Договоры об объединении: правовые вопросы управления неправосубъектными образованиями
(Харитонова Ю. С.) ("Гражданское право", 2010, N 4) Текст документаДОГОВОРЫ ОБ ОБЪЕДИНЕНИИ: ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ УПРАВЛЕНИЯ НЕПРАВОСУБЪЕКТНЫМИ ОБРАЗОВАНИЯМИ <*>
Ю. С. ХАРИТОНОВА
Харитонова Юлия Сергеевна, старший научный сотрудник Научно-исследовательского центра Московской академии экономики и права, кандидат юридических наук, доцент.
Коллективные образования, не признаваемые законодателем субъектами права, как правило, создаются на основании договоров об объединении лиц. Такие договоры следует рассматривать как основания возникновения отношений управления. Уточняя разработанную в доктрине классификацию, предлагается выделить такие договоры в самостоятельную группу гражданско-правовых договоров.
Ключевые слова: управление, классификация договоров, коллективное образование, акционерное соглашение.
Collective entities, are not recognized as subjects of law by the legislator, as a rule, are based on agreements to merge the parties. Such contracts should be regarded as the origin of relations management. Clarifying the doctrine developed in the classification proposed for such contracts in a separate group of civil contracts.
Key words: management, classification of contracts, collective entity, the shareholders agreement.
Вопросы правового статуса и отношений в коллективных образованиях, не наделенных статусом юридического лица, в последнее время привлекают внимание многих исследователей. Подобный интерес вполне объясним: развитие рыночных отношений, усложнение структуры рыночного хозяйства сопровождаются появлением все новых и новых разновидностей коллективных образований, новых форм предпринимательской активности. Названные объединения представляют собой тесные личные и имущественные союзы, как правило, небольшого числа лиц, построенные на взаимном доверии и стремлении к общей цели. Наличие управления в них не вызывает сомнения. Как правило, возникают такие образования на основании договора (простое товарищество, соглашения акционеров, финансово-промышленная группа; религиозные группы, казачьи общества и общины коренных малочисленных народов как форма самоорганизации граждан). Но в отличие от иных договоров, участники которых имеют общие цели, например многосторонних (финансовая аренда, организация смешанных перевозок и др.), рассматриваемые соглашения направлены на совместную деятельность по созданию и управлению коллективными образованиями, как признаваемыми, так и не признанными субъектами права. Отношения по поводу совместной деятельности составляют особую группу договоров. М. И. Брагинский выделял в системе гражданско-правовых договоров специальный тип - договоры о создании коллективных образований, в который он включил наравне с простым товариществом и учредительные договоры, а также договоры о создании акционерного общества <1>. На наш взгляд, такие договоры правильнее отнести к договорам об объединении лиц, несколько уточнив классификацию гражданско-правовых договоров и расширив число входящих в нее договорных конструкций. К договорам об объединении следует отнести договоры о слиянии и присоединении юридических лиц, а также договоры о создании финансово-промышленных групп, которые иногда также классифицируют как договоры простого товарищества <2>, договоры о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, а также акционерные соглашения и соглашения участников ООО. -------------------------------- <1> Брагинский М. И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3. <2> Гражданское право: Учебник / В. В. Безбах, Т. В. Богачева, Л. Г. Ефимова и др.; Отв. ред. В. П. Мозолин. М.: Юристъ, 2004. Ч. 2. 927 с.
Наиболее пристальное внимание в этой группе обычно уделяется простому товариществу. Его место в системе гражданско-правовых договоров обусловлено тем, что это - единственный урегулированный ГК договор об объединении лиц. Кроме того, в простом товариществе можно обнаружить квалифицирующие признаки договоров об объединении. В простом товариществе осуществляется деятельность нескольких лиц по созданию общей имущественной базы для ведения определенной деятельности, которая признается совместной. При этом интересы участников такого договора направлены на достижение общей цели, а встречные интересы, обычные в двусторонних договорах, отсутствуют (см. ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК)). Такое объединение лиц, ведение его сторонами совместной деятельности мы предлагаем избрать в качестве основного признака договора простого товарищества. Признак объединения означает, что стороны, совершая действия в рамках договора, должны преследовать одну и ту же цель. Поэтому если стороны преследуют разные цели - свои собственные, - подобный договор не может быть признан договором простого товарищества <3>. Но совместная деятельность не является самоцелью для товарищей, она лишь средство достижения определенного результата - общей цели. -------------------------------- <3> Так, суд не признал договором простого товарищества сделку, по которой одно лицо выделило землю для застройки, а другое возвело на ней торговую точку и обязалось выплачивать первому определенные денежные суммы - "взносы на осуществление совместной деятельности" (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18 мая 2004 г. N Ф08-2062/2004-801А).
Совместная деятельность товарищей выражается во внесении ими вкладов в общее дело и в дальнейших совместных действиях (без образования юридического лица) для извлечения прибыли или достижения общей цели. При этом каждый товарищ должен внести в общее дело вклад. В результате участия в формировании имущества полного товарищества формируется общее имущество товарищей (ст. 1042 ГК). Существенная особенность договора простого товарищества заключается также в специальном режиме, установленном для внесенного его участниками имущества, а также для достигнутого совместными действиями товарищей результата, и прежде всего полученных плодов и доходов. Это имущество составляет общую долевую собственность товарищей. Основной признак товарищества проявляется в определении предмета договора. Отметим, что предмет договора простого товарищества ученые определяют по-разному <4>. По нашему мнению, предмет договора простого товарищества - ведение общей деятельности товарищей, направленной к достижению общей для всех участников цели, организация совместной деятельности товарищей <5>. Условие о совместной деятельности предполагает соглашение товарищей об образовании определенной организационной общности, т. е. принятии на себя обязанностей по непосредственному личному участию в делах товарищества. По нашему мнению, цель совместной деятельности товарищей сама по себе не составляет предмет договора и не является достаточной для идентификации его предмета. Не принижая значения условия об общей цели участников договора простого товарищества, мы считаем верным замечание о том, что непосредственным предметом договора простого товарищества является организация совместной деятельности товарищей <6>. Общей целью простого товарищества может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли. Функция общей цели участников договора состоит в том, что ее наличие характеризует их деятельность в рамках договора как совместную. Указанная общая цель, как правило, реализуется не непосредственно в рамках договора простого товарищества, а в результате совместного вступления его участниками в иные правоотношения. -------------------------------- <4> См., напр.: Щукина Е. М. Содержание и юридическая природа договора простого товарищества по российскому гражданскому праву: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 95; Корпоративное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению "Юриспруденция" / Е. Г. Афанасьева, В. Ю. Бакшинскас, Е. П. Губин и др.; Отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. 648 с.; Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10. С. 89; Савельев А. Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 96. <5> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18 мая 2004 г. N Ф08-2062/2004-801А // Архив ФАС Северо-Кавказского округа. <6> См.: Илюшников С. М. О существенных условиях договора простого товарищества // Общество и право. 2009. N 2; Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 2. Полутом 1 / Отв. ред. Е. А. Суханов. М., 1999. С. 160.
Признаком договора простого товарищества также является корпоративный характер отношений между его участниками. Создаваемое товарищами коллективное образование, не будучи юридическим лицом, вместе с тем представляет собой определенную корпоративную структуру: для осуществления эффективной совместной деятельности требуется согласование воли товарищей по ее ведению путем единогласного решения коллектива и подчинение этому решению товарищей в будущем. Корпоративный характер отношений товарищей проявляется, как представляется, в том, что основными правами товарищей считаются: 1) право на участие в управлении общими делами; 2) право на информацию; 3) права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли. Не эти ли полномочия выделяют у участников такой общепризнанной корпорации, как акционерное общество? Именно указанные права обозначаются обычно как права акционеров на управление обществом. Нельзя также забывать и о процессе управления в товариществе, направленном на внутренние взаимосвязи участников и упорядочение их действия как организованной системы. В связи с этим представляется возможным говорить и в отношении иных образований, основанных на соглашении о ведении совместной деятельности, как о корпоративных. Совместная деятельность нескольких лиц требует управления, и в частности координации действия всех участников. Добиваясь общей цели, товарищи вступают в гражданско-правовые отношения: заключают договоры, создают имущество. Поэтому в законе различаются управление общими делами товарищей (руководство совместной деятельностью) и ведение общих дел (представительство интересов коллектива товарищей вовне). В договоре простого товарищества неизбежно возникают внутренние организационные отношения, направленные на координацию деятельности участников товарищества <7>. Показательной в данном случае является правовая позиция Высшего Арбитражного Суда РФ <8>: особенностью договора простого товарищества является то, что отношения простого товарищества связывают участников договора, но не обязывают. По крайней мере на стадии создания общего имущества. Из этого можно сделать вывод, что договор простого товарищества, по сути, является договором о создании и управлении общей долевой собственностью. Целью объединения участников выступает не товарообмен, а его организация, т. е. установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. При этом возникает необходимость в обеспечении слаженных действий всех участников внутри возникающей системы для достижения их единства в отношениях с внешними партнерами. В данном случае и возникает внутренне обусловленная потребность в наведении того самого порядка в действиях участников договорной конструкции, который именуется управлением. Вовне корпоративность товарищества выражается в возможности товарищества иметь имущество на правах общей собственности, пользоваться нематериальными благами товарищей, если это предусмотрено договором (деловая репутация, интеллектуальная собственность), предусмотренных законом мерах ответственности перед третьими лицами. -------------------------------- <7> См.: Харитонова Ю. С. К вопросу об организационных правоотношениях в договоре простого товарищества // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса: В 2 ч. Ч. 1: Гражданское право: Материалы науч. конф. Воронеж, 15 - 16 марта 2002 г. / Под ред. Е. И. Носаревой, Т. Н. Сафроновой. Воронеж, 2002. <8> Постановление Президиума ВАС РФ N 7274/99 от 8 августа 2000 г. // Вестник ВАС РФ. 2000. N 11.
К договорам об объединении относятся и учредительные договоры. Мы полагаем, специфическими чертами, позволяющими провести различие между простым товариществом и учредительным договором, является следующее: 1) в результате учредительного договора создается правосубъектное образование; 2) совместная деятельность, ведение дел после государственной регистрации созданного учредителями юридического лица осуществляются уже не самими учредителями, как субъектами права, а этим новым юридическим лицом; 3) объединенное учредителями имущество после передачи его юридическому лицу становится единоличной собственностью последнего. Учредительные договоры включают в свой предмет не только то, что относится к порядку создания юридического лица, но и осуществляют внутреннее регулирование отношений, которые возникают и после создания юридического лица, конкурируя в этом последнем с уставом <9>. -------------------------------- <9> См.: Учебник гражданского права. Т. 2 / Под ред. Е. А. Суханова. М., 2000. С. 371 - 372, с. 332 - 333; Козлова Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994. С. 73.
Участники договора слияния или присоединения - юридические лица (все - при слиянии и присоединенное юридическое лицо - при реорганизации путем присоединения) после заключения договора прекращают существование в качестве субъектов права. Это происходит при слиянии в момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица, а при присоединении - в момент внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК). Однако мы полагаем, что названные договоры следует считать самостоятельными непоименованными договорами, которые можно отнести в группу договоров об объединении лиц (корпоративных договоров). Финансово-промышленная группа представляет собой договорное объединение юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединившие свои материальные и нематериальные активы. ФПГ как совокупность юридических лиц направляет свою деятельность на достижение общей цели - реализацию инвестиционных и иных проектов и программ, нацеленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест, как это определялось в ранее действовавшем Законе "О финансово-промышленных группах" (далее - Закон о ФПГ). Мы присоединяемся к мнению Д. Н. Подшибякина, что формирование финансово-промышленной группы должно быть основано исключительно на договоре <10>. Система участия в дочерних обществах создает холдинговые отношения, отличные от ФПГ. -------------------------------- <10> Подшибякин Д. Н. Правосубъектность хозяйствующих объединений (на примере финансово-промышленных групп): Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 178 - 180.
Относительно природы договора о создании ФПГ в юридической литературе существует несколько позиций <11>. Договор о создании ФПГ имеет своей целью управление имуществом, решение организационных вопросов. Аналогично этому А. Е. Дворецкая, Ю. Б. Никольский отмечают, что характерной чертой данных объединений является интеграция входящих в них звеньев не только через консолидацию финансовых ресурсов и капиталов, но также и через общую управленческую, ценовую, техническую, кадровую политику. Одним из обязательных признаков ФПГ является наличие общих стратегий <12>. -------------------------------- <11> См.: Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под общ. ред. М. И. Брагинского. М., 1996. Гл. 55 (ст. 1041 - 1054); Михайлов Н. И. Правовая организация финансово-промышленных групп в России: состояние и перспективы. М., 2005. С. 103. <12> Дворецкая А. Е., Никольский Ю. Б. Финансово-промышленные группы: менеджмент + финансы. М., 1995. С. 51 - 52.
Несмотря на отсутствие статуса юридического лица, деятельность ФПГ, созданной на основании договора, реализуется через органы управления ФПГ, высшим из которых является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Компетенция совета управляющих ФПГ устанавливается договором о ее создании. Это также подтверждает, что правовой основой создания и деятельности совета управляющих является договор об учреждении коллективного образования, не являющегося юридическим лицом. В отличие от этого в силу закона или договора ведение дел ФПГ, основанной на участии, осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. Таким образом, по своей природе договор о создании ФПГ является, по нашему мнению, самостоятельным непоименованным договором об объединении лиц. Причем степень объединения лиц в данном договоре такова, что выступление ФПГ в определенных правоотношениях в качестве самостоятельных субъектов права приводит авторов к утверждению о наличии у ФПГ некоторых элементов полной или частичной правосубъектности <13>. -------------------------------- <13> Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М., 2003. С. 129 - 132.
Мы полагаем возможным в группу договоров об объединении включить и соглашение о создании крестьянского (фермерского) хозяйства. Фермерское хозяйство (КФХ) обладает достаточной степенью объединения участников, необходимой для признания его системой, требующей управления. Согласно положениям ст. 1 Федерального закона от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (далее - Закон о КФХ) КФХ представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность, основанную на их личном участии. КФХ осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Образование КФХ основывается на соглашении, в котором полномочия по управлению передаются лицу, выполняющему обязанности главы (ст. 4 Закона о КФХ). Члены КФХ преследуют общие цели, совместная деятельность для этого договора ограничивается требованием закона лично участвовать в работе фермерского хозяйства. Договор, по нашему мнению, является корпоративным. Членам хозяйства предоставлено право на участие в управлении его деятельностью, что проявляется в определении основных направлений деятельности хозяйства, установлении внутреннего распорядка (ст. 15 Закона о КФХ). Из управленческих полномочий вытекает право члена хозяйства избирать и быть избранным его главой. Глава фермерского хозяйства организует деятельность фермерского хозяйства (ст. 17 Закона о КФХ). На основе договора создается общее имущество членов КФХ, принадлежащее им на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное (ст. 257 ГК). В группу договоров об объединении также следует включить акционерные соглашения и соглашения участников ООО. В законодательство о хозяйственных обществах с 2009 г. Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ <14> в целях упрочения системы корпоративного управления российских хозяйствующих субъектов введено понятие акционерного соглашения. Данное изменение аналогично тому, как Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ в ст. 8 Закона об ООО включен пункт 3, посвященный договору об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью. Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (ст. 32.1 Закона об АО). В акционерном соглашении могут быть предусмотрены и другие действия, связанные с управлением акционерным обществом, с его возможной реорганизацией и ликвидацией, а также все то, что не входит в устав общества. В регулировании ответственности сторон акционерных соглашений видится аналогия с нормой ст. 174 части первой ГК РФ, определяющей последствия ограничения полномочий на совершение сделки. -------------------------------- <14> Федеральный закон от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и статью 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".
Аналогичное определение содержится в п. 3 ст. 8 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) о соглашении учредителей (участников) ООО. По мнению разработчиков Концепции развития законодательства о юридических лицах <15>, общие правила о допустимости и содержании соглашений участников любых хозяйственных обществ (корпораций) представляется целесообразным закрепить в ГК. -------------------------------- <15> Вестник гражданского права. 2009. N 2.
Очевидно, что соглашения участников хозяйственного общества, по которым могут быть переданы полномочия участников, носят характер управления. В первую очередь они касаются осуществления корпоративных прав участников хозяйственных обществ. В процессе объединения как такового общего имущества не возникает, но полномочия из договора могут быть реализованы только с учетом всего имущества объединившихся акционеров (участников) - всех принадлежащих им акций (доли участия). Поэтому такие соглашения допустимо обозначить как соглашения об объединении лиц. В заключение хотелось бы отметить следующее. При наличии разницы в данных договорных конструкциях в них есть много и общего, как это было показано выше. Поэтому следует идти по пути выделения группы договоров, которые приводят к различным результатам в смысле создания нового субъекта права, но по процедуре их исполнения они одинаковы - происходит объединение усилий и имущества для достижения общей цели. Все перечисленные договоры, как направленные на создание нового субъекта права, так и не имеющие результатом образование юридического лица, являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмездными и фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица и предварительного договора. Указанные договоры подчиняются общим правилам о сделках и договорах (ст. 153 - 181, 420 - 453 ГК), если иное не установлено законом или не вытекает из существа этих договоров. Указанные договоры часто являются непоименованными, что затрудняет их применение на практике. Хотя договоры простого товарищества могут заключаться во всех перечисленных случаях, они будут подпадать под действие гл. 55 ГК только в случаях, если полностью отвечают требованиям о создании общего имущества для достижения общей цели. Для решения данного вопроса целесообразно допустить субсидиарное применение правил главы 54 ГК к договорам, предполагающим объединение лиц, внеся соответствующие изменения. Тогда здесь можно будет говорить и об учредительных договорах, и о реорганизации, и о создании ФПГ на договорной основе и др.
Название документа