Правовые проблемы практического применения банками складских свидетельств

(Щербакова М. А.) ("Банковское право", 2012, N 6) Текст документа

ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАКТИЧЕСКОГО ПРИМЕНЕНИЯ БАНКАМИ СКЛАДСКИХ СВИДЕТЕЛЬСТВ

М. А. ЩЕРБАКОВА

Щербакова Марина Андреевна, главный юрисконсульт Юридического центра Ассоциации региональных банков России.

Статья освещает основные правовые проблемы, связанные с оборотом складских свидетельств в России, в т. ч. вопросы использования банками складских свидетельств для целей кредитования товаропроизводителей. Показаны преимущества использования складских свидетельств для участников товарного и фондового рынков. Обосновывается необходимость принятия специального федерального закона, который позволит заполнить пробелы действующего законодательного регулирования.

Ключевые слова: складское свидетельство, кредитование, залог.

Legal problems of practical application by banks of warrants M. A. Scherbakova

The article describes basic legal problems related to turnover of warrants in Russia including the issues of use by banks of warrants for the purposes of financing of manufacturers; shows advantages of use of warrants for participants of commodities and securities market; substantiates the necessity of adoption of federal law which will allow to liquidate lacunas in the current legislation.

Key words: warrant, financing, pledge.

Преимущества использования складских свидетельств. Складским свидетельством является товарораспорядительная бумага, удостоверяющая принятие товара на хранение по договору складского хранения и право его держателя получить у хранителя указанный в нем товар и распорядиться им. Применение складских свидетельств позволяет товаропроизводителям расширить круг потенциальных покупателей товара за счет продажи складских свидетельств без физического перемещения товара, оптимизировать существующие на предприятии расчетные схемы, осуществить реструктуризацию кредиторской задолженности. Складские свидетельства могут стать ликвидным финансовым инструментом на организованном рынке. Для страховых компаний активное использование в обороте складских свидетельств открывает новые перспективные виды страхования рисков утраты и повреждения товара, хранящегося на складе. Кроме того, складские свидетельства могут использоваться банками в сделках кредитования под залог товаров, хранящихся на товарных складах, что делает такое кредитование максимально обеспеченным. Кредитование банками товаропроизводителей под залог товара, в отношении которого выдано складское свидетельство, осуществляется путем передачи заемщиком банку залогового свидетельства, удостоверяющего право залога на указанный товар, либо залогом простого складского свидетельства. Использование залогового свидетельства в качестве обеспечения по кредиту обладает рядом преимуществ по сравнению с обычным залогом товара. В частности, при залоге товара, в отношении которого выдано складское свидетельство, отсутствует риск распоряжения заемщиком заложенным имуществом. При залоге простого складского свидетельства как ценной бумаги значительно упрощается процедура обращения взыскания на предмет залога. Преимущества складских свидетельств банками активно используются за рубежом. Ежегодный объем финансирования под залог складских свидетельств в Словакии составляет 55 млн. долл. США. Объем кредитов, выдаваемых под залог складских свидетельств в Болгарии, составляет от 10 до 50 млн. евро, в Казахстане - более одного миллиарда долл. США в год <1>. -------------------------------- <1> Технический справочный документ Инвестиционного центра ФАО "Финансирование под залог складских свидетельств в сельском хозяйстве стран с переходной экономикой" (2009).

Проблемы оборота складских свидетельств в России. В России складские свидетельства, несмотря на более чем десятилетнюю историю их регулирования в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ), не получили активного распространения. Действующее законодательное регулирование выдачи и обращения складских свидетельств не позволяет данным ценным бумагам стать эффективным инструментом для привлечения финансирования. Все еще не получили единообразную судебную оценку вопросы правовой природы сделок с погашенными складскими свидетельствами, правовые последствия отсутствия обязательных реквизитов складского свидетельства, значение передачи права собственности на складское свидетельство в отношении товаров, удостоверенных таким складским свидетельством. Распространены случаи мошенничества в отношении складских свидетельств, товарные склады, осуществляющие хранение товаров, удостоверенных складскими свидетельствами, не обеспечивают достаточный уровень качества хранения, отсутствует учет товарных складов, осуществляющих выдачу складских свидетельств. Решение данных проблем является ключевым для обеспечения активного использования потенциала складских свидетельств. Рассмотрим некоторые проблемы оборота складских свидетельств, а также способы разрешения данных проблем. Недостаточность уровня надежности услуг товарного склада. В настоящее время деятельность по хранению товаров, в отношении которых выдается складское свидетельство, не подлежит специальному контролю со стороны регулирующих органов. Товарный склад, имеющий право выдавать складские свидетельства, не обязан получать лицензию на осуществление деятельности по публичному складскому хранению товаров либо проходить сертификацию соответствия предоставления услуг по публичному хранению группы товаров. Отсутствует специальное правовое регулирование, закрепляющее права, обязанности и ответственность товарных складов, имеющих право выдавать складские свидетельства, способ проверки наличия товара и качества его хранения определяется сторонами договора складского хранения. В результате предоставление банком кредита под залог товара, в отношении которого выданы складские свидетельства, является крайне рискованным. Новый владелец складского свидетельства либо кредитор вынуждены исследовать условия договора складского свидетельства и регламент товарного склада, которые не являются типовыми, проверять финансовую устойчивость товарного склада, а также проводить проверки наличия товара и качества его хранения. Кроме того, у товарного склада нет обязанности по обязательному страхованию ответственности предпринимательских рисков, связанных с хранением товара (пожар, наводнение, засуха), поэтому данный риск также подлежит оценке потенциальным владельцем складского свидетельства либо кредитором, предоставляющим кредит под залог товара, в отношении которого выдано складское свидетельство. Повышение уровня надежности и прозрачности услуг товарного склада, имеющего право выдавать складские свидетельства, является основным условием для активного использования потенциала складских свидетельств. До тех пор, пока банки не будут уверены в том, что товары, в отношении которых они принимают залоговые свидетельства, хранятся надлежащим образом, а товарный склад является финансово устойчивым, система кредитования под залог складских свидетельств не будет развиваться. До тех пор, пока не будет разрешен вопрос с обеспечением прозрачного и понятного контроля за деятельностью товарного склада, оборот складских свидетельств будет ограничен. В целях повышения уровня надежности услуг товарного склада следует обеспечить следующие условия: - обязательное получение сертификата о соответствии предоставления услуг по хранению группы товаров товарным складом для получения права выдавать простые и двойные складские свидетельства; - публичность государственного реестра товарных складов; - законодательное регулирование порядка и условий государственной регистрации товарного склада, особенностей его ликвидации и реорганизации; - публичность регламента товарного склада, регистрация регламента товарного склада в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию товарного склада; - регулярный контроль финансового, операционного и технического состояния товарного склада, а также качества хранения товаров, принятых товарным складом; - страхование ответственности товарного склада. Непрозрачность оборота складских свидетельств. В соответствии с действующим правовым регулированием передача обеих частей двойного складского свидетельства (складского свидетельства и залогового свидетельства) другому держателю осуществляется по передаточным надписям, которые учиняются на складском свидетельстве либо на залоговом свидетельстве <2>. При этом отсутствует законодательное требование об обязательном учете товарным складом записей о выдаче, обращении, обременении и погашении двойных и простых складских свидетельств. Непрозрачность оборота складских свидетельств открывает широкие возможности для мошенничества со складскими свидетельствами и не позволяет потенциальным держателям складских свидетельств до покупки таких складских свидетельств убедиться в действительности складских свидетельств, подтверждающих хранение товаров. Между тем обеспечение достоверности записей на складских свидетельствах является важным условием повышения ликвидности данных ценных бумаг. -------------------------------- <2> Ст. 915 ГК РФ.

Достоверность записей на складских свидетельствах может обеспечиваться двумя способами в зависимости от формы складского свидетельства: - учетом товарным складом записей о выдаче, обращении, обременении и погашении двойных и простых складских свидетельств соответственно в реестре простых складских свидетельстве и в реестре двойных складских свидетельств при документарной форме складских свидетельств, либо - депозитарной системой учета двойных складских свидетельств при бездокументарной форме двойных складских свидетельств. На наш взгляд, наиболее предпочтительным является второй способ. Депозитарный учет двойных складских свидетельств благодаря фактическому обездвиживанию ценных бумаг позволяет исключить риски, присущие документарному учету: снизить риск совершения технических ошибок при совершении передаточных надписей на двойном складском свидетельстве или его частях и записей в реестре двойных складских свидетельств, свести к минимуму риск совершения передаточных надписей на двойном складском свидетельстве и записей в реестре двойных складских свидетельств неуполномоченным лицом, исключить расходы, связанные с необходимостью фактической передачи двойного складского свидетельства. Бездокументарная форма двойного складского свидетельства и ее депозитарный учет является важнейшей предпосылкой использования двойных складских свидетельств на фондовых биржах <3>. Двойные складские свидетельства могут применяться в биржевых форвардных и фьючерсных сделках, залоговое свидетельство может стать высоколиквидным инструментом обеспечения многократной продажи товара, хранящегося на товарном складе, без его фактического перемещения, в биржевой торговле. -------------------------------- <3> На это обстоятельство, в частности, обращено внимание в п. 7 письма Правительства Российской Федерации от 15 августа 2011 г. N ВП-П11-5778, которым выдано поручение о разработке биржевых механизмов, обеспечивающих использование двойных складских свидетельств при обороте зерна на сырьевых рынках.

Правовая неопределенность оборота складских свидетельств. Широкому использованию банками потенциала складских свидетельств также препятствует отсутствие правового регулирования оборота складских свидетельств и единообразной судебной практики. В частности, до настоящего времени не решен вопрос о правовой природе складского свидетельства, в котором не указан какой-либо обязательный реквизит складского свидетельства. Формулировка ГК РФ, согласно которой документ, который не соответствует требованиям ГК РФ к складскому свидетельству, не является складским свидетельством <4>, не позволяет сделать однозначный вывод о том, что такое складское свидетельство (1) является недействительным и не может служить доказательством заключения договора складского хранения <5> либо (2) может рассматриваться в качестве складской квитанции, подтверждающей заключение договора складского хранения <6>. Большинство судов придерживаются первой позиции, аргументируя это тем, что в соответствии с общим правилом отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность. Последствием признания такого складского свидетельства ничтожным являются признание сделки по складскому хранению товара недействительной и обязанность товарного склада досрочно возвратить товар и вернуть уплаченное вознаграждение. Такое ограничительное толкование открывает пути для злоупотребления правом, не предоставляет достаточной защиты участникам оборота складских свидетельств, в т. ч. последующим владельцам складских свидетельств. -------------------------------- <4> П. 2 ст. 913 ГК РФ, п. 3 ст. 917 ГК РФ. <5> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.07.2009 по делу N А82-6632/2008-99, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.03.2006 по делу N А28-8918/2005-225/9. <6> Арбитражные суды указывают, что ГК РФ предусматривает специальные последствия несоответствия складского свидетельства обязательным требованиям. Документ, не соответствующий требованиям закона, может рассматриваться как складская квитанция при условии, что он содержит существенные условия договора складского хранения. Порочность такого документа ограничивает его оборотоспособность как ценной бумаги, но не влечет ничтожность гражданско-правового обязательства по складскому хранению переданного товара (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2005 N Ф04-9438/2004(7705-А46-30), Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.05.2008 N Ф08-2025/2008 по делу N А20-11394/2005).

Отсутствует единообразная судебная практика по вопросу о том, имеет ли товарный склад право удерживать товар в случае, если держатель складского свидетельства не оплатил услуги товарного склада по хранению. Законодательство и подзаконные акты не содержат четких требований к порядку приема товарным складом товаров на хранение, содержанию товара на товарных складах, порядку выдачи товарным складом складских свидетельств, ответственности товарного склада и процедуре контроля над деятельностью товарного склада. Все перечисленные вопросы регулируются либо немногочисленными нормами ГК РФ о договоре складского хранения, общими нормами о договорах и обязательствах, либо содержатся в регламенте каждого товарного склада. Разрешить вышеуказанные проблемы возможно только путем принятия специального федерального закона, посвященного регулированию выпуска, обращения и погашения двойных и простых складских свидетельств. В настоящее время в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации внесен проект Федерального закона N 134369-6 "О двойных и простых складских свидетельствах" (далее - проект). Проект разрешает проблему недостаточности уровня надежности услуг товарного склада, непрозрачности оборота складских свидетельств и содержит комплексное правовое регулирование оборота складских свидетельств. Принятие проекта должно позволить увеличить объем кредитования производителей товаров под залог товара, в отношении которого выдано складское свидетельство, и под залог складских свидетельств <7>. -------------------------------- <7> Необходимость законодательного регулирования выдачи и обращения складских свидетельств связана не только с растущим спросом на данный финансовый инструмент, но и с возможным вступлением России в Причерноморский зерновой пул (Казахстан, Россия, Украина), в основе которого лежит учет и оборот складских свидетельств как основной составляющей системы гарантий исполнения договоров.

Таким образом, несмотря на большой потенциал складских свидетельств, правовые риски, связанные с ненадежностью товарного склада, непрозрачностью оборота складских свидетельств и отсутствием комплексного правового регулирования выдачи и погашения складских свидетельств, не позволяют банкам широко применять складские свидетельства при осуществлении кредитования товаропроизводителей. Полагаем, что только скорейшее принятие специального федерального закона о складских свидетельствах позволит активировать рынок складских свидетельств и расширить обеспеченное банковское кредитование.

------------------------------------------------------------------

Название документа