Как действовать корпоративному секретарю на этапе планирования работы совета директоров?

(Жуков Ю.)

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

КАК ДЕЙСТВОВАТЬ КОРПОРАТИВНОМУ СЕКРЕТАРЮ НА ЭТАПЕ

ПЛАНИРОВАНИЯ РАБОТЫ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ?

Ю. ЖУКОВ

Жуков Юрий, корпоративный секретарь ОАО "Объединенная авиастроительная корпорация", к. э.н.

Алгоритм действий: обязательные: разобраться с тем, что представляет собой планирование работы совета директоров; детально проработать этап планирования, опираясь на опыт других компаний; узнать, с какими трудностями можно столкнуться и как их преодолеть; детально изучить образец плана работы совета директоров.

1. Подготовьтесь к планированию - изучите чужой опыт.

Корпоративному секретарю столь же важно, сколько и трудоемко обеспечить работу совета директоров и его комитетов. Большинство из них на эту деятельность тратит основную часть рабочего времени. Обеспечивать качественную работу совета директоров приходится на всех этапах. А это:

- планирование;

- подготовка и проведение заседаний;

- оформление результатов;

- контроль исполнения принятых решений.

Чаще всего сложности вызывает планирование работы совета директоров.

В большинстве российских акционерных обществ план работы совета директоров составляется на "корпоративный" год - с даты избрания совета директоров ГОСА до следующего годового собрания. Полугодовая прибавка к стандартному плану обоснована наличием масштабных производственных, финансово-экономических, социальных и других программ, да и просто активной деятельностью, влияющей на годовые показатели и требующей принятия большого количества корпоративных решений. Опыт показывает, что совет директоров и менеджмент лучше "усваивает" планирование, привязанное к финансовому году. Кроме того, облегчается работа менеджмента и корпоративного секретаря: есть возможность при необходимости скорректировать показатели на оставшиеся полгода.

Внимание! Привязка к финансовому году - периоду полномочий совета директоров и обеспечение преемственности политики СД - основные требования, соблюдаемые при планировании работы названного органа управления.

Здесь и далее по тексту для облегчения понимания вопроса используется общепринятая аббревиатура - ГОСА.

Комментарий редакции. Составляйте план работы совета директоров с разбивкой по полугодиям. Период планирования должен охватывать второе полугодие текущего и весь следующий год. План на второе полугодие составляйте как примерный, чтобы новый состав совета директоров мог его скорректировать.

2. Перед планированием соберите предложения от всех лиц, так или иначе причастных к управлению работой общества.

Оптимальный состав этих заинтересованных лиц следующий:

- председатель и члены совета директоров;

- члены коллегиального исполнительного органа (при его наличии);

- единоличный исполнительный орган;

- руководители структурных подразделений;

- руководители ДЗО (в холдинговой компании).

Здесь и далее по тексту для облегчения понимания вопроса используется общепринятая аббревиатура - ДЗО.

Дискуссионным остается вопрос о привлечении к этому процессу ревизионной комиссии и аудитора общества. Например, при активной позиции главного бухгалтера, чье мнение также необходимо запросить при составлении плана, обращение к ревизионной комиссии и аудитору может быть не обязательным.

Обратите внимание, что для наилучшей организации сбора предложений корпоративный секретарь может направить указанным лицам проект заранее сформированного плана с отражением в нем корпоративных событий, предусмотренных законодательством и внутренними документами общества (как правило, они носят регулярный ежегодный характер). Тогда им останется лишь дополнить его своими пунктами.

Комментарий редакции. Вы спросите, сколько заседаний совета директоров планировать на год? В ряде компаний принято проводить 4 заседания в год, то есть раз в квартал. Вы тоже можете опираться на эту практику. Но не забудьте про внеплановые заседания совета директоров. В целом, может быть запланировано 6 или 7 заседаний в год, кроме тех, что связаны с подготовкой к ГОСА. Таким образом, за весь период у вас может получиться в среднем 10 заседаний СД. Еще один вопрос, который может возникнуть у корпоративного секретаря, планирующего работу совета директоров: в какой период квартала проводить заседание - в начале или в конце? Здесь многое зависит от характера управленческой функции, выполняемой советом директоров в компании. Если совет директоров в основном утверждает планы работы общества на квартал, то лучше всего будет проводить заседания за 2 недели до планового квартала. В случае когда основная управленческая функция совета директоров - контроль за выполнением ранее утвержденного годового плана работы компании в поквартальной разбивке и его промежуточная оценка, то заседания можно приурочить к подготовке к ежеквартальной финансовой отчетности - через месяц после окончания отчетного квартала.

Продолжите исследование темы. Положение о ревизионной комиссии в рубрике "Правильный документ" // АВ. N 1(102).

3. Сформируйте свод плана - отфильтруйте все необходимое.

Как правило, достаточно недели для формирования предложений в план работы; еще три дня потребуется корпоративному секретарю для сведения их в единый документ. Итого - 10 дней, и план готов.

Продолжите исследование темы. С чего начать составление календаря корпоративных процедур? // АВ. N 11(100).

Обратите внимание, что свод плана - наиболее ответственная и во многом тонкая процедура, несмотря на ее рутинность. Ведь корпоративный секретарь должен отфильтровать план на предмет соответствия предлагаемых пунктов законодательству и требованиям внутренних документов общества к выносимым на заседание совета директоров вопросам, а также компетенции совета директоров. Корпоративный секретарь в данном случае - "форпост" этого органа. Он обязан включить в план наиболее существенные вопросы, реально влияющие на управление и эффективность общества, не допуская при этом погружение членов совета директоров в оперативное управление. Корпоративный секретарь должен знать узкие места и проблемы, требующие вмешательства совета директоров, и те вопросы, которые могут и должны решаться исключительно менеджментом.

В идеале корпоративный секретарь не только знает существующую ситуацию, но и предвидит развитие событий на год вперед. С учетом этого он может включить в проект плана какие-то вопросы по собственной инициативе - такая практика является оправданной и эффективной. Кроме того, изучая деятельность советов директоров иных акционерных обществ, корпоративный секретарь может привнести лучшие методы в работу своей компании.

Комментарий редакции. Не забывайте про вопросы, которые совет директоров решает ежегодно. К примеру, это утверждение годовых планов, подготовленных исполнительным органом, годовые отчеты последнего общему собранию акционеров. Совместно с обсуждением годовых отчетов запланируйте рассмотрение вопросов о вознаграждениях исполнительному органу и членам совета по итогам года в период подготовки к годовому собранию акционеров. Из стратегических вопросов запланируйте определение приоритетных направлений деятельности общества. Включите в план работы совета директоров вопрос об утверждении стратегии развития компании на период 3 - 5 лет. Лучше, если в повестку дня каждого заседания вы будете включать хоть один стратегический вопрос. Например, вопрос, связанный с контролем исполнения утвержденного стратегического плана общества.

Если возникают затруднения - нужно запросить мнение коллег (юридической и корпоративной служб, профильных руководителей), заручившись их поддержкой.

4. Не волнуйтесь, если кто-либо оставляет запросы без внимания.

В практике нередки случаи, когда запрашиваемые лица из числа членов совета директоров игнорируют представление предложений в проект формируемого плана. Этого не надо бояться, поскольку всегда есть возможность дополнить план на этапе его утверждения советом директоров, вплоть до совместного обсуждения на заседании. В этом случае корпоративный секретарь обязан учесть поступившие "в последний момент" предложения в 3-дневный срок подготовки протокола заседания. Он должен успеть отфильтровать предложения и при необходимости согласовать уточненный документ с авторами предложений. После этого доработанный план может спокойно лечь на стол председателю совета директоров вместе с протоколом о его утверждении.

Комментарий редакции

Самосудов Михаил, научный редактор журнала "Акционерный вестник", руководитель проекта Институт корпоративного развития, к. э.н.

Возможно, кому-то функции корпоративного секретаря при формировании плана работы совета директоров покажутся весьма широкими и необычными. Но обратите внимание, что автор статьи - действующий корпоративный секретарь и высказывает свое мнение, основанное на известной ему практике корпоративной работы. Все это показывает, что практика корпоративной работы разнообразна. При этом она не противоречит теоретическим положениям, описывающим взаимодействие субъектов корпоративных отношений в корпоративной системе.

Конкретная реализация такого взаимодействия определяется особенностями активности субъектов корпоративных отношений, их интересами, а также действующими в корпоративной системе социальными институтами. Ничто не запрещает корпоративному секретарю проявить активность в вопросе формирования плана работы совета директоров, если внутренние правила компании не препятствуют этому. Да, наверное, и председатель совета, и члены совета директоров могут и должны, по-хорошему, проявить активность в этом вопросе. Но если они по тем или иным причинам этого не делают, корпоративному секретарю следует инициировать соответствующие процессы.

Теория корпоративного взаимодействия показывает, что эффективное воздействие на распределение ресурсов корпоративной системы оказывают наиболее активные участники корпоративных отношений. Причем должности и статусы имеют весьма относительное значение - определяющими факторами являются вес и активность участника корпоративных отношений. И если корпоративному секретарю не безразлична эффективность работы совета директоров, он может этому способствовать посредством влияния на процесс формирования плана работы этого органа. И при определенных условиях именно корпоративный секретарь может оказаться тем субъектом корпоративных отношений, который окажет наибольшее воздействие на функционирование компании. Хотя в учебниках это и не относится к его стандартным функциям...

Внимание! Это лишь образец плана работы совета директоров. Рекомендуем вам создавать планы исключительно под ваше общество. А шаблоны документов использовать как отправную точку.

Образец

УТВЕРЖДЕНО

Решением Совета директоров ОАО "Мельница"

Протокол N 3 от 27 сентября 2012 г.

ПЛАН РАБОТЫ

Совета директоров на 2012 - 2013 гг.

14.09.2012 1. Утверждение плана работы Совета директоров на 2-е

полугодие 2012 г. и на 2013 г. Докладчик: председатель Совета

директоров. Ответственный: член Совета директоров - генеральный

директор.

2. Об исполнении финансового плана-прогноза за 1-е полугодие

2012 года и предварительные итоги 9 месяцев. Докладчик: главный

бухгалтер. Ответственный: член Совета директоров - финансовый

директор.

3. Разное.

27.12.2012 1. Анализ выполнения договоров в 2012 г. и формирование

портфеля заказов на 2013 г. Докладчик: руководитель

департамента маркетинга. Ответственный: председатель Совета

директоров.

2. Рассмотрение проекта финансового плана-прогноза АО

"Мельница" на 2013 год. Докладчик: руководитель департамента

финансов. Ответственный: член совета директоров - финансовый

директор.

3. Об исполнении стратегии ОАО "Мельница" на среднесрочный

период и рассмотрение стратегии на следующие три года.

Докладчик: генеральный директор. Ответственный: председатель

Совета директоров.

4. Утверждение предложения исполнительной дирекции по

использованию чистой прибыли в 2013 г. Докладчик: главный

бухгалтер. Ответственный: член Совета директоров - финансовый

директор.

5. Разное.

11.03.2013 1. О предварительных итогах исполнения финансового плана 2012

года. Докладчик: Руководитель департамента финансов.

Ответственный: член Совета директоров - финансовый директор.

2. О подготовке к годовому общему собранию акционеров АО

"Мельница" за 2012 г. Докладчик: корпоративный секретарь.

Ответственный: председатель Совета директоров.

3. О кадровой политике общества. Докладчик: руководитель

HR-департамента. Ответственный: член Совета директоров

- директор по общим вопросам.

4. Разное.

15.05.2013 1. О рассмотрении годового отчета АО "Мельница" "Об итогах

финансово-хозяйственной деятельности за 2012 год,

бухгалтерского баланса, отчетов прибылей и убытков общества"

с заключением внешнего аудитора. Докладчик: член Совета

директоров - финансовый директор, главный бухгалтер.

Ответственный: член Совета директоров - генеральный директор.

2. О подготовке к годовому общему собранию акционеров АО

"Мельница" за 2012 г. Докладчик: корпоративный секретарь.

Ответственный: председатель Совета директоров.

3. Разное.

20.06.2013 1. О завершении подготовки к годовому общему собранию

акционеров за 2012 год. Докладчик: корпоративный секретарь.

Ответственный: председатель Совета директоров.

2. Анализ работы Совета директоров за отчетный период.

Докладчик: председатель Совета директоров.

3. Разное.

26.09.2013 1. Об уточнении плана работы Совета директоров на 2-е полугодие

2013 г. и на 2014 г. Докладчик: председатель Совета директоров.

2. Об исполнении финансового плана за 1-е полугодие 2013

года и предварительные итоги 9 месяцев. Докладчик: руководитель

департамента финансов, главный бухгалтер.

Ответственный: член Совета директоров - финансовый директор.

3. Разное.

25.12.2013 1. Рассмотрение проекта финансового плана АО "Мельница" на 2014

год. Докладчик: директор департамента финансов. Ответственный:

член Совета директоров - финансовый директор.

2. Разное.

Название документа

Вопрос: Одобрение сделки с заинтересованностью - банковской гарантии. При этом генеральный директор единственного акционера является Председателем Совета директоров банка. Он же Председатель совета директоров. Неужели надо созывать совет директоров, а в протоколе указывать, что Председатель не участвовал в голосовании? Какие процедуры в данном случае необходимо провести обществу?

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

Вопрос: Одобрение сделки с заинтересованностью - банковской гарантии. При этом генеральный директор единственного акционера является Председателем Совета директоров банка. Он же Председатель совета директоров. Неужели надо созывать совет директоров, а в протоколе указывать, что Председатель не участвовал в голосовании? Хочу отметить, что в хозяйственной жизни нашего общества совет директоров и общее собрание акционеров активно не участвуют (собираются по одному разу в год), а вскоре предстоит отчетная кампания. Обычно она проходит в марте месяце. Какие процедуры в данном случае необходимо провести обществу?

Ответ: Если одобрение такой сделки с заинтересованностью отнесено к компетенции совета директоров, то созвать его нужно обязательно и вынести этот вопрос на рассмотрение. Председатель совета директоров как заинтересованное лицо не принимает участия в голосовании по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью, но может участвовать в собрании, голосовать по другим вопросам, а также он подписывает протокол заседания совета директоров. В протоколе нужно указать, что он не участвовал в голосовании, его голос не учитывался. Периодичность проведения корпоративных собраний и номинальный характер органов управления, о которых указано в запросе, не имеют значения. Собрания все равно нужно провести, если есть необходимость вывести члена совета директоров, заменив его другим, а также необходимость одобрить сделку.

А. Дружинин

Эксперт журнала "Акционерный вестник"

Название документа

Вопрос: Член совета директоров - представитель акционера, продавшего все свои акции, выходит из состава совета директоров ЗАО. На его место должен быть досрочно назначен представитель единственного акционера (действующий состав СД сформирован в марте текущего года сроком на год). Кому единственный акционер должен предлагать новую кандидатуру? Кто будет выбирать? Каким способом - неужели кумулятивным голосованием?

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

Вопрос: Член совета директоров - представитель акционера, продавшего все свои акции, выходит из состава совета директоров ЗАО. На его место должен быть досрочно назначен представитель единственного акционера (действующий состав СД сформирован в марте текущего года сроком на год). Кому единственный акционер должен предлагать новую кандидатуру? Кто будет выбирать? Каким способом - неужели кумулятивным голосованием?

Ответ: Член совета директоров сам по себе выйти из совета директоров не может, поскольку закон такую возможность не предусматривает. Нельзя также отдельно разрешить вопрос по конкретному члену совета директоров, можно только в целом определить состав.

Ему необходимо подать заявление на имя председателя совета директоров. В этом случае совет директоров принимает решение о созыве внеочередного собрания акционеров для избрания совета директоров в новом составе, куда вместо выбывающего члена входит новый. Сообщение высылается единственному акционеру, он же кандидатуры предлагает обществу через директора. Он же как единственный акционер и выбирает совет директоров. Решение принимается им единолично на основании п. 3 ст. 47 ФЗ об АО.

А. Дружинин

Эксперт журнала "Акционерный вестник"

Название документа

Вопрос: Через журнал "Вестник государственной регистрации" обнаружили, что наш должник находится в процессе реорганизации в форме слияния. Планируем подать иск. Помешает ли это процессу реорганизации? Необходимо ли сообщать о наличии долгов у реорганизуемого должника в ИФНС по месту регистрационных действий в процессе реорганизации? Правопреемник организуется в другом регионе РФ, и нам удобнее урегулировать спор в нашем городе.

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

Вопрос: Через журнал "Вестник государственной регистрации" обнаружили, что наш должник находится в процессе реорганизации в форме слияния. Планируем подать иск. Помешает ли это процессу реорганизации? Необходимо ли сообщать о наличии долгов у реорганизуемого должника в ИФНС по месту регистрационных действий в процессе реорганизации? Правопреемник организуется в другом регионе РФ, и нам удобнее урегулировать спор в нашем городе.

Ответ: В сложившейся ситуации вам следует прежде всего получить наиболее полную информацию о том, на какой стадии реорганизации находится ваш должник, для чего имеет смысл заказать:

1) срочную выписку из ЕГРЮЛ;

2) воспользовавшись поисковым сервисом на сайте журнала "Вестник государственной регистрации" (журнала, где юридические лица должны публиковать сообщения о реорганизации), узнать, сколько сообщений о реорганизации было опубликовано вашим должником. После внесения записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры регистрации реорганизуемое общество должно дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в указанном журнале сообщение о реорганизации.

Как следует из вопроса, вы узнали о реорганизации должника самостоятельно. Необходимо учитывать, что согласно ст. 13.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" должник в течение 5 рабочих дней с даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию, должен был направить в ваш адрес письменное уведомление о начале процедуры реорганизации.

Именно это нарушение действующего законодательства РФ должником (ненаправление вам соответствующего уведомления) вы можете использовать в своих интересах. Если реорганизация не будет завершена, у вас есть возможность направить письменную жалобу в налоговый орган о том, что вашему обществу как кредитору не было направлено соответствующее письменное уведомление, что может слегка замедлить процесс реорганизации.

Если запись о создании нового юридического лица к моменту получения вами информации уже будет внесена в ЕГРЮЛ, то вы вправе обратиться в суд по месту нахождения налоговой инспекции, которая внесла соответствующую запись в ЕГРЮЛ с иском о признании незаконными данной записи, передаточного акта, договора о слиянии по причине нарушения участниками реорганизации порядка уведомления кредиторов и представления в налоговый орган недостоверной информации о кредиторах лиц, участвующих в реорганизации.

Но серьезных правовых оснований для приостановления реорганизации на продолжительное время или прекращения реорганизации не имеется, поэтому основное внимание вам следует уделить именно взысканию задолженности с должника.

Нормы Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и ГК РФ предусматривают определенный механизм защиты и реализации прав кредиторов лиц, участвующих в реорганизации.

Так, согласно п. 5 ст. 51 ФЗ об ООО и п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор общества (если его права требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица) не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Направление требования является весьма важным действием, поскольку в случае, если вы не направите должнику требование о досрочном исполнении обязательства (прекращении обязательства и возмещении убытков), суд может оставить заявление без рассмотрения в связи с несоблюдением вами досудебного порядка урегулирования спора.

Кроме того, если вы до окончания процесса реорганизации подадите иск о взыскании задолженности с вашего должника, то, даже если в процессе производства по делу реорганизация будет завершена и место нахождения правопреемника вашего должника будет иным, дело, в соответствии с п. 1 ст. 39 АПК РФ, будет рассмотрено по существу арбитражным судом, который принял его к производству. Исполнительные действия будут совершаться уже по месту нахождения правопреемника вашего должника.

Е. Соловьева

Начальник юридического отдела ООО "Собор"

Название документа

Вопрос: Правильно ли понимаем п. 5 ст. 29 ФЗ об АО: если по окончании второго финансового года стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество должно принять решение об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. Следует ли уменьшить номинальную стоимость акций одновременно с решением об отказе возврата стоимости соответствующей части вкладов акционерам?

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

Вопрос: Правильно ли понимаем п. 5 ст. 29 ФЗ об АО: если по окончании второго финансового года стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество должно принять решение об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. Следует ли уменьшить номинальную стоимость акций одновременно с решением об отказе возврата стоимости соответствующей части вкладов акционерам, т. е. без выплаты денежных средств акционерам?

Ответ: ФЗ об АО не обязывает акционерные общества принимать решение об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, в ситуации, если по окончании второго финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала.

С учетом изменений, внесенных в ФЗ об АО, данная обязанность у общества возникает только в случае, если стоимость его чистых активов останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. Решение об уменьшении уставного капитала должно быть принято не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года (п. 6 ст. 35 ФЗ об АО).

При этом, согласно ст. 29 ФЗ об АО, регулирующей порядок уменьшения уставного капитала, решением об уменьшении путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплаты всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом. Но право общества на выплату денежных средств или отчуждение эмиссионных ценных бумаг акционерам ограничено п. 5 ст. 29 ФЗ об АО. Это случай, когда на день выплаты стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты или отчуждения эмиссионных ценных бумаг.

Принятие решения о выплате акционерам денежных средств является правом общества, поэтому, принимая решение об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимость его чистых активов, при наличии условий, предусмотренных п. 6 ст. 35 ФЗ об АО, общество не должно принимать специальное решение об отказе от выплаты акционерам денежных средств.

Е. Соловьева

Начальник юридического отдела ООО "Собор"

Название документа

Вопрос: Возможно ли погашение части акций дополнительного выпуска после государственной регистрации отчета об итогах выпуска в случае выявления их неоплаты? В ФСФР представлены недостоверные сведения об оплате акций.

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

Вопрос: Возможно ли погашение части акций дополнительного выпуска после государственной регистрации отчета об итогах выпуска в случае выявления их неоплаты? В ФСФР представлены недостоверные сведения об оплате акций.

Ответ: Возможность погашения части акций действующим законодательством РФ предусмотрена только для случаев, когда общее собрание акционеров принимает решение об уменьшении уставного капитала путем приобретения части собственных акций в целях сокращения их общего количества (п. 1 ст. 29 ФЗ об АО). Такие акции погашаются при их приобретении обществом на основании п. 3 ст. 72 ФЗ об АО.

К сожалению, с учетом положений действующего законодательства решить описываемую вами проблему таким образом, чтобы аннулировать только ту часть акций, которая фактически не была оплачена, не представляется возможным.

Согласно правилу, содержащемуся в п. 4 ст. 26 ФЗ "О рынке ценных бумаг", после государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций предъявить в судебном порядке требование о признании отдельных сделок, совершенных в процессе размещения акций, недействительными нельзя без одновременного предъявления требования о признании дополнительного выпуска акций недействительным.

В соответствии с п. 3 ст. 26 ФЗ "О рынке ценных бумаг" одним из оснований для признания дополнительного выпуска акций недействительным является обнаружение в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска акций, недостоверной или вводящей в заблуждение информации, повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов акционеров.

Иск о признании выпуска акций недействительным может быть подан как регистрирующим органом (органами ФСФР), так и органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, или акционером (акционерами) общества.

Необходимо учитывать, что понятие "существенное нарушение прав и (или) законных интересов акционеров" носит оценочный характер, поэтому сделать однозначный вывод о том, что предоставление в регистрирующий орган недостоверной информации об оплате отдельных акций выпуска будет расценено судом как существенное нарушение прав и законных интересов акционеров, нельзя.

Кроме того, в силу п. 4 ст. 26 ФЗ "О рынке ценных бумаг" недействительность отдельных сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, не влечет за собой признания дополнительного выпуска ценных бумаг недействительным.

Данное положение закона тем не менее, на наш взгляд, не препятствует подаче в суд требования о признании недействительным дополнительного выпуска акций в рассматриваемой ситуации.

Позиция суда может зависеть от того, сколько акций было приобретено лицами, которые фактически не произвели оплату, какова доля этих акций в общем объеме выпуска. Будет учитываться также и стоимость таких акций.

Признание дополнительного выпуска акций недействительным влечет за собой аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения акций дополнительного выпуска и возвращение владельцам таких акций денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.

Таким образом, последствия признания недействительным дополнительного выпуска акций затронут фактически всех акционеров, и аннулировать только часть акций, как уже было сказано выше, не получится.

Обращаем ваше внимание также на то, что для предъявления иска о признании недействительным выпуска акций пунктом 5 ст. 26 ФЗ "О рынке ценных бумаг" установлен сокращенный срок исковой давности - три месяца с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций. Как показывает судебная практика, самым распространенным основанием для отказа в подобных исках является именно истечение срока исковой давности.

Еще один возможный способ защиты прав акционеров в рассматриваемой ситуации - это предъявление акционерами в судебном порядке требований о взыскании с эмитента или иных лиц убытков, причиненных в результате указанной в документах, на основании которых была произведена государственная регистрация отчета об итогах выпуска, недостоверной или вводящей в заблуждение информации (п. 3 ст. 26 ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Необходимо добавить, что злоупотребления, допущенные при эмиссии ценных бумаг, могут также являться и основанием для привлечения виновных лиц к уголовной ответственности по ст. 185 Уголовного кодекса РФ. Данная статья устанавливает ответственность за утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию отчета об итогах выпуска акций в том случае, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям, государству. Под крупным ущербом подразумевается сумма, превышающая один миллион рублей.

Е. Соловьева

Начальник юридического отдела ООО "Собор"

Название документа

Вопрос: Основной вид деятельности нашего предприятия - добыча драгоценных металлов. Собственных средств нам не хватает на подготовку к новому сезону, поэтому ежегодно пользуемся банковскими кредитами. Их объем может превышать 50% активов. Поэтому банк требует одобрения крупной сделки общим собранием акционеров. Прав ли банк, считая кредит крупной сделкой, а не сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности?

("Акционерный вестник", 2013, N 1)

Текст документа

Вопрос: Наше предприятие является акционерным обществом, расположено в районах Крайнего Севера. Основной вид деятельности - добыча драгоценных металлов. Промывочный сезон (период добычи) длится 4 месяца, а в остальное время года мы занимаемся вскрышей торфов (осенью), закупкой оборудования и ТМЦ (осенью и зимой), ремонтом техники (весной). Собственных средств нам не хватает на подготовку к новому сезону, поэтому ежегодно вынуждены пользоваться банковскими кредитами. Их объем зависит от квоты на добычу золота в предстоящем промсезоне и может превышать 50% активов, отраженных в последнем на период заключения сделки балансе. Поэтому при оформлении кредитов банк требует одобрения крупной сделки общим собранием акционеров. Прав ли банк, считая кредит крупной сделкой, а не сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности и не требующей одобрения в соответствии с ч. 1 ст. 78 ФЗ об АО? Для сведения: предприятию более 70 лет, и все эти годы оно пользовалось банковскими кредитами.

Ответ: Действительно, пункт 1 ст. 78 ФЗ об АО, раскрывающий понятие крупной сделки, одновременно содержит перечень сделок, которые являются исключением из общего правила, не являются крупными и потому не подлежат одобрению. В числе таких сделок указаны и сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Порядок применения вышеуказанной нормы был разъяснен Высшим Арбитражным Судом РФ в Постановлении Пленума от 18.11.2003 N 19, где приводятся примеры сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. Так, согласно пункту 30 данного Постановления, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций.

Что касается кредитного договора, заключенного хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, то здесь Высший Арбитражный Суд РФ напрямую указывает, что к подобному договору положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность").

Таким образом, по мнению высшей судебной инстанции, если кредит получен для осуществления текущих хозяйственных операций, они входят в предмет деятельности хозяйственного общества, определенный в уставе, к кредитному договору не должны предъявляться требования, установленные для совершения крупных сделок.

Как следует из вопроса, кредитные договоры заключаются обществом ежегодно в течение продолжительного периода времени, носят целевой характер - для приобретения сырья и материалов для подготовки к новому промывочному сезону, при этом основным видом деятельности общества по уставу является добыча драгоценных металлов. Это позволяет сделать вывод, что кредитные договоры заключаются обществом для оплаты ежегодных текущих операций, то есть в процессе обычной хозяйственной деятельности. Следовательно, заключение кредитного договора не является крупной сделкой и не подлежит одобрению в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 78 ФЗ об АО.

Е. Соловьева

Начальник юридического отдела ООО "Собор"

Название документа