Практика проведения и оптимизации сделок "слияний и поглощений" негосударственных пенсионных фондов. Особенности реорганизации в форме присоединения на рынке негосударственного пенсионного обеспечения и обязательного пенсионного страхования
(Григорьев Т. Ю., Крюкова О. О.) ("Право и экономика", 2011, N 11) Текст документаПРАКТИКА ПРОВЕДЕНИЯ И ОПТИМИЗАЦИИ СДЕЛОК "СЛИЯНИЙ И ПОГЛОЩЕНИЙ" НЕГОСУДАРСТВЕННЫХ ПЕНСИОННЫХ ФОНДОВ. ОСОБЕННОСТИ РЕОРГАНИЗАЦИИ В ФОРМЕ ПРИСОЕДИНЕНИЯ НА РЫНКЕ НЕГОСУДАРСТВЕННОГО ПЕНСИОННОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ И ОБЯЗАТЕЛЬНОГО ПЕНСИОННОГО СТРАХОВАНИЯ
Т. Ю. ГРИГОРЬЕВ, О. О. КРЮКОВА
Григорьев Тимур Юрьевич, эксперт по правовым вопросам Негосударственного пенсионного фонда электроэнергетики. Магистр юриспруденции. Специалист по антимонопольному регулированию, картельному праву, международному частному и гражданскому праву, международному праву. Специальное направление: правовое сопровождение деятельности НПФ. Родился 25 июля 1989 г. в г. Москве. Образование высшее - окончил МГИМО(У) МИД России. Автор ряда публикаций: "Правовое регулирование "вертикальных" отношений" (в соавторстве) (Конкуренция и право. 2010. N 1); "Картельные запреты в Германии и антимонопольные меры в Европейском союзе" (в соавторстве) (Право и экономика. 2011. N 5).
Крюкова Ольга Олеговна, заместитель руководителя Юридического центра Негосударственного пенсионного фонда электроэнергетики. Специалист по гражданскому, предпринимательскому и процессуальному праву. Профессиональное направление: правовое сопровождение деятельности НПФ. Родилась 10 марта 1984 г. Образование высшее - окончила МГУ им. М. В. Ломоносова.
Настоящая статья представляет собой научно-практический комментарий порядка проведения и оптимизации сделок "слияний и поглощений" на рынке негосударственных пенсионных фондов. Детально рассматриваются особенности проведения реорганизации НПФ в форме присоединения, анализируются основные правовые проблемы соответствующих процедур, а также приводятся практические методы по сокращению временных и экономических затрат.
Ключевые слова: слияния и поглощения; реорганизация; негосударственный пенсионный фонд; неухудшение условий; оптимизация.
Practice of effecting and optimizing mergers and acquisitions of non-governmental pension funds. Specific features of mergers in the mandatory pension insurance market and in the sphere of non-state pensions T. Yu. Grigoriev, O. O. Kryukova
This article is a research and practical commentary on the procedure and optimization of "mergers and acquisitions" transactions in the non-state pension funds market. The authors examine features of pension funds mergers, analyze the major legal issues in this regard, and provide practical methods aimed at time and costs saving.
Key words: mergers and acquisitions; reorganization; non-state pension fund; non-worsening of conditions; optimization.
Правовое сопровождение сделок M&A на рынке негосударственных пенсионных фондов <1> сегодня осложнено спецификой его публичного регулирования, что, в свою очередь, представляет существенные риски, связанные как с получением отказов со стороны контролирующих органов, так и с увеличением сроков сделки. Как результат, в случае "растяжения" сделки в общей сложности более чем на полгода шансы ее успешного закрытия сводятся к минимальным. -------------------------------- <1> Приведенное понятие включает рынок негосударственного пенсионного обеспечения и обязательного пенсионного страхования.
Понятие "слияния и поглощения" (mergers and acquisitions, или M&A) в современной юридической практике носит многогранный характер, причиной чему является заимствование его из доктрины и правоприменительной практики Соединенных Штатов Америки, а также так называемое смешение юридического и экономического подходов. Сегодня содержание понятия "слияния и поглощения" всегда связано с приобретением "корпоративного контроля" организаций [1, с. 206], в том числе посредством реорганизации в форме слияния или присоединения. Указанные явления также принято связывать с экономической концентрацией, контроль за которой осуществляется соответствующим уполномоченным государственным органом. Экономическая концентрация негосударственных пенсионных фондов (далее - НПФ), равно как и реструктуризация их активов - специфическое явление в Российской Федерации, - заслуживает особого внимания со стороны специалистов, занимающихся правовым сопровождением сделок <2> M&A. В зависимости от масштаба сделки ее сторонам необходимо руководствоваться определенными сроками ее закрытия, просчитывать риски, в том числе связанные с государственным регулированием указанных мероприятий. -------------------------------- <2> В контексте договорных отношений вопрос о юридической природе договора слияния (или присоединения), заключаемого в процессе реорганизации юридических лиц, в научной литературе является дискуссионным. В науке гражданского права такой договор принято относить к договорам, имеющим организационно-имущественную природу [2], или организационным договорам [3]. Несмотря на различные точки зрения на правовую природу договора слияния (присоединения), в научной литературе квалификация его в качестве самостоятельной сделки не вызывает разногласий.
В случае если речь идет о присоединении крупных игроков рынка, например по причине сложности управления активами одного из фондов <3>, необходимо учесть множество аспектов, связанных с подготовкой комплекта документов для согласования сделки как с антимонопольным органом (далее - ФАС России <4>), так и с ФСФР России. -------------------------------- <3> http:// www. ma-journal. ru/ news/ 81964 <4> Позиция ФАС России основывается на необходимости согласования реорганизации, в силу того что НПФ является финансовой организацией по смыслу Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и Постановления Правительства РФ от 30 мая 2007 г. N 334 "Об установлении величин активов финансовых организаций (за исключением кредитных организаций) в целях осуществления антимонопольного контроля". См.: http:// www. fas. gov. ru/ solutions/ solutions_26460.php; http:// www. fas. gov. ru/ solutions/ solutions_27760.php; http:// www. fas. gov. ru/ solutions/ solutions_27103.php; http:// www. fas. gov. ru/ solutions/ solutions_29615.php; и т. д.
Роль реорганизации как универсального института реструктуризации все более отмечается на законодательном уровне. Реорганизация является важным элементом экономической деятельности, представляя собой способ оптимизации организации этой деятельности в зависимости от изменений рынка. Особое значение проблема реорганизации фондов приобретает в настоящее время, так как с 1 июля 2009 г. произошло повышение минимального размера имущества для обеспечения уставной деятельности фонда (с тридцати миллионов рублей до пятидесяти миллионов рублей) <5>. Указанный факт существенным образом стимулирует фонды к укрупнению, осуществляемому на основе реорганизации. С другой стороны, в соответствии с действующим законодательством о конкуренции доминирование фонда на рынке негосударственного пенсионного обеспечения и обязательного пенсионного страхования может стать причиной применения к нему иных реорганизационных процедур - процедур, связанных с разукрупнением <6>. -------------------------------- <5> Согласно ст. 2 Федерального закона от 6 декабря 2007 г. N 334-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об инвестиционных фондах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации". <6> См.: Пояснительная записка к проекту Федерального закона N 587264-5 "О внесении изменений в Федеральный закон "О негосударственных пенсионных фондах" и статью 60 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Следует также отметить, что на практике штатные юристы НПФ имеют возможность подключиться к правовому сопровождению сделки на более раннем этапе (с ведения переговоров), вместе с тем большая часть временных ресурсов таких внутренних подразделений расходуется на подготовку сторонней документации, причина - отсутствие оптимизированных решений. Опыт проведения сделок "слияний и поглощений" на рынке негосударственных пенсионных фондов свидетельствует о некотором заблуждении среди практикующих юристов в отношении поочередного или поэтапного согласования сделок с государственными органами - при определенных обстоятельствах указанные процессы могут быть оптимизированы по времени как минимум на полтора месяца. В связи с этим предлагаем рассмотреть наиболее актуальные с практической точки зрения вопросы, связанные с проведением сделок "слияний и поглощений" на рынке негосударственных пенсионных фондов, а также проанализировать некоторые способы оптимизации процессов присоединения крупных НПФ.
Предварительная стадия проведения M&A. Принятие решения высшими органами управления Фондов
Основной и наиболее распространенной формой "приобретения" НПФ является реорганизация в форме присоединения. Указанная форма реорганизации позволяет избежать большинства проблем, связанных с лицензированием и налогообложением, как в отношении НПФ, так и в отношении крупных вкладчиков: так, взносы работодателя по договорам негосударственного пенсионного обеспечения, ранее включенные в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль, в случае реорганизации негосударственных пенсионных фондов в форме слияния и присоединения не признаются подлежащими налогообложению <7>. -------------------------------- <7> Письмо Минфина России от 27 октября 2008 г. N 03-03-06/1/606.
В связи с этим основной нормативной базой федерального уровня в регулировании соответствующих отношений являются: Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ); Федеральный закон от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (далее - Закон о НПФ); Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (далее - Закон о НКО); Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации). Структуризацию сделок M&A на рынке негосударственных пенсионных фондов следует задействовать еще на стадии подготовки проекта решения о реорганизации НПФ. Представляется, что императивные предписания абз. 2 ст. 33 Закона о НПФ устанавливают требования о согласовании принятого решения совета фонда с ФСФР России, а также вводят обязанность представления заключений аудитора и актуария, подтверждающих неухудшение условий негосударственного пенсионного обеспечения участников и обязательного пенсионного страхования застрахованных лиц [4]. Помимо указанных требований, необходимо учитывать временную протяженность процедуры реорганизации для таких сложных и социально значимых образований, какими являются НПФ. Возникает необходимость применения методов, позволяющих свести к минимуму возможность кардинального изменения финансового положения фондов в процессе реорганизации таким образом, чтобы действие всех страховочных механизмов не было сведено к нулю. Поскольку требования приведенной статьи распространяются на всех участников реорганизации в ФСФР России, необходимо представить решения как присоединяемого НПФ, так и поглощающего Фонда. Принятие решения о реорганизации в соответствии с абз. 9 п. 3 ст. 29 Закона о НКО и п. 2 ст. 33 Закона о НПФ относится к компетенции высшего органа управления фондом - совета фонда. Как правило, Совет каждого из участвующих в реорганизации НПФ фондов принимает решение о реорганизации самостоятельно. В связи с этим в целях оптимизации времени решение о реорганизации может быть принято и на совместном общем собрании советов двух НПФ, при этом соответствующая повестка дня заседания советов НПФ, на котором решение о реорганизации НПФ будет принято, должна включать следующие вопросы: одобрение условий договора о присоединении НПФ и промежуточного передаточного акта; определение НПФ, уполномоченного на осуществление действий от имени двух НПФ, связанных с уведомлением регистрирующего органа - Главного управления Министерства юстиции РФ по г. Москве - о начале процедуры реорганизации <8> и публикацией уведомлений о реорганизации в журнале "Вестник государственной регистрации" дважды, с периодичностью один раз в месяц, после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации; -------------------------------- <8> Письмо Федеральной налоговой службы от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64 "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации".
получение актуарного заключения по результатам актуарного оценивания консолидированных обязательств двух НПФ, а также заключения по специальному аудиторскому заданию о подтверждении неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения (далее - НПО) и обязательного пенсионного страхования (далее - ОПС) застрахованных лиц (если НПФ занимается деятельностью по ОПС); определение порядка уведомления клиентов НПФ о реорганизации; о порядке получения согласования реорганизации в ФСФР и ФАС России. Таким образом, оптимизация процессов M&A может происходить на стадии принятия решения о реорганизации, в случае если стороны договорятся о принятии соответствующего решения на совместном заседании советов фондов.
Подготовка и подписание договора о присоединении
При реорганизации в форме присоединения все права и обязанности присоединяемого юридического лица переходят к реорганизуемому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ). Представляется, что правопреемство при реорганизации в форме присоединения относится к универсальному <9>. -------------------------------- <9> Происходящее при реорганизации юридических лиц в форме присоединения правопреемство, заключающееся в переходе к присоединившему юридическому лицу согласно передаточному акту прав и обязанностей присоединенного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами (п. 2 ст. 58, ст. 59 ГК РФ), относится к числу универсальных и призвано гарантировать сохранение обязательств и их исполнение за счет имущества вновь созданного в результате реорганизации юридического лица, обеспечение интересов кредиторов юридического лица, а также охватывает иные имущественные и неимущественные права реорганизуемого юридического лица. См.: Определение Конституционного Суда РФ от 7 декабря 2010 г. N 1620-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы закрытого акционерного общества "Райффайзенбанк" на нарушение конституционных прав и свобод частями 4 и 7 статьи 2.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".
В связи с этим договор о присоединении является основным документом, в котором присоединяемый НПФ и поглощающий НПФ устанавливают свои права и обязанности, связанные с реорганизацией, а также определяют сроки для осуществления действий. Указанный договор относится к многосторонним сделкам (ст. ст. 154, 420 ГК РФ) и порождает для каждой из сторон одинаковые юридические последствия. Представляется, что в настоящее время не существует серьезных препятствий для присоединения НПФ к другому фонду. Следует также учитывать, что гражданское законодательство не запрещает одновременное присоединение нескольких юридических лиц к другому такому лицу, в том числе различных организационно-правовых форм. С точки зрения правоприменения оптимально, чтобы в договоре о присоединении детально были определены цели реорганизации и установлен поэтапный план реорганизации (с указанием сроков каждого их предполагаемых этапов реорганизации), обязанности каждого из НПФ при реорганизации, вопросы формирования совокупного вклада учредителей (далее - СВУ) и органов НПФ после реорганизации. В целях оптимизации сроков и качества реорганизации особое внимание следует уделять следующим разделам договора о присоединении: порядок, сроки и форма информирования кредиторов о реорганизации; порядок и сроки предъявления требований кредиторов; порядок осуществления контроля поступивших заявлений о расторжении договоров кредиторами; порядок и сроки осуществления унификации пенсионных правил и условий негосударственного пенсионного обеспечения с учетом требований о неухудшении условий НПФ участников "присоединяемого" НПО (сроки представления в ФСФР России изменений и дополнений в пенсионные правила НПО поглощающего НПФ для регистрации). При реорганизации в форме присоединения следует руководствоваться следующим правилом: от того, насколько детально и в полном объеме будет составлен договор о присоединении, зависят качество и сроки реорганизации.
Особенности передачи корпоративного управления и формирования СВУ
Наиболее актуальным вопросом (до принятия решения о реорганизации) является установление границ корпоративного управления присоединяемого фонда. Иными словами, на стадии ведения переговоров менеджмент обоих НПФ должен договориться о распределении мест в совете фонда. Руководство присоединяемого НПФ не может рассчитывать на получение части активов при реорганизации, так как в соответствии со ст. 4 Закона о НПФ учредители (учредитель) не имеют не имеет прав на переданное НПФ имущество, которое является собственностью НПФ. Таким образом, для учредителей присоединяемого НПФ хорошей альтернативой является то, что они обладают возможностью вхождения в управление НПФ при формировании совета фонда - высшего органа управления. Совет поглощающего НПФ может принять решение об изменении своего состава путем включения лиц, представляющих интересы учредителей присоединяемого НПФ, вместе с тем может и не принимать подобных решений - в этом случае следует руководствоваться общими правилами, установленными уставом поглощающего НПФ.
Соблюдение требования о неухудшении условий при реорганизации НПФ
Как указывалось ранее, в качестве основного требования к реорганизации НПФ Закон о НПФ устанавливает "неухудшение условий негосударственного пенсионного обеспечения участников и обязательного пенсионного страхования" в соответствии с заключениями аудитора и актуария. На практике аудиторское заключение составляется по специальному аудиторскому заданию на последнюю отчетную дату перед подачей заявления о согласовании реорганизации в ФСФР России. Следует подчеркнуть, что аудиторское заключение должно содержать мнение о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности, соответствии законодательству Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета фондов, которые приняли решение о реорганизации, и неухудшении условий негосударственного пенсионного обеспечения участников и обязательного пенсионного страхования застрахованных лиц. Актуарное заключение составляется также на последнюю отчетную дату перед подачей заявления о согласовании реорганизации в ФСФР России. Соответствующее заключение должно содержать результаты актуарного оценивания консолидированных обязательств НПФ, которые участвуют в реорганизации, и мнение о сопоставимости пенсионных схем и других существенных условий негосударственного пенсионного обеспечения. Необходимо отметить, что ухудшение условий может проявляться не только в том, что в пенсионных схемах реорганизуемых НПФ содержатся существенные различия, т. е. не соблюдается требование сопоставимости пенсионных схем, но также в том, что в пенсионных правилах присоединяющего НПФ установлены более жесткие по сравнению с пенсионными правилами присоединяемого НПФ положения. Примерами положений пенсионных правил, которые свидетельствуют об ухудшении условий негосударственного пенсионного обеспечения, являются: различная методика расчета выкупной суммы при расторжении договора негосударственного пенсионного обеспечения, в том числе сроки выплаты выкупной суммы; различный порядок наследования или правопреемства денежных средств на счете в случае смерти участника; наличие права распоряжения участником пенсионным счетом без заключения договора негосударственного пенсионного обеспечения в свою пользу; наличие ставок гарантированной доходности [5, с. 32] и т. п. В целях соблюдения соответствующих требований о неухудшении условий негосударственного пенсионного обеспечения участников присоединяемого НПФ после завершения реорганизации присоединяющий НПФ обязательно должен внести изменения в свои пенсионные правила, так как после завершения реорганизации действие пенсионных правил присоединяемого НПФ прекращается. Необходимо также отметить, что на стадии DUE DILIGENCE внутренним юристам НПФ следует заблаговременно проводить сопоставление пенсионных правил. Таким образом, в соответствующих случаях целесообразно в договоре присоединения указать наиболее приблизительные сроки разработки и внесения изменений в пенсионные правила присоединяющего НПФ. Если в заключении актуария содержатся выводы о существенных различиях пенсионных схем реорганизуемых НПФ, поглощающему фонду следует провести унификацию, внести соответствующие изменения в пенсионные правила.
Список литературы
1. Степанов Д. И. Феномен корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2009. N 3. С. 142 - 206. 2. Суханов Е. А. О видах сделок в германском и в российском гражданском праве // Вестник гражданского права. 2006. N 2. 3. Глушецкий А. А. Реорганизация и крупные сделки // Закон. 2006. N 9. 4. Черешева Е. А., Карташова Ю. А., Шашкова О. В. Комментарий к Федеральному закону от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (постатейный) // СПС "КонсультантПлюс". 5. Реорганизация НПФ в форме присоединения. Рекомендации // Пенсионные фонды и инвестиции. 2006. N 2 (26).
------------------------------------------------------------------
Название документа