Торговля: оферта, когда ее можно применять, на что указывают суды и налоговая

(Семенихин В. В.) ("Налоги" (журнал), 2011, N 5) Текст документа

ТОРГОВЛЯ: ОФЕРТА, КОГДА ЕЕ МОЖНО ПРИМЕНЯТЬ, НА ЧТО УКАЗЫВАЮТ СУДЫ И НАЛОГОВАЯ <*>

В. В. СЕМЕНИХИН

Использование оферты позволяет организациям не только сократить время на поиск новых контрагентов, но и значительно снижает затраты по поиску сбыта. Однако при этом организации следует заранее определиться с основными существенными условиями сделки и быть готовой к неукоснительному исполнению собственных обязательств. В статье исследуются актуальные вопросы в данной сфере.

Ключевые слова: оферта, суды, налоговая, договор, Гражданский кодекс, адресат.

Use of offer allows organizations not only to reduce time for search of new counteragents but also materially reduce expenses with regard to search for sale. However at that organization should beforehand determine the material conditions of transaction and be ready for strict execution of obligations thereof. The article studies topical issues in this sphere.

Key words: offer, courts, tax agency, contract, Civil Code, addressee.

Общими положениями о договоре, закрепленными в п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), установлено, что договор между субъектами гражданско-правовых отношений считается заключенным, если между ними в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Причем существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто согласие партнеров. Как следует из п. 2 ст. 432 ГК РФ, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Иначе говоря, оферта представляет собой первую стадию заключения договора. Понятие оферты раскрыто непосредственно в п. 1 ст. 435 ГК РФ, в соответствии с которым офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Причем ГК РФ прямо указывает, что оферта должна содержать существенные условия договора. Анализ данной нормы законодательства позволяет сделать следующие выводы. Во-первых, оферта выражает волю только одной стороны (оферента), следовательно, с точки зрения ГК РФ (ст. ст. 153, 154 ГК РФ) она является односторонней сделкой. Во-вторых, чтобы предложение, направленное одним лицом другому (другим лицам), было признано офертой, необходимо, чтобы оно отвечало следующим условиям: - должно выражать волю одной стороны; - должно быть достаточно определенным; - должно быть направлено одному или нескольким конкретным лицам; - должно содержать существенные условия договора. В противном случае предложение о заключении договора не может быть признано офертой со всеми вытекающими отсюда последствиями. Аналогичного мнения придерживаются и арбитры. Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 21 августа 2007 г. N Ф04-4973/2006(37405-А45-30) по делу N А45-12478/2005-37/257 отмечено, что для признания сделанного предложения офертой необходимо наличие названных в ст. 435 ГК РФ признаков. Так как в рассматриваемом деле письмо, направленное хозяйственным обществом, не содержало намерения заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, а также таких существенных условий, как размер доли и ее стоимость, то данное предложение не может быть признано офертой. Или другой пример, подтверждающий эту точку зрения. В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 31 июля 2007 г. по делу N А56-42147/2006 судьи взыскали с ответчика сумму денежных средств за выполненные истцом работы по восстановлению лифтового оборудования, признав гарантийное письмо, направленное ответчику, офертой, так как оно содержало определенно выраженное предложение истцу выполнить ряд работ и существенные условия, предусмотренные для договора подряда. Таким образом, если оферта не содержит необходимых условий для заключения договора, то данный договор признают незаключенным, и наоборот, если документ содержит все существенные условия договора, то он может быть признан офертой, а следовательно, оферент не вправе отказаться от своих обязательств, вытекающих из данного договора.

Обратите внимание! В соответствии с положениями ст. 2 ГК РФ трудовые отношения не могут регулироваться путем направления оферты. Другими словами, для того чтобы нанять работника, с ним необходимо заключить трудовой договор.

В п. 2 ст. 435 ГК РФ указано, что оферта связывает направившее ее лицо (оферента) с момента ее получения адресатом. Фактически это означает, что у оферента обязанности по договору возникают именно с момента ее получения лицом, которому она направлена, а не с момента им ее принятия. Если оферент отказывается от заключения договора, то он несет ответственность в соответствии с гл. 25 "Ответственность за нарушение обязательств" ГК РФ. Вместе с тем следует иметь в виду, что так как обязанность заключения договора у оферента автоматически наступает с момента получения оферты адресатом, то до этого момента он может ее отозвать. Причем, как указано в п. 2 ст. 435 ГК РФ, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается неполученной, в связи с чем не могут предъявляться и требования о возмещении убытков. Если же оферта получена адресатом, то последствия ее получения зависят от того, указан ли в ней срок для ее акцепта или нет. Акцептом признается ответ лица (акцептанта), которому адресована оферта, о ее принятии. Причем акцепт должен быть полным и безоговорочным. Следует отметить, что по общему правилу, закрепленному в п. 2 ст. 438 ГК РФ, молчание не является акцептом. Исключение составляют только случаи, непосредственно установленные законом (п. 4 ст. 468, п. 2 ст. 540 ГК РФ или п. 2 ст. 621 ГК РФ), а также когда молчание может быть признано акцептом в силу обычаев делового оборота или в силу прежних деловых отношений сторон. В общем случае акцептом является совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора - отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и тому подобное (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Акцептант может и отозвать свой акцепт, при этом следует иметь в виду, что если извещение об отзыве акцепта получено оферентом ранее самого акцепта или одновременно с ним, то ответ акцептанта считается неполученным. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, на это указано в ст. 436 ГК РФ. То есть по общему правилу оферта является безотзывной в течение срока, установленного для ее акцепта, оферент не может ее отозвать или изменить условия договора, предлагаемого для заключения. Вместе с тем если в самой оферте оговорено иное или это вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана, то оферта может быть отозвана. Срок заключения договора посредством оферты зависит от того, содержится ли в тексте оферты указание на срок акцепта или нет. Когда в оферте срок для акцепта указан, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока, об этом сказано в ст. 440 ГК РФ. В том случае, если в тексте оферты срок для акцепта не определен, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ). Аналогичного мнения придерживается и правоприменительная практика. Так, в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" сказано, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени. Для справки. В качестве срока акцепта оферты, установленного законом, можно привести ст. 11 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", согласно которой реклама, признаваемая офертой, действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок. Если в оферте, законе, иных правовых актах, помимо срока для акцепта оферты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено оференту в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено оферентом с опозданием, за исключением случаев, когда оферент немедленно уведомит акцептанта об "опоздавшем" акцепте (ст. 442 ГК РФ). Другими словами, если акцепт отправлен с нарушением срока и оферент не сообщил о том, что он получил акцепт с опоздавшим сроком, то договор считается заключенным.

Обратите внимание! Гражданское законодательство помимо обычной оферты предусматривает и так называемую публичную оферту, понятие которой раскрыто в ст. 437 ГК РФ. Причем, как вытекает из указанной статьи, следует различать приглашение к оферте и саму публичную оферту. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются именно как приглашение делать оферты. Однако, если реклама, адресованная неопределенному кругу лиц, будет содержать все существенные условия договора, предлагаемого к заключению, она может быть признана публичной офертой. В качестве примера можно привести торговлю товарами по Интернету, по образцам (каталогам) и тому подобное. Как следует из п. 2 ст. 437 ГК РФ, публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего это предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Таким образом, если рекламная информация о товаре признается публичной офертой, то лицо, совершившее ее акцепт, вправе требовать от оферента исполнения договорных обязательств.

Следует учесть, что сама по себе оферта не может являться подтверждением расходов организации, тех или иных услуг для целей налогового учета. Как указала ФНС России по г. Москве в Письме от 25 июня 2010 г. N 16-15/066760@, расходы на услуги связи, оказанные иностранным оператором сотовой связи на основании договора публичной оферты, должны подтверждаться: перечнем должностей работников, которым в силу исполняемых ими обязанностей необходимо использовать сотовую связь (перечень должен быть утвержден руководителем организации); договором с оператором на оказание услуг связи; детализированными счетами оператора связи. Таким образом, с этой точки зрения оферта - это не что иное, как невозможность оферента отказаться от заключения договора в случае акцепта оферты. При этом, если в организации не заключен отдельный договор на оказание тех или иных услуг, но акцептована оферта, содержащая все существенные условия договора, это не означает, что между хозяйствующими субъектами отсутствуют договорные отношения. Они есть, только вот если организация планирует все-таки учесть понесенные расходы в связи с осуществлением такой оферты для целей налогового учета, лучше составить отдельный письменный договор. Так, например, акцепт компанией публичной оферты, содержащей все существенные условия договора транспортной экспедиции, не требует заключения отдельного договора. Также рекомендуется заключать отдельный единый договор, в случае если сделка требует нотариального удостоверения. Часто договор публичной оферты используют периодические издания для оформления подписки. Такая оферта выполнена в форме счета (счет-оферта). Оплачивая счет, организация тем самым акцептует и вступает в договорные отношения с журналом или газетой. Следует отметить, что подписка оформляется, как правило, путем стопроцентной предоплаты. Продавец обязан выставить организации счет-фактуру с выделенной суммой НДС (ставка - 10 процентов) в течение 5 календарных дней, считая со дня получения суммы предварительной оплаты. Понятие публичной оферты тесно связано с договором розничной купли-продажи, гражданско-правовые основы которого урегулированы нормами ст. ст. 492 - 504 ГК РФ. Особенности использования публичной оферты в рознице установлены в ст. 494 "Публичная оферта товара" ГК РФ, причем они касаются как розничной торговли в месте нахождения товара, так и торговли вне места нахождения товаров. Особенности заключения договора розничной купли-продажи на условиях публичной оферты вне места нахождения товара установлены п. 1 ст. 494 ГК РФ. Согласно указанной норме предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, только если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Если эти условия выполнены, то продавец обязан заключить договор с любым лицом, отозвавшимся на это предложение. Если предложение о товаре не содержит существенных условий розничного договора купли-продажи, то такое предложение рассматривается как предложение делать оферту. Выставление товаров в месте их продажи (на прилавках, в витринах и т. п.), демонстрация их образцов или представление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т. п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи. Следовательно, в месте продажи товара покупатель вправе требовать от продавца исполнения обязанностей по договору, даже если на выставленный, демонстрируемый товар отсутствует цена или не указаны другие существенные условия договора. Исключением являются лишь товары, из которых явно следует, что они не предназначены для продажи (оформление торгового зала, торговое оборудование и т. п.).

Название документа