Правовые аспекты публичного размещения акций как способа привлечения инвестиций
(Глухова Т. В.) ("Законы России: опыт, анализ, практика", 2011, N 1) Текст документаПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ПУБЛИЧНОГО РАЗМЕЩЕНИЯ АКЦИЙ КАК СПОСОБА ПРИВЛЕЧЕНИЯ ИНВЕСТИЦИЙ
Т. В. ГЛУХОВА
Глухова Татьяна Владимировна, директор ООО "Волжские Верфи Вега".
В рамках статьи автор рассматривает общие вопросы, касающиеся порядка публичного размещения акций, а также анализирует основные изменения, касающиеся такого размещения. При этом подробно исследуются нормы правовых актов, регулирующих данный вид правоотношений, обращается внимание на недостатки действующих нормативных актов и даются рекомендации относительно совершенствования действующего законодательства.
Ключевые слова: акция; акционерное общество; брокер; инвестиции; инвестиционная деятельность; открытая подписка на акции; пакет акций; преимущественное право приобретения дополнительных акций; публичное размещение акции; регулятор рынка ценных бумаг; эмитент.
Legal aspects of public flotation as a way to attract the investments T. V. Gluhova
Gluhova Tatiana Vladimirovna, director "Volzhsky Shipyards Vega".
Within the limits of given article the author examines the general questions, concerning an order of public flotation, and also the basic changes, concerning such placing, are analyzed. At the same time the legislative act norms, which regulate this type of legal relationships, are analyzed in details, the attention is paid to the lack of operating statutory acts, and recommendations are made, concerning current legislation perfection.
Key words: action; joint-stock company; stock broker; (capital) investment; investment activity; invite applications for shares; share holding; preferential right to acquire additional actions; public flotation; paper market control; issuer.
Важным направлением правового обеспечения реформ российской экономики являются создание и дальнейшее совершенствование правового механизма регулирования инвестиций, что, безусловно, является необходимым условием обеспечения рыночного характера экономических отношений. Немаловажную роль в данном случае играет реализация различного рода проектов на государственном уровне, направленных на публичное размещение акций. Так, например, в 2006 и 2007 гг. впервые были размещены акции Сбербанка и ОАО "НК "Роснефть", которые получили название "народные IPO" <1>. Осуществление данных проектов было бы невозможно без широкомасштабной подготовки, прежде всего на законодательном уровне. Однако следует констатировать, что не все задуманное было в достаточной степени реализовано, что свидетельствует о недостаточной эффективности правовой базы, регулирующей соответствующие отношения. -------------------------------- <1> IPO (Initial Public Offering) - первичное публичное размещение акций.
В рамках данной статьи автором рассматриваются основные изменения, касающиеся публичного размещения акций, поскольку данный институт имеет право на существование и может способствовать развитию благоприятного инвестиционного климата. Остановимся на анализе отдельных положений законодательства, которые представляют наибольший интерес. Так, в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <2> (далее - ФЗ о РЦБ) под публичным размещением акций понимается их размещение путем открытой подписки, в том числе размещение акций на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. При открытой подписке в качестве потенциальных покупателей может выступать неопределенный круг субъектов. В связи с этим открытую подписку на выпускаемые акции вправе проводить только открытые акционерные общества. -------------------------------- <2> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
Очевидным преимуществом публичного размещения акций является возможность использования привлеченного капитала для расширения деятельности общества и увеличения размера оборотных средств. Акции становятся доступными для инвестирования различным категориям инвесторов. Кроме того, интерес российских компаний к такой форме размещения акций обусловлен тем, что многие акционерные общества получают статус публичной компании, что не может не отразиться на их престиже, а также на инвестиционной привлекательности. Как уже было сказано выше, несмотря на то, что российским законодателем проделана достаточно серьезная работа в вопросах регулирования института публичного размещения акций, тем не менее до недавнего времени в законодательстве содержался ряд положений, существенно затруднявших процесс. Так, в соответствии со ст. 41 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <3> (далее - ФЗ об АО) устанавливается процедура осуществления акционерами преимущественного права приобретения дополнительных акций. Согласно данной статье срок действия преимущественного права не мог быть менее 45 дней с момента уведомления обществом акционера о возможности осуществления им преимущественного права. Цена размещения дополнительных акций определялась до реализации акционерами преимущественного права (цена указывалась в уведомлении). Такой порядок вынуждал сторонних инвесторов долгое время ждать информации о том, какое же количество акций будет приобретено акционерами, воспользовавшимися преимущественным правом, а какое количество может быть приобретено ими. Кроме того, в связи с изменениями конъюнктуры рынка акционеры и сторонние инвесторы потенциально могли оказаться в неравных условиях. -------------------------------- <3> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
Во-вторых, ранее существовал запрет на обращение дополнительных акций до государственной регистрации отчета об итогах выпуска указанных ценных бумаг <4>. Таким образом, инвесторы, приобретшие акции, не могли отчуждать их в течение длительного срока. Складывалась ситуация, когда на период регистрации отчета происходила отсрочка начала торгов, а инвесторы по сути "замораживали капитал". Это, в свою очередь, снижало заинтересованность инвесторов, осуществляющих краткосрочные спекулятивные инвестиции, в приобретении акций по открытой подписке, уменьшая тем самым ликвидность на вторичном рынке непосредственно после закрытия сделки и сдерживая готовность многочисленного класса инвесторов вложить средства в акции в ходе IPO, осуществляемого на внутреннем рынке <5>. -------------------------------- <4> См., например: пункт 1 ст. 27.6 ФЗ о РЦБ и п. 2 ст. 5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163. <5> См.: Банович М., Черкасова Ю., Рюриков К. Новая попытка стимулировать IPO на внутреннем российском рынке // Корпоративный юрист. 2006. N 4. С. 13.
Обозначенные правовые проблемы были решены путем внесения изменений в ряд федеральных законов, регулирующих эмиссию и обращение акций, таких, как: Федеральный закон от 18 июня 2005 г. N 61-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <6>. Внесены изменения в ст. 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", Федеральный закон от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" <7>. -------------------------------- <6> СЗ РФ. 2005. N 25. Ст. 2426. <7> СЗ РФ. 2006. N 1. Ст. 5.
Так, внесенные в названные Законы новеллы позволяют определять цену размещения дополнительных акций после окончания срока действия преимущественного права (соответствующий срок сокращен с 45 до 20 дней). В период действия срока преимущественного права оплата акций не осуществляется, а только подаются заявления о приобретении акций. Цену размещения определяет совет директоров общества на основании анализа конкурентных заявок, после чего информация о цене размещения подлежит раскрытию. В течение как минимум пяти рабочих дней с момента соответствующего раскрытия информации акционеры, изъявившие желание реализовать преимущественное право, могут приобрести акции в количестве, не превышающем указанного в их заявлении о приобретении акций. Договоры, на основании которых акционеры приобретают размещаемые акции, считаются заключенными с момента оплаты приобретаемых ценных бумаг. После истечения срока оплаты акций существующими акционерами подводятся итоги осуществления преимущественного права (срок для подведения итогов - пять дней), и об этом раскрывается информация. Только после указанного раскрытия информации акции могут приобретаться сторонними инвесторами. По справедливому мнению И. Барейши, использование новой процедуры позволит эмитентам добиться формирования справедливой цены на размещаемые акции, поскольку момент ее определения будет приближен к моменту начала размещения <8>. -------------------------------- <8> См.: Барейша И. Проведение IPO: новые возможности // Корпоративный юрист. 2006. N 4. С. 9.
Большое значение имеет и закрепленная в ст. 25 ФЗ о РЦБ норма о том, что при условии оказания брокером услуг по публичному размещению акций и осуществления фондовой биржей их листинга эмитент вправе представить в ФСФР России (далее - ФСФР) вместо отчета уведомление об итогах выпуска ценных бумаг. Законодатель посчитал, что брокер как профессиональный участник рынка ценных бумаг сможет осуществлять контроль за эмиссией ценных бумаг. Сразу же после подачи уведомления эмитент вправе начать размещение акций. Также положения закона предоставляют эмитенту возможность выбирать инвесторов при осуществлении публичного размещения акций. Это соответствует общепринятой в мировой практике процедуре формирования книги заявок инвесторов (book-building) и определения эмитентом лиц, с которыми будут заключены договоры о приобретении размещаемых акций. Таким образом, российские эмитенты смогут контролировать формирование круга своих инвесторов. Так, согласно пп. "в" п. 6.2.1 Стандартов эмиссии <9> по завершении приема предложений инвесторов о приобретении размещаемых акций эмитент по своему усмотрению выбирает инвесторов из числа откликнувшихся лиц и направляет им ответ о принятии предложения (акцепт). -------------------------------- <9> Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР РФ от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25.
Однако отдельные авторы справедливо подчеркивают, что предоставление Стандартами эмиссии эмитенту свободы в части принятия или отклонения оферт может быть расценено как несоответствие требованиям ст. 24 ФЗ о РЦБ, запрещающей при публичном размещении акций закладывать преимущество при приобретении акций одним потенциальным владельцам перед другими. Представляются возможными обращения инвесторов, предложения которых отклонены эмитентом, в суд с заявлениями о признании определенных положений Стандартов эмиссии недействующими как не соответствующих ФЗ о РЦБ. Согласно ст. 14 ФЗ о РЦБ к торгам на фондовой бирже могут быть допущены соответствующие требованиям законодательства РФ эмиссионные ценные бумаги в процессе их размещения и обращения. Действовавшее ранее Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР РФ от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н <10>, предусматривало возможность включения акций только в котировальные списки "А" (первого и второго уровня) и "Б", которые предъявляли достаточно жесткие требования к эмитенту, что затрудняло проведение международных IPO. В начале 2006 г. по инициативе регулятора рынка специально для проведения IPO путем размещения акций посредством открытой подписки или путем предложения акций к публичному обращению был введен дополнительный котировальный список "В", который предъявлял менее строгие требования для допуска ценных бумаг к торгам, что, на наш взгляд, является правильным. -------------------------------- <10> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 3.
В настоящее время Положение предусматривает четыре котировальных списка: "А" (первого и второго уровней), "Б", "В" и "И". При этом предполагается, что именно списки "В" и "И" наиболее активно могут использоваться для проведения IPO. Наиболее принципиальные отличия списков "В" и "И" от списков "А" и "Б" заключаются в том, что регистрация отчета или предоставление в ФСФР уведомления об итогах выпуска ценных бумаг не являются необходимым условием для допуска акций к торгам. Кроме того, к акциям не предъявляются требования по объему сделок с ними на фондовой бирже. Различия между списками "В" и "И" заключаются в том, что список "В" рассматривается как временный, поскольку включение в него акций осуществляется на срок, не превышающий шесть месяцев. Список же "И" не содержит требований к сроку существования акционерного общества, поэтому предоставляет возможность торговли акциями, выпускаемыми вновь созданными эмитентами, имеющими относительно небольшую капитализацию (для обыкновенных акций - не менее 60 млн. руб., а для включения привилегированных акций - не менее 25 млн. руб.). Таким образом, в соответствии с новыми правилами ФСФР больший круг эмитентов получил возможность включать свои акции в котировальные списки фондовых бирж, а следовательно, проводить международные IPO. В заключение напрашивается вывод о том, что российский законодатель посредством правовых установлений поощряет и, более того, стимулирует проведение акционерными обществами публичных размещений и обращений акций, создавая для эмитентов упрощенную процедуру проведения IPO. Это призвано способствовать повышению заинтересованности потенциальных инвесторов в приобретении пакета акций и в целом благотворно влиять на инвестиционный климат России.
Библиографический список
1. Банович М., Черкасова Ю., Рюриков К. Новая попытка стимулировать IPO на внутреннем российском рынке // Корпоративный юрист. 2006. N 4. 2. Барейша И. Проведение IPO: новые возможности // Корпоративный юрист. 2006. N 4.
------------------------------------------------------------------
Название документа