Правовое регулирование договора залога в зарубежных государствах: сравнительно-правовой анализ

(Оськина И. Ю., Лупу А. А.) ("Международное публичное и частное право", 2012, N 4) Текст документа

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА ЗАЛОГА В ЗАРУБЕЖНЫХ ГОСУДАРСТВАХ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ <*>

И. Ю. ОСЬКИНА, А. А. ЛУПУ

Оськина Илона Юрьевна, доктор юридических наук.

Лупу Александр Анатольевич, доктор юридических наук.

Значение зарубежного опыта регулирования залога важно, поскольку в государствах бывшего Советского Союза только начинается процесс становления развитой и цивилизованной системы залоговых отношений, что, безусловно, повышает интерес к сравнительному исследованию договора о залоге.

Ключевые слова: залог, сравнительное правоведение, зарубежные государства, договор.

The importance of foreign regulation of pledge is important as in the states of the former Soviet Union the process of formation of developed and civilized system of pledge relations is arising, this fact undoubtedly raises interest to comparative research of pledge contract.

Key words: pledge, comparative law, foreign states, contract.

Значение зарубежного опыта регулирования залога важно, поскольку в государствах бывшего Советского Союза только начинается процесс становления развитой и цивилизованной системы залоговых отношений, что, безусловно, повышает интерес к сравнительному исследованию договора о залоге. Обращая внимание на достижения зарубежных стран в области залога, необходимо иметь в виду, что, несмотря на интернациональный характер залогового института, его правовое регулирование в разных странах имеет свои особенности. Французский гражданский кодекс (далее - ФГК) определяет залог как договор (ст. 2071) и различает: залог, "антихрез" <1> и ипотеку <2>. Французское гражданское право предусматривает возможность заключения договора о залоге как в устной, так и в письменной форме. Однако если стоимость заложенного имущества выше установленного предела, то договор о залоге такого имущества в обязательном порядке должен быть составлен в письменной форме и зарегистрирован в канцелярии общего суда. В целом особенности правового регулирования залоговых отношений во Франции связаны прежде всего с предметом договора о залоге. Так, например, при регулировании такого специфического института, как антихрез, ФГК устанавливает, что он подлежит обязательной государственной регистрации через внесение записи в поземельной книге. -------------------------------- <1> Антихрез - институт гражданского права во Франции, при антихрезе недвижимая вещь, как правило, остается у должника, но кредитор имеет право на плоды и доходы от нее, которые идут на оплату процентов и погашение основного долга. <2> Кулагин М. И. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учеб. пособие / Под общ. ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004. С. 896.

По общему правилу во Франции не предъявляются требования о действительности либо недействительности сделки о торговом закладе, отличных от правил, предъявляемых к обычным залоговым сделкам. Но заклад на товарных складах невозможен без вручения залогодержателю специального залогового свидетельства - варранта. А договор заклада торгового предприятия или торгово-производственного оборудования заключается только в письменной форме и подлежит регистрации в торговом суде (по местонахождению закладываемого имущества) в течение 25 дней после заключения такого договора <3>. Согласно ФГК кредитор-залогодержатель имеет право: удерживать заложенную вещь до полного погашения долга, включая проценты и расходы, требовать возврата от третьих лиц заложенной вещи в случае ее утраты, обратиться в суд с просьбой о продаже предмета залога с целью удовлетворения своих требований на основании приказа суда и т. д. В целом интересы залоговых кредиторов в праве Франции не только не имеют абсолютного приоритета, но и существенно ограничены. Так, трудовые и налоговые требования имеют более высокую очередность, чем залоговые. -------------------------------- <3> Френкель Э. Б. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовые исследования: Учеб. пособие / Под ред. В. В. Залеского. М., 1999. С. 486.

В Германии залог рассматривается не как обязательственное, а как ограниченное вещное право. Согласно Германскому гражданскому уложению (далее - ГГУ) залог (Pfandrecht) относится только к движимым вещам, которые могут быть обременены для обеспечения требования таким образом, чтобы кредитор был вправе требовать удовлетворения за счет стоимости вещи (залоговое право) <4>. Таким залоговым правом в Германии могут быть обеспечены не только существующее, но и будущее или условное требование. Залог в Германии получил довольно широкое распространение, в основном благодаря возрастающей роли реального кредита. В настоящее время в Германии все чаще в договоре о залоге предусматривается, что вещь остается у залогодателя или передается на товарный склад. В то же время ГГУ содержит ряд норм, обязывающих обеспечить сохранность заложенной вещи. -------------------------------- <4> Яичков К. К. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / Под ред. проф. К. К. Яичкова. М.: Международные отношения, 1966. С. 47.

В Германии залог недвижимого имущества очень часто подпадает под жесткий контроль со стороны законодательства и государства. Примером такого контроля может служить тот факт, что в Германии залог под сельскохозяйственные земли ограничен законом до 1,5% рыночной стоимости земельного участка. На сегодняшний день в Европе существуют две системы регистрации залога: в Швеции, Дании разделены ссуды и залог. В этих государствах государственная регистрация предусматривается только для залогов. Размер ссуды не фиксируется в органах регистрации прав на недвижимость; в Германии, Франции, Италии государственной регистрации подлежит не только залог, но и полученный кредит под этот залог. В различных государствах Содружества Независимых Государств (далее - СНГ) различные подходы в регулировании залоговых отношений объясняются различными позициями на природу залоговых правоотношений, что, безусловно, вызывает интерес, поскольку исходная нормативная база государств СНГ во многом аналогична, так как гражданские кодексы соответствующих государств разрабатывались на основе модельного рекомендательного акта, рекомендованного Межпарламентской ассамблеей СНГ. Например, согласно Закону Республики Беларусь "О залоге" в Белоруссии закрепляется две разновидности заклада: собственно заклад и твердый заклад. При твердом закладе физической передачи вещи не происходит. Если речь идет об индивидуально-определенной вещи, то заклад может производиться путем наложения знаков, свидетельствующих о закладе. В этом случае вещь фактически остается у залогодателя, но при этом он не вправе пользоваться вещью, являющейся предметом заклада, хотя и сохраняет фактический контроль над ней. При непосредственно закладе заложенное имущество передается залогодержателю во владение. Характерный для континентальной системы права критерий деления типов залога по предмету на залог движимого имущества, залог недвижимого имущества и залог прав в системе общего права практически неприменим, так как все указанные виды имущества могут быть предметом, к примеру, залога с уступкой титула. Также стоит иметь в виду относительный характер используемых терминов, ведь перевод их в римские значения при относительной легкости восприятия таит в себе угрозу субъективного соотношения видов залога двух совершенно разных систем при огромном различии их содержания. Характерным для общего права является, с одной стороны, трудноуловимый критерий отличия сходных понятий, а с другой - практика использования идентичных названий для различных институтов, обусловленная тем, что англичане ставят во главу угла содержание конкретного института. Так, под Hupothecation (ипотека) может пониматься как непосредственно залог недвижимого имущества, так и обременение товаров без передачи титула или владения кредитору, а иногда и морской залог, бодмерея. В Англии залог возможен в двух формах. Согласно первой вещь передается залогодержателю, и к ней применяются общие правила, указанные вещи. По второй - ипотечный залог (mortage) - осуществляется передача права временно кредитору в обеспечение обязательства. После уплаты долга право собственности возвращается к должнику. При банкротстве или неплатежеспособности должника такой кредитор исключается из состава других кредиторов и сохраняет право собственности на вещь. При продаже предмета заклада залогодержатель выступает как представитель собственника и должен защищать его интересы. Средства, вырученные от продажи, идут на покрытие долга, а излишки передаются собственнику. Если средств, вырученных от продажи, не хватает, долг погашается в обычном порядке из другого имущества. Опыт Соединенных Штатов Америки (далее - США) в области залога безналичных денежных средств очень интересен. В 1999 г. была обновлена ст. 9 Унифицированного торгового кодекса Соединенных Штатов Америки (далее - УТК США). В нее были включены положения, которые позволяют достаточно легко получить залог депозитного счета, используемого должником в целях бизнеса <5>. В то же время и при принятии ст. 9 данного акта в версии 1972 г., которая не содержала данного положения, не предлагалось запрещения залога депозитных счетов. Просто эта сфера регулирования была предоставлена обычному (прецедентному) праву штатов, и на практике было очень сложно или практически невозможно использовать такие счета как средство обеспечения исполнения обязательств. -------------------------------- <5> Сулеменов М. К., Осипов Е. Б. Залоговое право: Учебник. Алматы: Эдилет Пресс, 1997. С. 5.

Отмечая положительный эффект обновления ст. 9 УТК США, правоведы все же отмечают, что появление четких правил для залога депозитных счетов, скорее всего, обернется тем, что кредиторы без проблем будут получать в залог депозитные счета, тем самым уменьшая объем имущества должника, на которое можно обратить взыскание в случае банкротства. Согласно действующему в США законодательству в договоре о залоге может быть предусмотрено право залогодержателя пользоваться имуществом, обременяемого залогом, и связанными с ним правами (но он обязан проявлять разумную заботливость о сохранности заложенного имущества). Договором также решаются вопросы об уплате налогов, страховании имущества. Таким образом, в США при регулировании залоговых отношений договору отдается предпочтение. Законодательство США рассматривает право залога как вещное право. В США весьма подробно регламентирован и порядок реализации имущества, которое было обременено залогом. Следует подчеркнуть, что американцы под ипотекой понимают лишь кредит, выдаваемый для приобретения жилья, где приобретаемое жилье и становится обеспечением возврата кредита. Однако в США широко используется залог и других объектов недвижимости. Особое значение имеет залог земли, приобретший массовый характер в сельском хозяйстве. Он выполняет задачу защиты товаропроизводителей от падения цен на сельскохозяйственную продукцию и стабилизации агропромышленного сектора экономики. Такой подход к ипотеке в американском агропромышленном производстве объясняется экономической выгодностью оказания помощи фермерам в получении дохода, в то время как лишение должника средств для производства связано со значительными финансовыми и временными затратами. В Китайской Народной Республике (далее - КНР) залог признается вещным правом <6>. В настоящее время в КНР вещное право значительно отстает в своем развитии от обязательственного права. Положение таково, что залоговое правоотношение формируется на основе вещного права, которое не имеет еще законченного законодательного оформления. -------------------------------- <6> Albea S. D. Commentary: Security, Interests in Deposit Accounts and the Banking Industy's Use of Setoff: Учеб. пособие / S. D. Albea; перевод - А. А. Рубанов. М.: Law Reviw Fall. М., 2002. С. 147 - 158.

В Китае залог - способ обеспечения обязательства, который предусмотрен правом залога на переданное должником или третьим лицом в обеспечение обязательства имущество (если движимое имущество) с оставлением его у залогодателя. В случае неисполнения должником обязательства залогодержатель может приобрести предмет залога во владение, а также получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами путем его продажи или продажи с публичных торгов в судебном порядке. В настоящее время в китайском праве существует три источника, связанных с залогом: Общие положения гражданского права 1986 г., Закон об обеспечении исполнения обязательства 1995 г., принятые в 2000 г. судебным комитетом Верховного суда КНР Разъяснения к Закону об обеспечении исполнения обязательства. Кроме того, следует назвать проект Закона о вещном праве КНР, вынесенный на рассмотрение в 1999 г. Анализ этих документов позволяет определить направления развития китайского законодательства. Что касается залога, то в Общих положениях гражданского права ему посвящена только одна статья - ст. 89 во втором разделе. Эта статья считается основополагающей для института залога. В ней не указывается на отличия залога от заклада. Поэтому до опубликования Закона об обеспечении исполнения обязательств в КНР не существовало совершенной системы залога недвижимости и заклада. Залог движимого имущества как новый институт обеспечения исполнения обязательства в основополагающем гражданском праве не нашел обоснования. В силу влияния гражданского права СССР в КНР в содержание понятия залога включался и заклад, по той же причине залог недвижимого имущества практически не получил развития. Поскольку китайскими законодателями не были определены способы обеспечения публичности прав различных видов залога, то это, естественно, противоречило принципу публичности вещного права и не отвечало потребностям рыночной экономики. Кроме того, с начала 80-х и до середины 90-х годов количество дел о нарушениях договоров и экономических споров резко возросло, суды были буквально завалены нерассмотренными делами. В связи с этим в 1995 г. в КНР был утвержден Закон об обеспечении исполнения обязательства в КНР. Если названный Закон сравнить с Общими положениями гражданского права, то это был прорыв вперед. В нем были установлены различные типичные институты обеспечения исполнения обязательств, в частности залог недвижимости, залог движимости, заклад движимости, заклад права, максимальная величина залога и т. д. Все это значительно повысило эффективность применения действующих норм, а главное - в данном законе ясно сформулированы отличия залога и заклада. В законе, помимо различия между залогом и закладом, определена категория залога движимого имущества, полностью упорядочена система залога. Однако в названном Законе есть и недостатки, которые препятствуют его практическому применению. Опыт действия данного нормативного правового акта показал, что его применение породило немало нерешенных проблем и привело к возникновению многих спорных ситуаций, негативно отразившихся на нормальном гражданском обороте. Именно поэтому Верховный суд (далее - ВС) КНР, обобщив опыт судебной практики судов разных инстанций за четыре года с учетом достижений теории гражданского и коммерческого права, подготовил свои пояснения к данному Закону. На основе этого было принято постановление, в котором были восполнены пробелы, порожденные содержащимися в Законе противоречиями, даны конкретные рекомендации по его применению. Сложная ситуация в КНР складывается и в системе регистрации залогов. Это прежде всего связано с тем, что в данном государстве система регистрации еще не отрегулирована. В связи с этим в судебной практике возникает много вопросов. Согласно действующему китайскому законодательству договаривающиеся стороны при залоге имущества (недвижимого и некоторых особых видов движимого имущества) должны осуществлять следующую процедуру регистрации. Договор о залоге вступает в силу со дня регистрации. Если стороны не осуществили процедуру регистрации, то их нельзя привлечь к ответственности за нарушение по договору. Отсутствие регистрации еще не означает, что договор недействителен. Законодатели КНР перепутали юридические понятия "действие договора о залоге" и "установление права залога на основе договора". При признании договора о залоге недействительным стороны не связаны какими-либо договорными отношениями. Если одна из сторон не побоится нарушить договор, то потерпевшая сторона не сможет получить возмещение убытков. Надо подчеркнуть, что земля не может быть предметом залога в КНР. Но помимо вещей и прав (некоторых прав) предметом залога может быть имущественный комплекс и предприятие. Кроме того, необходимо отметить, что в китайском обществе начинает формироваться новый институт гарантийной передачи права собственности (Sicherungs-Ubertragung), он тесно связан с жизнью народа Китая при получении кредитов для покупки квартиры (очень близкий к институту ипотеки). В законодательстве большинства стран, где используется континентальная правовая система, такого института нет. Таким образом, можно сделать вывод о том, что различные подходы к регулированию залоговых отношений в отдельных государствах связаны с определением залога как вещного либо обязательственного права, а также права собственности на отдельные объекты имущества. Но при всех имеющихся индивидуальных особенностях регулирования данного гражданско-правового института в отдельных государствах залог становится интернациональным институтом, который в большей мере приобретает в области реального кредита такое значение, которое вексель имеет в области личного кредита.

Литература

1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая - третья / Под ред. Е. Л. Забарчука. М.: Экзамен; Право и закон, 2005. 2. Кулагин М. И. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учеб. пособие / Под общ. ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004. С. 896. 3. Френкель Э. Б. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовые исследования: Учеб. пособие / Под ред. В. В. Залеского. М., 1999. С. 486. 4. Яичков К. К. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / Под ред. А. А. Яичкова. М.: Международные отношения, 1966. С. 47. 5. Сулеменов М. К., Осипов Е. Б. Залоговое право: Учебник. Алматы: Эдилет Пресс, 1997. С. 5. 6. Albea S. D. Commentary: Security, Interests in Deposit Accounts and the Banking Industy's Use of Setoff: Учебное пособие / Пер. А. А. Рубанов. М.: Law Reviw Fall, 2002. С. 147 - 158.

Название документа