Понятие "обменная доверенность" в гражданском праве: проблемы правоприменения по договору строительного подряда

(Трапезников В. А.) ("Законодательство и экономика", 2010, N 9) Текст документа

ПОНЯТИЕ "ОБМЕННАЯ ДОВЕРЕННОСТЬ" В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ ПО ДОГОВОРУ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА

В. А. ТРАПЕЗНИКОВ

В современных правоотношениях в сфере гражданского оборота активно применяются обменные доверенности, однако в действующем Гражданском кодексе РФ такого вида доверенности не существует. В статье рассматриваются отличительные признаки данного понятия применительно к отношениям в сфере строительного подряда. Анализируются нормативные акты и судебная практика по данному вопросу. Автор - член Российской ассоциации международного права при Российской академии наук, кандидат юридических наук, заместитель начальника отдела правового сопровождения проектов юридического департамента ООО "Стройгазконсалтинг" В. А. Трапезников - предлагает внести ряд изменений в ГК РФ. Например, дополнить статью 185 отдельным пунктом, в котором ввести данное понятие в гражданский оборот, а статью 402 - пунктом 2 следующего содержания: "Действия третьего лица, не являющегося работником должника, действующего по обменной доверенности (пункт 6 статьи 185 ГК РФ), от имени должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Должник отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства".

В современной России отношения представительства приобретают особую значимость. Это обусловлено развитием рыночных отношений, реформированием законодательства, расширением сферы гражданских отношений. Регулированию отношений представительства в целом посвящена глава 10 Гражданского кодекса РФ. Особое внимание в ней уделено одному из оснований возникновения представительства - доверенности. Доверенность как односторонняя сделка представляет собой сложный юридический состав, включающий в себя волю представляемого (на совершение основного юридического действия и на отчуждение своих субъективных прав представителю), уполномочие, т. е. письменное оформление полномочий и вручение их третьим лицам или представителю. По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различаются три вида доверенностей: генеральные (общие) доверенности, выдаваемые для совершения разнообразных сделок и иных юридических действий в течение определенного периода времени (например, доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица), специальные доверенности, выданные на совершение ряда однородных сделок или иных юридических действий (например, доверенности для представительства в суде, арбитражном суде, на получение товарно-материальных ценностей от грузоперевозчика), и разовые доверенности для совершения определенного действия <1>, на особенностях содержания которых мы и остановимся. -------------------------------- <1> Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Юридическая энциклопедия. М., 2001. С. 256; Гражданское право. Т. 1 / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М., 2005. С. 331.

Разовые доверенности выдаются для совершения одной строго определенной сделки или иного юридического действия (например, доверенность на получение товара). На первый взгляд, при ее составлении не должно возникать никаких правовых проблем. Тем не менее законодатель, уделив достаточно внимания вопросу формы доверенности, совершенно умалчивает о ее содержании. Определенное им понятие доверенности совершенно не разъясняет, что понимается под письменным уполномочием. В современных правоотношениях в сфере гражданского оборота активно применяются обменные доверенности, оформляемые от имени покупателя на работника третьей организации в обмен на выданную указанному лицу доверенность, и на основании цепочки выдаваемых доверенностей представитель компании, не участвующий в сделке, становится получателем соответствующего товара. При этом в договоре, во исполнение которого выдана обменная доверенность, поставщик товара не участвует. Действующее российское законодательство не препятствует заключению договора с использованием правовой конструкции договора в пользу третьего лица. Часто данные правоотношения встречаются в законодательстве, регулирующем правоотношения финансовой аренды (лизинга). В данной статье рассматриваются правовые проблемы применения обменных доверенностей во всех случаях строительства, реконструкции и капитального ремонта различных объектов недвижимости, когда заключается и исполняется договор строительного подряда. В практике строительства часто применяется система генподряда. Генеральный подрядчик - это организация с правами юридического лица, принявшая на себя выполнение работ по договору и привлекшая к их выполнению других лиц (субподрядчиков). Закон не исключает возможность передачи субподрядчикам всего объема работ с сохранением за генподрядчиком общих функций по руководству и организации выполняемых работ. На крупных стройках, в особенности при так называемом линейном строительстве (магистральные трубопроводы, транспортные магистрали, линии дальних электропередач) практикуется заключение подрядных договоров с двумя или более подрядчиками. Возможность такой системы договорных связей вытекает из правил статьи 707 ГК РФ, не требуется четкого распределения между участвующими подрядчиками объемов работ на единой стройке и согласования графиков их выполнения. Субподрядный договор как вид подряда имеет особенности, его условия должны быть согласованы с положениями подрядного договора, для выполнения которого привлекается субподрядчик, прежде всего в отношении подготовки фронта работ и сроков выполнения отдельных работ. Как правило, комплекс работ включает в себя выполнение определенных работ из материалов генподрядчика. Договором субподряда на генерального подрядчика могут быть возложены следующие обязанности: передать субподрядчику необходимые оборудование и материалы, поставить которые должен генеральный подрядчик или заказчик строительства. В свою очередь, генподрядчик в договоре с заказчиком прописывает, что данный материал либо оборудование согласно разделительной ведомости поставки поставляются заказчиком. Договором между заказчиком и подрядчиком может быть предусмотрено, что работы выполняются из материалов заказчика, которые он в свою очередь получил от инвестора. В этом случае передаваемые материалы следует рассматривать как давальческие (п. 13 письма Минфина СССР от 30 апреля 1974 г. N 103 "Об основных положениях по учету материалов на предприятиях и стройках") <2>. -------------------------------- <2> Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1975. N 2. В настоящее время методологические основы формирования в бухгалтерском учете информации о материально-производственных запасах, находящихся в организации на праве собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, установлены ПБУ 5/98. С введением в действие указанного ПБУ Основные положения по учету материалов на предприятиях и стройках (Письмо Минфина СССР от 30 апреля 1974 г. N 103, далее - Основные положения) не были официально отменены, следовательно, они могут применяться в части, не противоречащей действующему законодательству, в частности ПБУ 5/98.

Отгружая их подрядчику, заказчик должен выписать в двух экземплярах документ по унифицированной форме N М-15 "Накладная на отпуск материалов на сторону". На этой накладной нужно сделать пометку "Давальческие материалы". Заключать отдельный договор на поставку материалов при этом не надо. Право собственности на передаваемые материалы подрядчику не переходит. Это значит, что учитываться они по-прежнему будут на балансе заказчика, только на другом субсчете счета 10 "Материалы" - "Материалы, переданные в переработку на сторону". Либо второй вариант: по договору субподряда генподрядчик поставляет по накладной ТОРГ-12 субподрядчику, продает по договору купли-продажи материал, стоимость которого засчитывается в стоимость работ. Но предварительно генподрядчик получает у заказчика этот товар, приобретая в собственность, по соответствующему договору поставки. Таким образом, операции по передаче материалов подрядчику оформляются накладной на отпуск материалов на сторону, составляемой по форме N М-15 либо ТОРГ-12 (в зависимости от условий передачи материалов - продажа или давальческая схема). При оформлении этой цепочки необходимо оформить соответствующие доверенности на получение материала и оборудования. В настоящее время представители заказчика по генподрядным договорам строительного подряда придерживаются позиции о недопустимости оформления доверенностей формы N М-2, N М-2а лицам, не работающим в организации генподрядчика. Доверенность формы N М-2 носит разовый характер, что позволяет говорить об определенной ее специфике. В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 7 октября 1997 г. N 3184/97 изложена правовая позиция, что понимать под разовой доверенностью: "Доверенность имела разовый характер, поскольку на ее оборотной стороне указаны наименование и количество товарно-материальных ценностей, подлежащих получению, причем незаполненные графы доверенности перечеркнуты" <3>. -------------------------------- <3> Вестник ВАС РФ. 1998. N 1.

Из этого был сделан вывод: на получение помимо указанной в доверенности другой партии товаров "покупатель должен был выдать новую доверенность с указанием наименования и количества товара этой партии, чего не сделано. Таким образом, истец... отпустил товар не уполномоченному на то лицу. В этом случае согласно статье 312 Гражданского кодекса Российской Федерации риск наступивших последствий падает на поставщика". Заказчик, чтобы обеспечить сохранность имущества, как правило, запрашивает у генподрядчика перечень материально ответственных лиц - работников организации и устанавливает обязательное требование, которое касается права лица выступать в качестве доверенного лица подрядчика при получении материальных ценностей - находиться в штате организации. Формально заказчик прав, так как по общему правилу, установленному статьей 312 ГК РФ, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования. На практике в строительстве поставка материалов осуществляется заказчиком (по согласованию с подрядчиком) без завоза материалов на свой склад и приемки их материально ответственным лицом. При этом: - используются обменные доверенности, выписываемые заказчиком от своего имени представителям подрядчика (субподрядчика) на получение материалов у торгующей организации (поставщика); - доставка полученных материалов осуществляется непосредственно на приобъектный склад субподрядчика, минуя склады заказчика и генподрядчика; - расчеты за проданные материалы и выполненные строительно-монтажные работы (СМР) производятся без использования денежных средств путем зачета взаимных требований. Приведенные выше условия поставки находят свое отражение в договорах подряда, заключаемых между заказчиком и генподрядчиком, генподрядчиком и субподрядчиком. Документальное оформление поставки материалов осуществляется следующим образом. Выписка доверенностей. Субподрядчик выписывает своему представителю доверенность на получение от генподрядчика материалов согласно договору купли-продажи, либо договору субподряда. В контракт включается пункт следующего содержания: "Обеспечение материалами, необходимыми для выполнения работ по настоящему Договору, осуществляется Генподрядчиком. Поставка материалов Генподрядчиком осуществляется как на давальческой основе, так и путем купли-продажи Субподрядчику с оформлением следующих документов: при передаче давальческих материалов - накладных по форме N М-15; при передаче материалов путем купли-продажи - накладных по форме ТОРГ-12 и счетов-фактур". Генподрядчик на основании полученной доверенности выписывает представителю субподрядчика от своего имени доверенность на получение материалов от заказчика. Заказчик на основании доверенности генподрядчика выписывает его представителю от своего имени обменную доверенность на получение указанных материалов от торгующей организации (поставщика) либо напрямую отпускает товар. Выписка приходно-расходных документов. Отпуск материалов по доверенности заказчика торгующей организацией оформляется накладной, на основании которой заказчик делает отметку об исполнении выданной им обменной доверенности и уже от своего имени осуществляет отпуск материалов представителю генподрядчика на основании обменной доверенности генподрядчика. Данная операция оформляется накладной на отпуск материалов на сторону по форме N М-15. На первый взгляд, правомерность данных действий может быть оценена исходя из следующих норм законодательства. Согласно пункту 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). В силу пункта 1 ст. 458 Кодекса обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу. Таким образом, с момента оформления накладной у генподрядчика возникает право собственности на полученные материалы. Генподрядчик на основании полученной накладной от заказчика делает отметку об исполнении выданной им заказчику обменной доверенности и от своего имени осуществляет отпуск материалов субподрядчику на основании полученной от него доверенности с оформлением накладной по форме N М-15. Право собственности на материалы переходит к субподрядчику. По указанной накладной материалы доставляются на приобъектный склад субподрядчика и приходуются в установленном порядке. Доверенность, первоначально выданная генподрядчику, "закрывается". Правомерность практики использования механизма обменных доверенностей подтверждается арбитражными судами <4>. -------------------------------- <4> Постановления ФАС Центрального округа от 28 августа 2009 г. по делу N Ф10-3474/09, Северо-Кавказского округа от 26 марта 2009 г. по делу N А20-2275/2008, Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2008 г. N 09АП-7946/2008-АК.

В то же время данная позиция не получила однозначного признания. Так, кассационная инстанция указала, что ссылка в решении нижестоящих судов на "обменную доверенность" является незаконной, так как в действующем ГК РФ такого вида доверенности не существует. При рассмотрении дела кассационная инстанция посчитала, что, так как товар получен представителем ответчика по обменной доверенности, следовательно, отсутствуют документы, свидетельствующие о передаче товара <5>. -------------------------------- <5> Постановление ФАС Поволжского округа от 19 августа 1997 г. N 9/56.

Действительно проблема существует, а в гражданском законодательстве имеется пробел. В соответствии со статьей 52 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Передача товара как исполнение обязательства продавца по договору в общем случае определяет момент перехода права собственности на него. Организация не может совершать физические действия, от ее имени выступают физические лица. Когда речь идет о приобретении юридическим лицом гражданских прав и принятии на себя гражданских обязанностей через свои органы, в первую очередь имеется в виду, что при вступлении юридического лица в некие гражданско-правовые отношения от имени юридического лица действуют его органы. Наиболее отчетливо это видно при заключении договоров (поставки, аренды, подряда и др.). Следовательно, заказчик должен быть уверен, что передал товар надлежащему лицу. С другой стороны, юридическое лицо может приобретать права и принимать на себя обязанности не только через свои органы, но и через представителей (орган представителем не является). Представитель действует на основании и в рамках доверенности, полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель <6>. -------------------------------- <6> Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009.

Таким образом, возникновение прав и обязанностей у юридического лица происходит в результате действий различных субъектов. Говоря о приобретении прав и принятии на себя обязанностей, можно отметить, что эту же направленность имеет и деятельность представителей, поскольку она осуществляется на основании предварительно выраженной воли органов юридического лица (выдача доверенности). На практике у автора статьи неоднократно возникали вопросы с заказчиками по данной проблеме. Один из заказчиков придерживается позиции о недопустимости оформления доверенностей формы N М-2 лицам, не работающим в организации, выдающей доверенность. Указанная позиция основана на следующем: принимая в добровольном порядке обязанность оформлять доверенности по утвержденной Госкомстатом форме, необходимо соблюдать требования по ее заполнению. Постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 835 "О первичных учетных документах" на Государственный комитет РФ по статистике возложены функции по разработке и утверждению альбомов унифицированных форм первичной учетной документации и их электронных версий по согласованию с Минфином России и Минэкономики России <7>. -------------------------------- <7> СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3448.

Постановлением Госкомстата России от 30 октября 1997 г. N 71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве" (далее - Постановление N 71а) утверждены формы доверенностей N М-2 и N М-2а для оформления права лица выступать в качестве доверенного лица организации при получении материальных ценностей, отпускаемых поставщиком по договору <8>. -------------------------------- <8> Налоговый вестник. 1998. N 2.

Согласно указаниям по применению и заполнению форм, содержащимся в Постановлении N 71а, выдача доверенностей лицам, не работающим в организации, не допускается. Таким образом, формально законодательством установлен запрет на использование обменных доверенностей. Но, несмотря на это, они активно используются в правоотношениях, возникающих из договора строительного подряда. Позиция о недопущении оформления доверенностей формы N М-2, N М-2а, лицам, не работающим в организации, не находит поддержки у судов. Данное требование противоречит нормам главы 10 ГК РФ, не ограничивающим право юридического лица на выдачу доверенности только работникам, состоящим в штате <9>. ВАС РФ в Постановлении от 13 августа 1996 г. N 1792/96 отметил: с момента введения в действие части первой ГК РФ (с 1 января 1995 г.) доверенности от имени юридического лица должны оформляться в порядке, установленном пунктом 5 ст. 185 ГК РФ. Статья 185 Кодекса не содержит запрет на выдачу доверенности лицам, не работающим в организации, которую это лицо представляет. Поэтому ограничение по кругу лиц, которым может быть выдана доверенность, установленное в указании, не действует, поскольку противоречит нормам ГК РФ <10>. Следовательно, если получение материалов и оборудования в монтаж от заказчика осуществляется доверенным лицом субподрядчика, на которого выдана доверенность, данные, на которых представлены генподрядчиком, в этом случае отсутствует нарушение законодательства. -------------------------------- <9> Постановление ФАС Поволжского округа от 2 марта 2007 г. по делу N А12-14441/06-С51. <10> Постановление Президиума ВАС РФ от 13 августа 1996 г. N 1792/96.

Но ранее указанное решение ВАС РФ касается нормативного документа - Инструкции о порядке выдачи доверенностей на получение товарно-материальных ценностей и отпуска их по доверенности от 14 января 1967 г. N 17, которая регулирует этот вопрос. Абзац второй п. 1 данной Инструкции гласит: "Выдача доверенностей лицам, не работающим в данном предприятии (организации, учреждении), не допускается". Аналогичное правило установлено и в указаниях 1997 г. по заполнению доверенностей N М-2, N М-2а <11>. Но формально Постановление Президиума ВАС РФ было принято в 1996 г., а указания Госкомстата - в 1997 г., и документ, которым утверждена унифицированная форма, не стал предметом рассмотрения высшей судебной инстанции страны. -------------------------------- <11> В указаниях установлено следующее правило: "Выдача доверенностей лицам, не работающим в организации, не допускается. Доверенность должна быть полностью заполнена и иметь образец подписи лица, на имя которого выписана. Срок выдачи - как правило, 15 дней. Доверенность на получение товарно-материальных ценностей в порядке плановых платежей может быть выдана на календарный месяц".

Поэтому часто встречаются ситуации, о чем было отмечено ранее, когда заказчик требует, чтобы доверенность на получение товарно-материальных ценностей была выдана только лицу, работающему в организации. Заказчика можно понять, так как в силу статьи 402 ГК РФ должник отвечает только за действия своих работников. Поэтому, следуя логике заказчика, если отсутствуют документы, подтверждающие, что представитель, получающий товар, не является работником генподрядной организации, на каком основании можно заявить претензии к организации-генподрядчику? Кроме того, Постановление Госкомстата N 71а по использованию формы N М-2 никто не отменял. Если обратиться к теории права, то в отличие от классического понимания элементов правоотношения как субъектов, объекта и содержания применительно к правоотношениям, основанным на доверенности, следует отметить: данное правоотношение фактически направлено вовне, т. е. не на урегулирование отношений между двумя субъектами, а к неопределенному кругу лиц, с которыми предполагает контактировать представляемый. Но при этом данные лица непосредственными участниками этих правоотношений не являются, - они лишь вынуждены учитывать в своей деятельности результат правоотношений представительства, основанных на доверенности, а именно то, что с ними в контакт вступает не непосредственно представляемый, а его представитель <12>. -------------------------------- <12> Орлова М. М. Доверенность как письменное уполномочие // Бюллетень нотариальной практики. 2003. N 4.

Для разрешения спорной ситуации по выдаче товарно-материальных ценностей (ТМЦ) подрядным организациям заказчик предлагал следующие варианты передачи ТМЦ: 1) подрядная организация выдает доверенность своему работнику, который непосредственно получает ТМЦ со складов общества. В этом случае оформляется доверенность по форме N М-2, N М-2а; 2) подрядная организация выдает доверенность работнику субподрядной организации. Формы N М-2, N М-2а в этом случае не принимаются; 3) подрядная организация выдает доверенность юридическому лицу - субподрядной организации или ее руководителю. Затем руководитель субподрядной организации передает полномочия работнику субподрядной организации в порядке передоверия в соответствии со статьей 187 ГК РФ. При этом доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. По первому и третьему варианту в практической плоскости вопрос реально разрешить невозможно. В случае принятия второго варианта заказчик предлагает использовать установленную форму доверенностей, являющуюся приложением к дополнительному соглашению к договору генерального подряда. Данную доверенность планируется оформлять в соответствии с ГК РФ. Поскольку действующим российским законодательством специально не урегулирован вопрос выдачи доверенностей на получение ТМЦ лицам, не являющимся работниками организаций, выдающих доверенности, в этом случае действуют общие нормы, регулирующие порядок выдачи доверенностей, в частности статьи 185 - 189 ГК РФ. Для того чтобы разрешить данный вопрос, в качестве рекомендации предложено включить в текст договора генподряда следующее положение: "Заказчик поставит оборудование согласно разделительной ведомости на строительную площадку и передаст его ответственному представителю Генподрядной организации (на основании представленной им доверенности на получение товарно-материальных ценностей по форме (приложение N 1) и оформленных Заказчиком документов. Для обеспечения контроля Генеральный подрядчик направит Заказчику информационное письмо с заверенным списком (приложение N 2) материально ответственных лиц и обеспечит оформление для них доверенностей по установленной форме (приложение N 1) от имени Генподрядной организации. Документальное оформление поставки материалов Заказчика осуществляется следующим образом. Субподрядчик выписывает своему представителю доверенность на получение от Генподрядчика материалов согласно договору субподряда. Генподрядчик на основании полученной от Субподрядчика доверенности выписывает представителю Субподрядчика от своего имени доверенность на получение материалов от Заказчика. Доверенность в одном экземпляре оформляет бухгалтерия Генподрядчика и выдает под расписку получателю. Выдачу этих доверенностей Генподрядчик регистрирует в заранее пронумерованном и прошнурованном журнале учета выданных доверенностей. Генподрядчик на основании полученной накладной от Заказчика делает отметку об исполнении выданной им Заказчику обменной доверенности и от своего имени осуществляет отпуск материалов Субподрядчику на основании полученной от него доверенности с оформлением накладной по форме N М-15". Таким образом, формально не нарушается законодательство, поскольку правовое регулирование деятельности в сфере отношений по строительному подряду основано на общедозволительном принципе правового регулирования: прямо не запрещено ГК РФ или специальным законом, а значит, разрешено. В договорном порядке между заказчиком и генподрядчиком устанавливается форма доверенности, которая используется в отношениях между заказчиком и генподрядчиком. Но ограничиться только нормами гражданского права в данном случае будет неправильно. Пунктом 2 ст. 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <13> установлено: первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. -------------------------------- <13> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369.

Если форма первичных учетных документов не предусмотрена в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, такие документы должны содержать обязательные реквизиты. В соответствии с ПБУ 1/2008 установлено требование утвердить в учетной политике все первичные документы, применяемые организацией, а не только те, по которым нет унифицированных форм, как было предусмотрено ранее. При этом по-прежнему все первичные учетные документы организации должны создаваться по унифицированным формам, приведенным в соответствующих альбомах. Документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, установленные Законом о бухучете (наименование документа, дату составления, содержание хозяйственной операции, личные подписи и т. д.) <14>. -------------------------------- <14> Приказ Минфина России от 6 октября 2008 г. N 106н "Об утверждении положений по бухгалтерскому учету" (вместе с ПБУ 1/2008 "Учетная политика организации", ПБУ 21/2008 "Изменения оценочных значений") (зарегистрировано в Минюсте России 27 октября 2008 г. N 12522) (в ред. от 11 марта 2009 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 44.

Включение данной формы доверенности в учетную политику организации генподрядчика в целях оформления взаимоотношений с одним из заказчиков будет нарушать принцип единообразия в расчетах. Данную форму доверенности необходимо будет включить на машинные носители информации по формам, принятым для журнально-ордерной формы учета, а также предусмотреть в автоматизированной системе ведения бухгалтерского учета "1С: Бухгалтерия". Если будет введена данная форма доверенности, бухгалтерии генподрядчика придется ввести дополнительно раздельный учет выдаваемых доверенностей с одним заказчиком и с другими заказчиками. Какой же выход из этой ситуации? В данном конкретном случае для обеспечения контроля генеральный подрядчик направил заказчику информационное письмо с заверенным списком материально ответственных лиц, действующих по доверенности. Компромисс найден. С другой стороны, возникает вопрос, насколько правомерно действует заказчик, который отказывается отпускать материалы и оборудование в монтаж генподрядчику. В договоре строительного подряда устанавливается объем, содержание и стоимость работ в смете на выполнение работ, дата начала выполнения и срок их окончания. Непредоставление материала подрядчику заказчиком является нарушением обязательства заказчиком по обеспечению производства работ. Выполнение отдельных видов работ, которые требуется осуществлять с использованием материалов поставки заказчика, фактически поставлено в зависимость от исполнения заказчиком обязанности по поставке материалов согласно разделительной ведомости. Непредоставление в процессе исполнения договора строительного подряда материалов свидетельствует о нарушении обязательств заказчиком. Все это ведет к конфликту интересов сторон договора. В силу статьи 310 ГК РФ стороны не имеют права в одностороннем порядке отказываться от исполнения обязательств по договору. Все вышеуказанные проблемы и разночтения, которые практически каждый день встречаются в практике юристов в сфере строительства, возможно разрешить лишь только в случае установления единых правил в экономической конституции страны - Гражданском кодексе РФ. Необходимо внести в Кодекс ряд изменений, так как понятие "обменная доверенность" не используется в гражданском законодательстве, но фактически является обычаем делового оборота. Под термином "обменная доверенность" в практике понимается процесс, когда доверенность от одного субъекта в рамках цепочки договоров выдается в обмен на доверенность другого участника для получения от его контрагента товара. Именно вторая в цепочке - обменная доверенность. В момент подписания накладной по доверенности от имени генподрядчика представителем субподрядной организации право собственности на полученные материалы переходит к генподрядчику. В дальнейшем он же как грузополучатель передает товар субподрядной организации, принимая его, но уже по другой доверенности, по которой он получил обменную доверенность от генподрядчика. С формальной стороны получается, что представитель субподрядной организации выступает и от имени поставщика, и от имени покупателя. То есть он груз отпустил и груз принял. Но фактически это генподрядчик организовывает куплю-продажу материалов (труб и т. д.) без доставки на свои склады и, соответственно, без приемки товара кладовщиками генподрядчика. Товар получается от уполномоченной заказчиком организации по обменной доверенности, в которой обязательно должна быть ссылка на доверенность от субподрядчика генподрядчику, представителя субподрядных организаций, а не самого Генподрядчика, и доставляется непосредственно на приобъектные склады субподрядчиков. Взаимосвязанный характер этих доверенностей подтверждается также наличием в тексте доверенности от генподрядчика заказчику, ссылки на основную доверенность от субподрядчика генподрядчику. Положения ГК РФ о представительстве в основном ориентированы на регулирование добровольных полномочий. Полномочия лиц в порядке обмена доверенностями нуждаются в регулировании, в котором в настоящее время существует пробел. В настоящее время проводится активная работа по внесению изменений в ГК РФ в рамках Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации. Одной из основных черт предложенных в ГК РФ изменений является детализация гражданского законодательства, которая направлена на смещение баланса в пользу частных элементов по отношению к публичным, обеспечение стабильности гражданско-правового регулирования и устойчивости гражданского оборота, упорядочение всей системы гражданского законодательства (ч. I Концепции) <15>. -------------------------------- <15> Одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009 // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.

На основании вышеизложенного полагаем, что статья 185 ГК РФ нуждается в значительной корректировке. На наш взгляд, она должна быть дополнена отдельным пунктом 6 следующего содержания: "Лицо, для представительства перед которым выдана доверенность, вправе выдать в обмен на полученную доверенность доверенность от своего имени на получение товара от третьего лица (обменная доверенность). При оформлении обменной доверенности применяются правила пункта 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации". Как взаимосвязанную норму, необходимо дополнить пунктом 2 статью 402 Кодекса следующего содержания: "Действия третьего лица, не являющегося работником должника, действующего по обменной доверенности (пункт 6 статьи 185 ГК РФ), от имени должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Должник отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства".

Библиография

Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. Кн. 1. 3-е изд., стереотипное. М.: Статут, 2001. Орлова М. М. Доверенность как письменное уполномочие // Бюллетень нотариальной практики. 2003. N 4. Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М., 2005. Письмо Минфина СССР от 30 апреля 1974 г. N 103 "Об Основных положениях по учету материалов на предприятиях и стройках" // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1975. N 2. Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. Постановление Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 835 "О первичных учетных документах" // СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3448. Постановление Госкомстата РФ от 30 октября 1997 г. N 71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве" (в ред. от 21 января 2003 г.) // Бюллетень Минюста России. 1998. N 4. Приказ Минфина России от 6 октября 2008 г. N 106н "Об утверждении положений по бухгалтерскому учету" (вместе с ПБУ 1/2008 "Учетная политика организации", ПБУ 21/2008 "Изменения оценочных значений") (зарегистрировано в Минюсте России 27 октября 2008 г. N 12522) (в ред. от 11 марта 2009 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 44. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11. Юридическая энциклопедия / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М., 2001.

------------------------------------------------------------------

Название документа