Оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью в корпоративной практике
(Барсукова Л. И.) ("Цивилист", 2010, N 4) Текст документаОЦЕНКА ИЗМЕНЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ В КОРПОРАТИВНОЙ ПРАКТИКЕ
Л. И. БАРСУКОВА
Барсукова Лина Ивановна, старший преподаватель кафедры государства и права филиала Дальневосточного государственного технического университета им. В. В. Куйбышева (г. Петропавловск-Камчатский).
В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1> таковым признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
До недавнего времени учредители общества с ограниченной ответственностью (ООО) заключали учредительный договор и утверждали устав. Учредительный договор и устав общества являлись учредительными документами общества. С 1 июля 2009 г. в Российской Федерации идет перерегистрация обществ. Она означает, что учредительные документы всех ООО, которые были созданы до вступления Закона в силу, подлежат приведению в соответствие с ним до 1 января 2010 г. Однако 17 декабря 2009 г. Президентом РФ подписан Федеральный закон N 310-ФЗ <2>. Согласно данному Закону, вступившему в силу 22 декабря 2009 г., ООО, которые не успели привести свои учредительные документы в соответствие с новым законодательством, вправе сделать это при первом изменении своих уставов. -------------------------------- <2> Федеральный закон от 17 декабря 2009 г. N 310-ФЗ "О внесении изменения в статью 5 Федерального закона "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2009. N 51. Ст. 6147.
Внесенное изменение позволит многим ООО зарегистрировать свои изменения в учредительных документах в удобное для них время. Следует отметить, что с 1 января 2010 г. "старые" уставы таких обществ будут применяться только в части, не противоречащей новому законодательству об ООО. Федеральным законом от 17 декабря 2009 г. N 310-ФЗ исключено установленное ранее обязательное требование о сроке перерегистрации ООО до 1 января 2010 г. Следует заметить, что неприведение уставов ООО в соответствие с Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <3> не повлечет за собой их автоматическое исключение из ЕГРЮЛ и что регистрирующие органы будут осуществлять регистрацию изменений уставов обществ в целях приведения их в соответствие с ФЗ N 312-ФЗ и после 1 января 2010 г. -------------------------------- <3> СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 20.
Изменения в законодательстве касаются только ООО. Перерегистрация ООО представляет собой регистрацию изменений, связанных с внесением изменений в учредительные документы. С 1 июля 2009 г. ООО действуют на основании одного учредительного документа - устава. Учредительные договоры обществ утратили юридическую силу учредительных документов. Таким образом, ООО необходимо внести изменения в свой устав в связи с ФЗ от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества. Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации (п. 4 ст. 12 ФЗ об ООО). Решение об утверждении изменений в устав оформляется протоколом или решением единственного учредителя (участника). При внесении изменений в учредительные документы юридического лица налоговая инспекция в срок не более пяти дней с момента получения документов вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц. Такой порядок установлен п. 1 ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <4>. После всех действий, связанных с регистрацией изменений, ООО получает свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) (п. 5 Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <5>. -------------------------------- <4> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431. <5> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586.
Для получения информации об ООО в Камчатском крае мы использовали данные ИФНС и наиболее распространенный метод опроса - анкетирование. Анализ статистических данных ИФНС - один из этапов отбора данных об ООО, позволяющий получить полную, всестороннюю картину о количестве ООО в Камчатском крае, прошедших перерегистрацию до 1 июля 2010 г. По данным ИФНС, в Камчатском крае в 2005 - 2010 гг. зарегистрировалось 2421 ООО, что составляет 81% от всех зарегистрированных юридических лиц за этот период. Статистика еще раз подтверждает, что ООО является самой распространенной организационно-правовой формой ведения коммерческой деятельности. До 1 января 2010 г. на территории Камчатского края прошли перерегистрацию в соответствии с новым законодательством 1229 ООО. За последующие полгода перерегистрацию прошло 501 общество. Еще 691 ООО пройдет перерегистрацию при первом изменении своих уставов. Анкетные данные об ООО получены с помощью анализа стандартных бланков анкет. В анкетах респондентам требовалось указать вид деятельности, дату создания и количество участников ООО, статус респондента, мнение о новом законодательстве. В результате исследования мнения генеральных директоров, участников (учредителей), юристов ООО о новом законодательстве (изменении по поводу учредительных документов) составлена аналитическая справка. Следует заметить, что анализ статистических и анкетных данных является простым и весьма эффективным методом первичного отбора. В то же время этот метод приблизителен в оценке всех ООО Камчатского края, поскольку ориентирован исключительно на факты из 100 анкет. 71% опрошенных ответили, что их ООО создано 3 - 5 лет назад, основной вид деятельности - оптовая и розничная торговля и в этих обществах 1 - 5 участников. 19% опрошенных ответили, что их ООО создано более 5 лет назад и только у 10% опрошенных общество создано в 2009 г. по новому законодательству. Статус респондентов: 60% - генеральные директора, 30% - участники (учредители), 10% - юристы. 95% респондентов ответили, что их ООО прошли перерегистрацию в соответствии с ФЗ N 312-ФЗ, а остальные 5% находятся в процессе перерегистрации. 34% опрошенных индифферентно оценивают новое законодательство. 47% опрошенных положительно оценивают новое законодательство в части изменения учредительных документов, так как произошли упразднение процедуры регистрации ООО, учредительного договора и включение всех его позиций в устав, новое законодательство повысило защиту интересов участников фирмы, с одной стороны, а с другой - государства и банков. 19% опрошенных отнеслись отрицательно к новому Закону, так как внесение изменений было продлено за один месяц до окончания срока, установленного ФЗ N 312-ФЗ. С 1 июля 2009 г. участники общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников, однако данный договор, оказывающий значительное влияние на урегулирование прав участников, не относится к учредительным документам. Непонятна обязанность ведения списка участников общества, его юридическое значение. При перерегистрации обществ у большинства респондентов (62%) не возникло никаких проблем, 38% опрошенных столкнулись с организационно-техническими проблемами (очередями в регистрирующем органе), с дополнительными расходами на нотариальное удостоверение документов, подаваемых на перерегистрацию, с расходами на внесение изменений в устав, так как требуются специальные знания, поскольку в штате общества отсутствует юрист. Сложилась определенная практика по вопросам признания недействительными решений ИФНС о регистрации изменений в сведениях о юридическом лице, связанных с изменениями в учредительных документах, о недействительности записи о государственной регистрации. За 2008 г. из 11 рассмотренных Арбитражным судом Камчатского края дел о признании недействительными учредительных документов обществ или внесенных в них изменений только по трем удовлетворены требования истцов. В 2009 г. дела о признании недействительными учредительных документов обществ или внесенных в них изменений не рассматривались <6>. За 2008 г. из шести рассмотренных Арбитражным судом Хабаровского края вышеуказанных дел по трем требования удовлетворены, а в 2009 г. из 20 рассмотренных дел удовлетворены требования по 11 <7>. Приведем наиболее яркий пример. -------------------------------- <6> Отчет о работе Арбитражного суда Камчатского края за 2008 - 2009 гг. <7> Отчет о работе Арбитражного суда Хабаровского края за 2008 - 2009 гг.
ООО "Камчатские строительные материалы" обратилось в суд с заявлением о признании незаконным решения Инспекции об отказе в государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, об обязании ИФНС устранить нарушения прав общества и произвести регистрацию изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица в 5-дневный срок со дня вступления решения в законную силу. В обоснование заявленных требований заявитель, ссылаясь на ст. ст. 8, 9, 11, 17, 18, п. 5 ст. 23 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", п. 5 ст. 5 ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", ст. ст. 7 - 9, 11 - 13 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", полагает, что обществом в налоговый орган представлены все документы и соблюден порядок представления документов для государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица. Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, заполнено по форме N Р13001 согласно указаниям ФНС России, содержащимся в письмах от 25 июня 2009 г. N МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ" <8>, от 8 июля 2009 г. N МН-22-6/548@ "О дополнениях к письму ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ" <9>, а также в соответствии с Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ "О Методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя" <10>. Пункты 10.2 в листе Л и 5.2 в листе К заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, не заполнены, поскольку общество при заполнении такого заявления руководствовалось ЕГРЮЛ. Одновременно с указанным заявлением общество заявило ходатайство об истребовании из ИФНС заявления общества по форме N Р13001, представленного в налоговый орган 11 декабря 2009 г. -------------------------------- <8> Бухгалтерский учет. 2009. N 16. <9> Финансовая газета. 2009. N 30. <10> Российская газета. 2004. 29 дек.
Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому представила отзыв на заявление, в котором требования общества считает необоснованными, поскольку согласно п. 2 ст. 14 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби, однако в заявлении общества по форме N Р13001, представленном в налоговый орган, сведения о размере долей учредителей заявителя не были указаны. В соответствии с п. 5 ст. 5 ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесение в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей участников общества, зарегистрированного до вступления в силу указанного Федерального закона, осуществляется регистрирующими органами одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в устав общества в целях приведения его в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом N 14-ФЗ, в редакции ФЗ N 312-ФЗ. Поскольку вышеуказанные сведения в заявлении общества по форме N Р13001, представленном в инспекцию, отсутствовали, налоговый орган правомерно принял решение об отказе в государственной регистрации юридического лица (непредставление определенных ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" необходимых для государственной регистрации документов). Арбитражный суд решил, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям. Согласно подп. "д" п. 1 ст. 5 ФЗ N 129-ФЗ (в ред. ФЗ от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ) в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящих в порядке наследования. Федеральный закон N 312-ФЗ вступил в силу с 1 июля 2009 г. В п. 6 письма ФНС России от 25 июня 2009 г. N МН-22-6/511@ разъяснен порядок внесения в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей участников обществ, зарегистрированных до вступления в силу ФЗ от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. В соответствии с п. 5 ст. 5 ФЗ N 312-ФЗ внесение в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей участников общества, зарегистрированного до вступления в силу указанного Федерального закона, осуществляется регистрирующими органами одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в устав общества в целях приведения его в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в редакции ФЗ от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. ФНС России в письме от 8 июля 2009 г. N МН-22-6/548@ указала, что в соответствии с п. 9 письма ФНС России от 25 июня 2009 г. N МН-22-6/511@, учитывая, что формы N Р13001 "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица", N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы", утвержденные Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439, не отвечают требованиям ФЗ от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, до утверждения в установленном законодательством Российской Федерации порядке новых форм указанных заявлений рекомендуется использовать формы заявлений о государственной регистрации, размещенные на сайте ФНС России в сети Интернет. Как установлено судом, внеочередным общим собранием участников ООО "Камчатские строительные материалы" от 21 августа 2009 г. приняты решения: о распределении доли в уставном капитале, принадлежащей обществу, среди участников общества и внесении изменений в Устав; об увеличении уставного капитала общества; об утверждении устава общества в новой редакции с целью приведения учредительных документов в соответствие с требованиями ФЗ от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ; о проведении регистрации изменений и дополнений в новой редакции Устава общества. В соответствии с принятыми решениями общество 13 октября, 12 ноября и 11 декабря 2009 г. обращалось в регистрирующий орган с заявлениями о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме N Р13001, и о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы по форме N Р14001. Также были представлены устав общества, утвержденный 21 августа 2009 г. в новой редакции; протокол от 21 августа 2009 г. N 2 внеочередного общего собрания участников; платежное поручение об уплате государственной пошлины за внесение изменений в учредительные документы; заверенные руководителем общества ксерокопии 4-х квитанций об оплате участниками общества распределенной доли и увеличения уставного капитала общества. Инспекцией приняты решения от 20 октября, от 19 ноября и 18 декабря 2009 г. соответственно об отказе в государственной регистрации изменений юридического лица по основаниям непредставления определенных ст. 17 ФЗ N 129-ФЗ необходимых для государственной регистрации документов (в последнем случае основание отказа - отсутствие заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы по форме N Р13001 (не заполнен п. 10.2 в листе Л и п. 5.2 в листе К). Суд считает, что оспариваемое решение не соответствует ФЗ N 129-ФЗ и нарушает права и законные интересы заявителя. При этом суд исходит из следующего. Согласно ст. 1 ФЗ N 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с ФЗ N 129-ФЗ. Согласно п. 1 ст. 17 ФЗ N 129-ФЗ для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; г) документ об уплате государственной пошлины. В силу п. 2 названной статьи для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. В предусмотренных ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" случаях для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли. В данной статье предусмотрен исчерпывающий перечень документов, представляемых для государственной регистрации изменений. При этом, как установлено судом, требования п. п. 1, 2 ст. 17 ФЗ N 129-ФЗ заявителем соблюдены, все необходимые для регистрации документы представлены в налоговый орган. В силу п. п. 4, 4.1 ст. 9 ФЗ N 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом, и не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Согласно подп. "а" - "е" п. 1 ст. 23 ФЗ N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае: непредставления определенных указанным Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов; представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; предусмотренном п. 2 ст. 20 или п. 4 ст. 22.1 настоящего Федерального закона; несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами; подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц; выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества. Иных правовых оснований для отказа в государственной регистрации Федеральным законом N 129-ФЗ не предусмотрено. В силу ст. 25 ФЗ N 129-ФЗ за представление недостоверных сведений установленную законодательством Российской Федерации ответственность несут заявители, юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели. Как указал в отзыве налоговый орган, причиной для принятия оспариваемого решения инспекции послужило неуказание обществом в заявлении, представленном в налоговый орган по форме N Р13001, размера доли участников общества в процентах или в виде дроби (незаполнение п. 10.2 в листе Л и п. 5.2 в листе К заявления), однако такое основание для отказа в государственной регистрации, как неуказание размера доли участников общества в процентах или в виде дроби, п. 1 ст. 23 ФЗ N 129-ФЗ не предусмотрено. При этом суд исходит из того, что указанное несоответствие является несущественным, носит устранимый характер, поэтому у налогового органа отсутствовали основания приравнивать данное несоответствие в заявлении общества к непредставлению документа в установленной форме. При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что у регистрирующего органа отсутствовали правовые основания для отказа в государственной регистрации юридического лица. Арбитражный суд решил: решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому об отказе в государственной регистрации юридического лица признать недействительным, как не соответствующее ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Обязать ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, в сроки, предусмотренные ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", по документам, представленным ООО "Камчатские строительные материалы" 11 декабря 2009 г. <11>. -------------------------------- <11> Решение Арбитражного суда Камчатского края от 12 марта 2010 г. N А24-45/2010 // Цивилист. 2010. N 4.
Итак, изменения в законодательстве об ООО касаются сведений, содержащихся в уставе: о порядке совершения обществом крупных сделок; о порядке и последствиях выхода участника из общества; об оценке неденежных вкладов в уставный капитал; о вопросах, составляющих исключительную компетенцию совета директоров общества и др. Еще раз отметим, что основным нововведением является исключение учредительного договора из состава учредительных документов. Однако это не означает, что при учреждении общества с ограниченной ответственностью его учредители не должны подписывать договор об учреждении (п. 1 ст. 89 ГК РФ). В связи с тем что учредительный договор, заключаемый при учреждении, утратил статус учредительного документа, положения, разъясняющие его содержание, были перенесены из ст. 12 Закона об ООО в ст. 11 указанного Закона. Следует заметить, что в целом эти положения повторяют ранее действующие, за исключением того, что теперь в договоре об учреждении не требуется указывать состав участников, порядок распределения прибыли между ними, состав органов общества и порядок выхода из него. Ранее действующие нормы Закона об ООО, касающиеся содержания учредительного договора, предусматривали возможность указания в договоре ответственности за нарушение обязанности по внесению вклада. Однако эти положения не разъясняли, какой может быть эта ответственность. Теперь ст. 16 Закона об ООО устанавливает, что договор об учреждении может содержать условие о взыскании неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества. Небольшие изменения внесены в положения о содержании устава общества. Теперь в уставе могут не указываться сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Ранее при изменении размера долей участников общества общество было обязано вносить данные изменения в устав и учредительный договор, и соответственно в ЕГРЮЛ, теперь же этого не потребуется, если устав общества не содержит соответствующих сведений. Кроме того, данные о порядке и последствиях выхода участника из общества отражаются в уставе, только если право на выход из общества предусмотрено уставом.
------------------------------------------------------------------
Название документа