, необходимых для принятия такого решения. Представляется, что в данном случае он не предусматривает для принятия такого решения обязательных правил, имея в виду, что соответствующие отношения могут регулироваться уставом общества с ограниченной ответственностью по усмотрению его участников с учетом общего правила, установленного в абзаце третьем п. 8 ст. 37 Закона. Принятие решения о совершении крупной сделки Закон не относит к исключительной компетенции общего собрания участников общества (ст. 33), и при необходимости соответствующее правомочие может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества (п. 2 ст. 32, п. 4 ст. 46). В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 4 ст. 46). Иными словами, если в обществе с ограниченной ответственностью образован совет директоров (наблюдательный совет), его уставом принятие решения о совершении крупных сделок, связанных с приобретением или отчуждением имущества, составляющего от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено к компетенции указанного органа. Исходя из буквального толкования нормы следует полагать, что право принятия решений о совершении крупных сделок на сумму, равную или превышающую 50% балансовой стоимости имущества общества, не может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества, даже если устав общества содержит соответствующее положение. В данном пункте статьи 46 Закона не определено количество голосов, необходимое при принятии такого решения советом директоров (наблюдательным советом). Поэтому соответствующие правила должны устанавливаться в уставе общества. Пункт 5 ст. 46 действует в новой редакции, установленной Законом N 205-ФЗ. Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных статьей 46 требований, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. Под нарушением требований данной статьи подразумеваются: - нарушение содержащихся в ней императивных норм; - нарушение положений устава общества, установленных в соответствии с правилами этой статьи. Исполнительный орган общества не вправе совершать крупные сделки по своему усмотрению, без соблюдения положений пунктов 1 - 4 ст. 46 (кроме случая, указанного в пункте 6 данной статьи). Поэтому крупная сделка, совершенная от имени общества единоличным исполнительным органом или уполномоченным им лицом с нарушением требований ст. 46 Закона, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника. Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных статьей 46 требований, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств: - голосование участника общества, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования; - не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; - к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным Законом; - при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных статьей 46 требований. Если к моменту рассмотрения иска о признании крупной сделки недействительной по основаниям, указанным в пункте 5 ст. 46, общим собранием участников, а в соответствующих случаях - советом директоров (наблюдательным советом) будет принято решение об одобрении сделки, то такой иск не подлежит удовлетворению (п. 20 Постановления N 90/14). Пункт 6 ст. 46 Закона закрепляет возможность установить в уставе общества правило, согласно которому для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета). Имеются в виду все крупные сделки, независимо от суммы. В таком случае решение этого вопроса относится к компетенции единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, директора, президента, исполнительного директора и т. п.), право которого совершать сделки от имени общества предусмотрено в пункте 3 ст. 40 Закона. Новый пункт 7 ст. 46 введен Законом N 312-ФЗ. Содержащаяся в нем диспозитивная норма позволяет в уставе общества установить наряду со случаями, указанными в пункте 1 этой статьи, другие виды и размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный статьей 46 Закона. Однако в этом случае в уставе для обозначения такого рода сделок не следует употреблять термин "крупные сделки", так как юридическое определение данного понятия зафиксировано в пункте 1 этой статьи. Пункт 8, введенный Законом N 312-ФЗ, воспроизводит смысл пункта 5 ст. 79 Закона об акционерных обществах: если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения статьи 45 Закона, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества. Если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения статьи 46. По общему правилу к порядку одобрения крупной сделки, которая одновременно является сделкой с заинтересованностью, правила статьи 46 не применяются; в данном случае действуют нормы статьи 45. И наоборот: к сделкам с заинтересованностью, в совершении которых заинтересованы все участники общества, не применяются правила статьи 45 (п. 6); порядок одобрения таких сделок регулируют положения статьи 46 Закона. Статья 46 дополнена новым пунктом 9 (Закон N 312-ФЗ). В нем содержится исчерпывающий перечень случаев, в которых правила, установленные указанной статьей, не применяются. Положения статьи 46 о порядке одобрения крупных сделок не применяются к: - обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества; - отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом; - отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении. Изменить этот перечень положениями устава общества нельзя, так как пункт 9 состоит исключительно из императивных правовых норм.
Внутренний и внешний аудит
Ревизионная комиссия (ревизор)
Ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Количество членов ревизионной комиссии общества определяется уставом общества (п. 1 ст. 47 Закона). Статья 47 Закона не претерпела изменений. Она основывается на правиле подпункта 5 п. 3 ст. 91 ГК РФ, согласно которому избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. В соответствии с пунктом 2 ст. 33 Закона соответствующее полномочие общего собрания не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов управления обществом. Хотя статья 91 ГК РФ и посвящена организации управления в обществе с ограниченной ответственностью, ревизионная комиссия (ревизор) не является органом управления такого хозяйственного общества. Данный орган не осуществляет самостоятельную организационную и исполнительно-распорядительную деятельность, а реализует лишь одну специфическую функцию управления - контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, так называемый внутренний аудит. Закон не относит ревизионную комиссию (ревизора) к органам управления общества (ст. 32 Закона). Образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным только в тех обществах с ограниченной ответственностью, которые имеют более 15 участников (п. 6 ст. 32 Закона). Остальные общества, имеющие 15 и менее участников, не обязаны формировать данный орган, хотя при желании вправе это сделать. Правила образования ревизионной комиссии (избрания ревизора), срок полномочий этого органа, количество членов ревизионной комиссии, порядок ее работы и другие вопросы функционирования данного органа должны разрешаться в уставах обществ, в которых его создание обязательно, и иных обществ, принявших соответствующее решение (ст. 12 Закона). Для сравнения отметим, что в отличие от обществ с ограниченной ответственностью, все акционерные общества в обязательном порядке избирают ревизионную комиссию (ревизора) акционерного общества (ст. 85 Закона об акционерных обществах). В соответствии со статьей 91 ГК РФ и пунктом 1 ст. 47 Закона ревизионная комиссия избирается на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью. Как избрание ревизионной комиссии (ревизора), так и досрочное прекращение их полномочий подпунктом 5 п. 2 ст. 33 Закона относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Решение об избрании ревизионной комиссии (ревизора) принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия решения по данному вопросу не предусмотрена его уставом (п. 8 ст. 37 Закона). В состав ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью могут входить не только участники соответствующего общества. Ее членом (или ревизором общества) может быть также иное лицо. Кроме того, согласно пункту 6 ст. 32 Закона функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено его уставом, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета), с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа и участниками. В обществах с небольшим количеством участников функции ревизионной комиссии могут быть возложены на одно лицо - ревизора общества. Ревизор тоже избирается на общем собрании участников общества. Ревизором может быть не только участник соответствующего общества, но и любое иное лицо по выбору участников данного общества. Не могут быть членами ревизионной комиссии (ревизором) лица, указанные в последнем абзаце пункта 6 ст. 32 Закона. В пункте 2 ст. 47 Закона императивно установлен минимальный перечень прав ревизионной комиссии (ревизора), которые должны быть определены в уставе общества с ограниченной ответственностью, а также корреспондирующие этим правам обязанности органов общества и иных лиц, указанных в данном пункте. Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме. Помимо полномочий ревизионной комиссии (ревизора), установленных Законом, в уставе и внутреннем документе общества, регулирующем порядок ее деятельности (например, в положении о ревизионной комиссии), целесообразно закрепить права и порядок действий ревизионной комиссии (ревизора) общества при контроле за ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности, в том числе при проверке достоверности данных, содержащихся в бухгалтерских документах, в частности, при проверке результатов инвентаризации имущества и финансовых обязательств общества, при ревизии кассы и осуществлении контроля за соблюдением кассовой дисциплины и т. д. При этом нужно руководствоваться общими правилами, установленными Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. "О бухгалтерском учете" <12> и принятыми в соответствии с ним подзаконными правовыми актами. -------------------------------- <12> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 1998. N 30. Ст. 3619; 2002. N 13. Ст. 1179; 2003. N 1. Ст. ст. 2, 6; N 2. Ст. 160; N 22. Ст. 2066; N 27 (ч. I). Ст. 2700; 2006. N 6. Ст. 636; N 45. Ст. 4635.
Согласно статье 12 Закона о бухгалтерском учете для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности организации обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка. Порядок и сроки проведения инвентаризации определяются руководителем организации, за исключением случаев, когда проведение инвентаризации обязательно. Выявленные при инвентаризации расхождения между фактическим наличием имущества и данными бухгалтерского учета отражаются на счетах бухгалтерского учета в следующем порядке: - излишек имущества приходуется и соответствующая сумма зачисляется на финансовые результаты организации; - недостача имущества и его порча в пределах норм естественной убыли относятся на издержки производства или обращения, сверх норм - на счет виновных лиц. Если виновные лица не установлены или суд отказал во взыскании убытков с них, то убытки от недостачи имущества и его порчи списываются на финансовые результаты организации. Ревизионная комиссия (ревизор) общества для подготовки общества с ограниченной ответственностью к внешнему аудиту должна контролировать не только своевременность представления отчетности, но и правильность ведения бухгалтерского учета обществом. Поэтому важно, чтобы ревизионная комиссия (ревизор) периодически анализировала: - правильность применения плана счетов бухгалтерского учета в соответствующей коммерческой организации при организации и ведении бухгалтерского учета; - правильность ведения учетных регистров, соответствие данных синтетического учета данным аналитического учета; - достоверность учета с применением механизированной обработки документов; - правильность учета затрат; - правильность денежной оценки товарно-материальных ценностей; - организацию документооборота и своевременность поступления в бухгалтерию первичных учетных документов; - организацию, полноту и своевременность годовых инвентаризаций всех статей баланса, а также отражение результатов инвентаризации в учете и отчетности; - соответствие данных бухгалтерского учета данным баланса и годового отчета, представленным участникам общества; - правильность определения прибыли. Пункт 2 ст. 47 Закона предусматривает обязанность любых лиц, занимающих должности в органах управления общества (фактически всех сотрудников соответствующих органов), и иных работников представлять ревизионной комиссии (ревизору) документы о финансово-хозяйственной деятельности общества. Отказ выполнить требования ревизионной комиссии (ревизора) о представлении необходимых документов может служить основанием для привлечения соответствующего лица к дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации. Пункт 3 ст. 47 Закона в императивных нормах определяет обязательность ревизионной проверки бухгалтерских документов общества. Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников общества. Общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества при отсутствии заключений ревизионной комиссии (ревизора) общества. Как правило, проверке годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества с ограниченной ответственностью должна предшествовать комплексная проверка его финансово-хозяйственной деятельности по итогам работы общества за истекший год. Проверка годовых отчетов и бухгалтерских балансов проводится в обязательном порядке независимо от того, было ли принято специальное решение по данному вопросу. Кроме того, необходимо учитывать специальные требования Закона о бухгалтерском учете (ст. 12), устанавливающие обязательность проведения инвентаризаций, результаты которых тоже должны контролироваться ревизионной комиссией (ревизором). Для общества с ограниченной ответственностью проведение инвентаризации является обязательным: при передаче имущества в аренду, выкупе, продаже; перед составлением годовой бухгалтерской отчетности; при смене материально ответственных лиц; при выявлении фактов хищения, злоупотребления или порчи имущества; в случае стихийного бедствия, пожара или других чрезвычайных ситуаций, вызванных экстремальными условиями; при реорганизации или ликвидации общества; в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. В уставе общества с ограниченной ответственностью целесообразно установить правило, согласно которому ревизионная комиссия (ревизор) вправе в любое время по собственной инициативе провести проверку определенной сферы или в целом финансово-хозяйственной деятельности данного общества. Указанные действия она обязана также совершить на основе решения общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета) или по требованию участников общества, обладающих определенным в уставе количеством голосов (долей в уставном капитале общества). В уставе можно также установить правило о том, что расходы на проведение проверки, осуществляемой по требованию участников общества, несут участники, которые потребовали ее проведения, если общее собрание не сочтет необходимым произвести соответствующие расходы за счет общества. Статья 47 Закона не содержит требований к содержанию заключения ревизионного органа, осуществляющего внутренний аудит в обществе с ограниченной ответственностью. Для сравнения заметим, что в акционерном законодательстве Российской Федерации соответствующие правила установлены. Так, согласно статье Закона об акционерных обществах по итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) общества составляет заключение, в котором должны содержаться: - подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества; - информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности. Эти правила можно по аналогии применять и в обществах с ограниченной ответственностью. Пункт 4 ст. 47 Закона содержит отсылочную норму, предполагающую обязательные требования к содержанию уставов обществ, где образование ревизионного органа является обязательным, и других обществ, включивших в свои уставы правила о создании данного органа: порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) определяется уставом и внутренними документами общества. Как правило, в обществах с ограниченной ответственностью и других хозяйственных обществах внутренним документом, регламентирующим порядок работы ревизионного органа общества, является положение о ревизионной комиссии (ревизоре). В подобных документах обычно устанавливаются общие положения о ревизионной комиссии (ревизоре), правила о составе комиссии и проведении выборов членов комиссии (ревизора), сроке полномочий данного органа, оплате труда членов комиссии (ревизора), правах и обязанностях ревизионного органа, о недобросовестных действиях члена комиссии или ревизора, влекущих его освобождение от должности, а также регулируются иные отношения по усмотрению участников конкретного общества. Если образование ревизионного органа не предусмотрено уставом общества и не является обязательным в силу пункта 6 ст. 32, правила статьи 47 Закона не применяются.
Аудиторская проверка общества
Правила о внешнем аудите общества установлены в статье 48 Закона, развивающей положения пункта 4 ст. 91 ГК РФ и одновременно устанавливающей новые нормы. В 2008 - 2009 гг. изменения в статью 48 Закона не вносились. Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества. По общему правилу статьи 91 ГК РФ и абзаца первого ст. 48 Закона общество вправе, но не обязано ежегодно проводить аудиторскую проверку для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки текущих хозяйственных дел общества. Исключение из данного правила составляют случаи, указанные в абзаце третьем статьи 48, - аудиторская проверка обязательна, когда ее проведение предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами. Для акционерных обществ законодательством Российской Федерации установлены более жесткие требования. Ежегодной аудиторской проверке в обязательном порядке подлежит финансовая отчетность всех открытых и некоторых закрытых акционерных обществ. Кроме того, согласно абзацу второму п. 5 ст. 103 ГК РФ аудиторская проверка деятельности акционерного общества должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет 10 и более процентов (инициативная аудиторская проверка). Аудит - это независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности. При этом под бухгалтерской (финансовой) отчетностью аудируемого лица понимается отчетность, предусмотренная Законом о бухгалтерском учете, а также аналогичная по составу отчетность, предусмотренная иными федеральными законами. Согласно статье 13 Закона о бухгалтерском учете бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, приложения к ним, предусмотренные нормативными актами, аудиторское заключение (для организаций, подлежащих обязательному аудиту) и пояснительная записка являются необходимыми составляющими бухгалтерской отчетности организации. Бухгалтерский баланс представляет собой систему показателей, сгруппированных в сводную таблицу, которые характеризуют в денежном выражении состав, размещение, источники и назначение средств на отчетную дату. Баланс состоит из двух частей: левой - актива и правой - пассива, итоги которых должны быть равны. Бухгалтерский баланс является важнейшей составной частью бухгалтерской отчетности в Российской Федерации. Составление годовых бухгалтерских балансов - обязательное требование Закона о компаниях (Великобритания) и Комиссии по ценным бумагам и биржам (США). В США при составлении балансов используется форма счета с представлением активов на левой стороне, а капитала и обязательств - на правой. Текущие активы показываются над постоянными активами, однако некоторые балансы в США составляются и в форме отчета. В Российской Федерации содержание бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках определяется по правилам раздела 4 ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации", утв. Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н <13>. -------------------------------- <13> Экономика и жизнь. 1999. N 35.
По требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью 1 ст. 48 Закона. В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества. Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Аудитор осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора. В качестве аудитора общества с ограниченной ответственностью может выступать только лицо, которое соответствует следующим требованиям: оно должно быть профессиональным аудитором, отвечающим требованиям законодательства; оно не должно быть связано имущественными интересами с лицами, исчерпывающим образом указанными в абзаце первом ст. 48 Закона. Среди правовых актов Российской Федерации, о которых говорится в абзаце третьем ст. 48, прежде всего следует назвать Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" <14>. В статье 5 этого Закона содержится открытый перечень случаев, когда осуществляется обязательный аудит (т. е. ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности). Обязательный аудит ежегодно проводится в случаях, если: -------------------------------- <14> СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 15.
- организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества; - организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, страховой организацией, обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом, государственным внебюджетным фондом, фондом, источником образования средств которого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц; - объем выручки от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением сельскохозяйственных кооперативов и союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 50 млн. руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец года, предшествовавшего отчетному, превышает 20 млн. руб. Для муниципальных унитарных предприятий законом субъекта Федерации финансовые показатели могут быть снижены; - в иных случаях, установленных федеральными законами. Обязательный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности организаций, ценные бумаги которых допущены к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, иных кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов, а также консолидированной отчетности проводится только аудиторскими организациями. Договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25%, а также на проведение бухгалтерской (финансовой) отчетности государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия заключается по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" <15>. -------------------------------- <15> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3105; 2006. N 1. Ст. 18; N 31 (ч. I). Ст. 3441; 2007. N 17. Ст. 1929; N 31. Ст. 4015; N 46. Ст. 5553; 2008. N 30 (ч. II). Ст. 3616; 2009. N 18 (ч. I). Ст. 2148.
Общества, не подлежащие обязательному аудиту, вправе привлекать для проведения аудиторских проверок на договорной основе аудиторскую организацию или индивидуального аудитора по своему усмотрению. В соответствии со статьей 3 Закона об аудиторской деятельности аудиторской считается коммерческая организация, являющаяся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов. Коммерческая организация приобретает право осуществлять аудиторскую деятельность с даты внесения сведений о ней в реестр аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемой организации аудиторов, членом которой такая организация является. Коммерческая организация, сведения о которой не внесены в реестр аудиторов и аудиторских организаций в течение трех месяцев с даты внесения записи о ней в Единый государственный реестр юридических лиц, не вправе использовать в своем наименовании слово "аудиторская", а также производные слова от слова "аудит". Аудитор - это физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов. Физическое лицо признается аудитором с даты внесения сведений о нем в реестр аудиторов и аудиторских организаций. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных статьей 1 Закона об аудиторской деятельности, если иное не предусмотрено указанным Федеральным законом. Права и обязанности аудиторской организации, индивидуального аудитора установлены в статье 13 Закона об аудиторской деятельности. При проведении аудита аудиторская организация, индивидуальный аудитор вправе: 1) самостоятельно определять формы и методы проведения аудита на основе федеральных стандартов аудиторской деятельности, а также количественный и персональный состав аудиторской группы, проводящей аудит; 2) исследовать в полном объеме документацию, связанную с финансово-хозяйственной деятельностью аудируемого лица, а также проверять фактическое наличие любого имущества, отраженного в этой документации; 3) получать у должностных лиц аудируемого лица разъяснения и подтверждения в устной и письменной форме по возникшим в ходе аудита вопросам; 4) отказаться от проведения аудита или от выражения своего мнения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности в аудиторском заключении в случаях: - непредставления аудируемым лицом всей необходимой документации; - выявления в ходе аудита обстоятельств, оказывающих либо способных оказать существенное влияние на мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица; 5) осуществлять иные права, вытекающие из договора оказания аудиторских услуг. При проведении аудита аудиторская организация, индивидуальный аудитор обязаны: - предоставлять по требованию аудируемого лица обоснования замечаний и выводов аудиторской организации, индивидуального аудитора, а также информацию о своем членстве в саморегулируемой организации аудиторов; - передавать в срок, установленный договором оказания аудиторских услуг, аудиторское заключение аудируемому лицу, лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг; - обеспечивать хранение документов (копий документов), получаемых и составляемых в ходе проведения аудита, в течение не менее пяти лет после года, в котором они были получены и (или) составлены; - исполнять иные обязанности, вытекающие из договора оказания аудиторских услуг. Права и обязанности аудируемого лица, лица, заключившего договор оказания аудиторских услуг, определяются по правилам статьи 14 Закона об аудиторской деятельности. По результатам аудиторской проверки составляется аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица. Аудиторское заключение должно содержать: - наименование "Аудиторское заключение"; - указание адресата (акционеры акционерного общества, участники общества с ограниченной ответственностью, иные лица); - сведения об аудируемом лице: наименование, государственный регистрационный номер, место нахождения; - сведения об аудиторской организации, индивидуальном аудиторе: наименование организации, фамилия, имя, отчество индивидуального аудитора, государственный регистрационный номер, место нахождения, наименование саморегулируемой организации аудиторов, членами которой являются указанные аудиторская организация или индивидуальный аудитор, номер в реестре аудиторов и аудиторских организаций; - перечень бухгалтерской (финансовой) отчетности, в отношении которой проводился аудит, с указанием периода, за который она составлена, распределение ответственности в отношении указанной бухгалтерской (финансовой) отчетности между аудируемым лицом и аудиторской организацией, индивидуальным аудитором; - сведения о работе, выполненной аудиторской организацией, индивидуальным аудитором для выражения мнения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица (объем аудита); - мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица с указанием обстоятельств, которые оказывают или могут оказать существенное влияние на достоверность такой отчетности; - указание даты заключения. Требования к форме, содержанию, порядку подписания и представления аудиторского заключения устанавливаются федеральными стандартами аудиторской деятельности. Аудиторское заключение представляется аудиторской организацией, индивидуальным аудитором только аудируемому лицу либо лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг. Назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг в соответствии с подпунктом 10 п. 2 ст. 33 Закона в настоящее время относится к неисключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (эти вопросы могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, если такой орган образован (п. 2.1 ст. 32 Закона). Если решения по указанным вопросам принимаются общим собранием, за их принятие должно быть подано простое большинство голосов от общего числа голосов участников общества с ограниченной ответственностью, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом (п. 8 ст. 37 Закона). Во многих странах вопросы, связанные с внешним аудитом, решает исключительно общее собрание участников общества (товарищества): эти вопросы не могут быть переданы на решение других его органов. Например, из данного принципа исходит законодательство о корпорациях Великобритании, ФРГ, Германии, Франции.
Публичная отчетность. Хранение документов
Публичная отчетность общества
Общество не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за исключением случаев, предусмотренных Законом и иными федеральными законами. Данное положение пункта 1 ст. 49 Закона развивает общее правило пункта 5 ст. 91 ГК РФ, согласно которому опубликование обществом с ограниченной ответственностью сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется, кроме случаев, предусмотренных Законом. По сравнению с нормами, предусмотренными в отношении публичной отчетности общества с ограниченной ответственностью, для акционерного общества установлены существенно более жесткие правила (ст. ст. 90 - 93 Закона об акционерных обществах). Согласно пункту 1 ст. 49 Закона в порядке исключения из общего правила, общество с ограниченной ответственностью обязано публиковать отчетность о своей деятельности в случаях, когда это прямо предусмотрено Законом и иными федеральными законами. Буквальное толкование данной нормы позволяет констатировать, что обязанность публичной отчетности обществ с ограниченной ответственностью может быть установлена только федеральным законом, но не подзаконным правовым актом (указом Президента РФ, постановлением Правительства РФ, ведомственным нормативным актом). Тем более не может быть установлена такая обязанность и любыми правовыми актами органов субъекта Федерации. Иными, помимо федеральных законов, нормативными актами в данном случае может быть установлена не сама обязанность публичной отчетности, а лишь состав и порядок раскрытия соответствующей информации (п. 2 ст. 49 Закона). Один из случаев, когда обязательность публичной отчетности предусмотрена для обществ с ограниченной ответственностью Законом, указан в пункте 2 ст. 49 - если общество публично размещает облигации и иные эмиссионные ценные бумаги (см. также ст. 31 Закона). Правила раскрытия информации о самих соответствующих эмиссионных ценных бумагах установлены в главе 7 разд. IV Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" <16>. Эмитент обязан также раскрывать информацию о выпуске ценных бумаг в соответствии со статьей 23 этого Закона. -------------------------------- <16> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 1999. N 28. Ст. 3472; 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3424; 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5141; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3225; 2005. N 11. Ст. 900; N 25. Ст. 2426; 2006. N 1. Ст. 5; N 2. Ст. 172; N 17. Ст. 1780; N 31 (ч. I). Ст. 3437; N 43. Ст. 4412; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 45; N 18. Ст. 2117; N 22. Ст. 2563; N 41. Ст. 4845; N 50. Ст. ст. 6247, 6249; 2008. N 44. Ст. 4982; N 52 (ч. I). Ст. 6221; 2009. N 7. Ст. 777; N 18 (ч. I). Ст. 2154.
Если общество с ограниченной ответственностью приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, оно обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (п. 4 ст. 6 Закона). Обязательность опубликования обществом сведений о принятом решении об уменьшении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью предусмотрена в пункте 4 ст. 20 Закона. Определенные случаи обязательного опубликования информации предусмотрены и иными федеральными законами, в частности законодательством о бухгалтерском учете. Так, согласно статье 16 Закона о бухгалтерском учете акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов), обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. Для обществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих специфические виды деятельности, устанавливаются специальные правила опубликования отчетности. Например, страховые организации в таких случаях руководствуются Приказом Минфина России от 21 февраля 1997 г. N 17 "Об особенностях публикации годовой бухгалтерской отчетности страховыми организациями" <17>. -------------------------------- <17> Финансовая газета. 1997. N 13.
Публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, либо распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность, а также в ее передаче территориальным органам государственной статистики по месту регистрации организации для предоставления заинтересованным пользователям. Состав публикуемой отчетности определяется с учетом требований статьи 13 Закона о бухгалтерском учете и других федеральных законов, а также иных нормативных правовых актов. Публичность бухгалтерской отчетности регулируется также разделом X ПБУ 4/99. Правила об открытости бухгалтерской отчетности, действующие в Российской Федерации, учитывают традиции, сформировавшиеся в данной сфере на протяжении длительного времени в зарубежной практике. Например, в США периодический отчет о доходах компании, а также квартальная и полугодовая финансовая отчетность в обязательном порядке публикуются всеми компаниями, зарегистрированными в Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC). В годовой отчет включают изложение учетной политики, которая применялась в течение финансового года при ведении учета и формировании отчетности. В Великобритании публикация счета прибылей и убытков (аналога американского отчета о доходах) за отчетный год стала обязательной для компаний с принятием Закона о компаниях 1929 г. В настоящее время применяются четыре формы отчета, предусмотренные Законом о компаниях 1985 г. Небольшие частные фирмы, имеющие особый статус, по законодательству Великобритании пользуются рядом льгот в сфере публикации отчетности. В пункте 2 ст. 49 Закона установлена новая по сравнению с ГК РФ норма, согласно которой в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами. Под "иной" следует понимать, в частности, информацию, содержащуюся в проспекте ценных бумаг и отчете об итогах выпуска, а также другую информацию, раскрытие которой обязательно для участников рынка ценных бумаг. Среди упомянутых выше федеральных законов прежде всего следует назвать Закон о рынке ценных бумаг. Порядок раскрытия информации в случае публичного размещения обществом облигаций определяется по правилам, установленным в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н <18>. -------------------------------- <18> БНА. 2007. N 25.
Хранение документов общества. Предоставление обществом информации
В соответствии с пунктом 1 ст. 50 Закона общество обязано хранить следующие документы: - договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения; - протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; - документ, подтверждающий государственную регистрацию общества; - документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; - внутренние документы общества; - положения о филиалах и представительствах общества; - документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества; - протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества; - списки аффилированных лиц общества; - заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; - иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества. Абзац второй п. 1 ст. 50 с 1 июля 2009 г. применяется в редакции Закона N 312-ФЗ. Кроме того, в соответствии с Законом N 205-ФЗ в наименование статьи включены слова "и предоставление обществом информации", а сама статья дополнена новыми пунктами 3 и 4. Изменения, внесенные в абзац второй п. 1, имеют уточняющее значение: в настоящее время общество обязано хранить не "учредительные документы" и внесенные в них изменения и дополнения, как было прежде, а договор о создании общества (который не является учредительным документом), устав общества и внесенные в него в установленном порядке изменения (ст. ст. 11 и 12 Закона). Гражданский кодекс РФ не устанавливает обязанности обществ с ограниченной ответственностью, связанные с хранением документов. В то же время в законодательстве Российской Федерации об отдельных видах юридических лиц, в частности в акционерном законодательстве, подобные нормы имеются. Например, правила о хранении документов акционерного общества содержатся в статье 89 Закона об акционерных обществах. Перечень основных документов, которые обязано хранить акционерное общество, в основном совпадает с перечнем, установленным в статье 50 Закона. Акционерное общество обязано также хранить документы, связанные с выпуском акций. Кроме того, в статье 89 Закона об акционерных обществах в качестве объекта хранения отдельно выделены документы бухгалтерского учета. В целях достоверного и полного отражения деятельности общества с ограниченной ответственностью, ее сопоставления с деятельностью других хозяйствующих субъектов, оценки, а также для обеспечения государственного регулирования и контроля в финансово-экономической сфере Закон в императивных нормах возлагает на общество обязанность хранить указанные в пункте 1 ст. 50 документы. Документы и документооборот обеспечивают само существование соответствующей корпорации как юридического лица и всю юридически значимую деятельность общества с ограниченной ответственностью. Поэтому порядок хранения документов общества обязательно должен быть недвусмысленно определен в его уставе (п. 2 ст. 12 Закона). Общество с ограниченной ответственностью является обладателем информации в контексте Федерального закона от 27 июля 2006 г. "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <19>, т. е. лицом, самостоятельно создавшим информацию либо получившим на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам. В статье 50 Закона речь идет о документированной информации, обладателем которой является общество. При этом документированной является зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель (ст. 2 Закона об информации). -------------------------------- <19> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3448.
Как обладатель документированной информации, общество с ограниченной ответственностью, согласно общему правилу статьи 6 Закона об информации, вправе: разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа; использовать информацию, в том числе распространять ее, по своему усмотрению; передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании; защищать установленными законом способами свои права в случае незаконного получения информации или ее незаконного использования иными лицами; осуществлять иные действия с информацией или разрешать осуществление таких действий. Обладатель информации при осуществлении своих прав обязан: соблюдать права и законные интересы иных лиц; принимать меры по защите информации; ограничивать доступ к информации, если такая обязанность установлена федеральными законами. Документированная информация, о которой идет речь в статье 50 Закона, в обществе с ограниченной ответственностью представлена в виде архивных документов, т. е. материальных носителей с зафиксированной на них информацией, которые имеют реквизиты, позволяющие их идентифицировать, и подлежат хранению в силу значимости указанных носителей и информации для граждан, общества и государства. В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 22 октября 2004 г. "Об архивном деле в Российской Федерации" <20> архивные документы организаций, действующих на территории Российской Федерации и не являющихся государственными или муниципальными, находятся в частной собственности. Право собственности на архивные документы охраняется законом. Изъятие архивных документов, не предусмотренное федеральными законами, запрещается (ст. 12 Закона об архивном деле). -------------------------------- <20> СЗ РФ. 2004. N 43. Ст. 4169; 2006. N 50. Ст. 5280; 2007. N 49. Ст. 6079; 2008. N 20. Ст. 2253.
Общество с ограниченной ответственностью обязано обеспечивать сохранность архивных документов, в том числе документов по личному составу, в течение сроков их хранения, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также перечнями документов, предусмотренными частью 3 ст. 6 и частью 1 ст. 23 Закона об архивном деле. В соответствии со статьей 23 этого Закона негосударственные организации обеспечивают отбор и передачу в упорядоченном состоянии в государственные и муниципальные архивы находящихся в их владении архивных документов, отнесенных к федеральной собственности, собственности субъекта Федерации или муниципальной собственности, с правом возмещения произведенных на эти цели расходов за счет средств соответственно федерального бюджета в порядке, установленном Правительством РФ, бюджета субъекта Федерации - в порядке, установленном органом исполнительной власти субъекта Федерации, и бюджета муниципального образования - в порядке, установленном органом местного самоуправления. При реорганизации негосударственных организаций условия и место дальнейшего хранения архивных документов определяются учредителями этих организаций либо органами, уполномоченными на то учредительными документами. При ликвидации негосударственных организаций, в том числе в результате банкротства, образовавшиеся в процессе их деятельности и включенные в состав Архивного фонда Российской Федерации архивные документы, документы по личному составу, а также архивные документы, сроки временного хранения которых не истекли, передаются ликвидационной комиссией (ликвидатором) или конкурсным управляющим в упорядоченном состоянии на хранение в соответствующий государственный или муниципальный архив на основании договора между ликвидационной комиссией (ликвидатором) или конкурсным управляющим и государственным или муниципальным архивом. При этом ликвидационная комиссия (ликвидатор) или конкурсный управляющий организует упорядочение архивных документов ликвидируемой организации, в том числе организации, ликвидируемой в результате банкротства. В пункте 1 ст. 50 Закона приводится достаточно подробный перечень документов, которые подлежат обязательному хранению. Этот перечень не является исчерпывающим: общество с ограниченной ответственностью обязано хранить и иные документы. Понятие "иные документы" включает в себя: - документы, предусмотренные федеральными законами (например, Федеральным законом от 22 мая 2003 г. "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" <21>); -------------------------------- <21> СЗ РФ. 2003. N 21. Ст. 1957.
- документы, предусмотренные другими правовыми актами (например, Положением об осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники, утв. Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2008 г. N 359 <22>); -------------------------------- <22> СЗ РФ. 2008. N 19. Ст. 2191.
- документы, предусмотренные уставом и внутренними документами корпорации (положениями о филиалах, о ревизионной комиссии, о выпуске облигаций, о персонале, о правлении и др.); - документы, предусмотренные решениями органов управления общества. Особое внимание должно быть уделено хранению бухгалтерских документов общества с ограниченной ответственностью. В соответствии со статьей 17 Закона о бухгалтерском учете, регулирующей хранение документов бухгалтерского учета, все организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет. Рабочий план счетов, другие документы учетной политики, процедуры кодирования, программы машинной обработки данных (с указанием сроков их использования) должны храниться организацией не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской отчетности в последний раз. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации (т. е. руководитель исполнительного органа либо лицо, ответственное за ведение дел организации). Хранение документов бухгалтерского учета и отчетности призвано обеспечивать граждан, государственные органы и заинтересованные организации ретроспективной документальной информацией. Кроме того, хранение указанных документов осуществляется в целях достоверного и полного отражения деятельности общества, ее сопоставления с деятельностью других хозяйствующих субъектов, оценки, а также для обеспечения государственного регулирования и контроля в финансово-экономической сфере. При выборе способов хранения бухгалтерских документов целесообразно исходить из того, что первичные документы, учетные регистры, бухгалтерские отчеты и балансы до передачи их в архив организации должны храниться в бухгалтерии в специальных помещениях или закрывающихся шкафах под ответственность лиц, уполномоченных главным бухгалтером. Бланки строгой отчетности должны храниться в сейфах, металлических шкафах или специальных помещениях, позволяющих обеспечить их сохранность. Порядок хранения первичных и выходных документов на машиночитаемых носителях определен в соответствующих нормативных документах, регламентирующих ведение бухгалтерского учета в условиях его механизации (автоматизации). Обработанные вручную первичные документы текущего месяца, относящиеся к определенному учетному регистру, комплектуются в хронологическом порядке и сопровождаются справкой для архива. Кассовые ордера, авансовые отчеты, выписки банка с относящимися к ним документами должны быть подобраны в хронологическом порядке и переплетены. Отдельные виды документов (например, наряды на работу, сменные рапорты) могут храниться в непереплетенном виде, но подшитыми в папках во избежание их утери или злоупотреблений. Выдача первичных учетных документов, учетных регистров, бухгалтерских отчетов и балансов из бухгалтерии и из архива организации, как правило, не допускается, а в отдельных случаях может производиться по распоряжению главного бухгалтера. В случае пропажи или гибели первичных документов руководитель организации назначает приказом комиссию по расследованию причин пропажи или гибели. В необходимых случаях для участия в работе такой комиссии приглашаются представители следственных органов, охраны и государственного пожарного надзора. Результаты работы комиссии оформляются актом, который утверждается руководителем организации. Законом о бухгалтерском учете (п. 3 ст. 10) предусмотрены особые требования к хранению регистров бухгалтерского учета. При хранении учетных регистров должна обеспечиваться их защита от несанкционированных исправлений. Сроки хранения документов бухгалтерского учета должны быть установлены в правилах документооборота, утверждаемых в соответствующей организации при принятии учетной политики. Документооборот (правила создания или получения документов от других организаций, принятие документов к учету, их обработка, хранение и передача в архивы) может регулироваться соответствующим локальным актом. При подготовке указанного акта можно руководствоваться Перечнем типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения <23>, который был одобрен Центральной экспертно-проверочной комиссией (ЦЭПК) Росархива 3 июля 2000 г. Перечень содержит типовые документы, образующиеся при документировании общих для всех организаций функций управления, с указанием сроков хранения документов. Он является основным нормативным пособием при определении сроков хранения и отборе документов на государственное, муниципальное хранение или уничтожение. -------------------------------- <23> См.: Перечень типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения. М.: Росархив; ВНИИДАД, 2000.
Особенности хранения бухгалтерских и иных документов кредитных и страховых организаций определяются также специальными законами и другими нормативными правовыми актами. Общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 ст. 50, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества. В любом случае при определении места хранения документов должны быть соблюдены два условия: известность всем участникам общества этого места, а также его доступность для ознакомления с документацией и получения справок, копий документов, иной информации. В статье не регламентирован отдельно порядок хранения всего массива документов либо его части. Поэтому изложенные в ней правила должны применяться в обоих случаях. Новые пункты 3 и 4 ст. 50 Закона регулируют предоставление обществом информации путем обеспечения его участникам доступа к документам, указанным в этих пунктах, предоставления копий таких документов. Общество обязано обеспечивать участникам общества доступ к имеющимся у него судебным актам по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием в нем, в том числе определениям о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления, об изменении основания или предмета ранее заявленного иска. Общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к документам, предусмотренным пунктами 1 и 3 ст. 50 Закона. В течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования участником общества указанные документы должны быть предоставлены обществом для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество по требованию участника общества обязано предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление, т. е. такая плата не должна включать в себя прибыль общества. Перечень судебных актов, установленный в пункте 3 ст. 50 Закона, не является исчерпывающим. Поэтому участник общества в порядке, установленном пунктом 4, вправе ознакомиться с любыми судебными актами по спорам, связанным с созданием общества, управлением им или участием в нем.
(Продолжение см. "Законодательство и экономика", 2010, N 10)
------------------------------------------------------------------
Название документа