Арбитражный спор: помощь адвоката

(Шингарев М.)

("Хозяйство и право", N 5, 1994)

Текст документа

АРБИТРАЖНЫЙ СПОР: ПОМОЩЬ АДВОКАТА

М. ШИНГАРЕВ

М. Шингарев, адвокат арбитражной группы Московской городской коллегии адвокатов.

Для ведения арбитражного дела предприятие - доверитель и юридическая консультация коллегии адвокатов заключают договор, в котором предусматриваются особенности взаимоотношений доверителя и Консультации, порядок расчетов.

В договоре указывается, что доверитель поручает, а Консультация принимает на себя обязательство по ведению дела доверителя в арбитражном суде (указывается конкретный арбитражный суд и суть иска).

За ведение дела доверитель обязуется перечислить Консультации (внести в Консультацию) аванс в течение определенного времени со дня подписания договора.

В случае удовлетворения исковых требований в пользу доверителя по предъявленному иску и вступления решения арбитражного суда в законную силу либо в случае удовлетворения требований доверителя в порядке доарбитражного урегулирования доверитель обязуется перечислить (внести) оставшуюся часть указанной в договоре суммы в течение определенного договором срока со дня такого урегулирования.

Государственные пошлины по заявленному иску оплачиваются доверителем в установленном законом порядке независимо от суммы оплаты за ведение дела Консультацией.

Те бизнесмены, которые предпочитают не доводить свои дела до судебного разбирательства, а считают более разумным подстраховаться заранее, могут заключить договор о юридическом обслуживании.

В таком случае доверитель поручает, а Консультация принимает на себя обязательство оказывать юридическую помощь доверителю в объеме и на условиях, устанавливаемых договором.

Как правило, это:

а) составление заключений по правовым вопросам, а также письменные справки - меморандумы по законодательству;

б) участие в разработке решений общего собрания трудового коллектива, имеющих нормативный характер;

в) участие в переговорах при заключении всех видов гражданско - правовых сделок и договоров;

г) оказание помощи в составлении заявлений, ходатайств и других документов, относящихся к деятельности предприятия.

Договором могут предусматриваться и другие виды правовой помощи.

Ответственным за выполнение оговоренной работы Консультация назначает конкретного адвоката.

В случае болезни, командировки либо отпуска назначенного для выполнения работы адвоката Консультация обязуется предоставить доверителю другого адвоката не позднее следующего дня с момента возникновения необходимости в конкретной юридической работе.

В последнее время резко выросло количество рассматриваемых арбитражными судами Российской Федерации дел по искам, связанным с расчетами, с возмещением убытков, со спорами в сфере управления.

Однако, по данным арбитражной статистики, около четверти исковых заявлений возвращается истцам без рассмотрения из-за ошибок юридического характера.

Ниже приводятся ответы на некоторые из наиболее типичных вопросов, возникающих при подготовке, подаче и рассмотрении исковых заявлений.

31 августа 1992 года наш заказчик должен был оплатить поставленную ему в соответствии с договором продукцию, но не сделал этого. Согласно договору он обязан заплатить за это большую неустойку.

В октябре 1993 года мы направили претензию с требованием произвести оплату по договору и уплату неустойки. Однако заказчик в ответе на претензию от удовлетворения требований безмотивировочно отказался. Кто прав в данной ситуации?

В данной ситуации ваше предприятие имеет веские основания для требования оплаты поставленной продукции.

Ответчик, по-видимому, свой отказ основывал на ст. 78 Гражданского кодекса РФ, устанавливающей общий срок исковой давности в один год.

Однако в соответствии с Постановлением Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации N 23 от 22 декабря 1992

года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик на территории Российской Федерации" при решении вопросов применения исковой давности арбитражным судам следует руководствоваться ст. 42 и 43 Основ гражданского законодательства СССР и не противоречащими этим статьям положениями главы 6 Гражданского кодекса РСФСР. Поскольку п. 1 ст. 42 Основ устанавливает общий срок в три года для защиты права по иску любого лица, права которого нарушены, особый, в один год, срок давности для исков организаций и предприятий, предусмотренный ст. 78 ГК РСФСР, с 3 августа 1992 года применению не подлежит.

Общий срок исковой давности в три года применяется также в случаях, когда установленный в соответствии с ранее действовавшим законодательством общий срок исковой давности в один год по иску не истек к 3 августа 1992 года.

При применении п. 2 ст. 42 Основ, допускающего установление в законодательных актах сокращенных сроков исковой давности, следует исходить из того, что в настоящее время такие сроки установлены ГК РСФСР для исков о взыскании неустойки, штрафа, пени (ст. 74) и некоторых других.

Поэтому безусловного права требовать уплаты неустойки, в отличие от основной суммы, вы не имеете.

Необходимо, однако, учитывать, что в соответствии с названным Постановлением Пленума (п. 11) исковая давность может применяться арбитражным судом только по заявлению стороны в споре исходя из п. 1 ст. 43 Основ.

Это исключает начиная с 3 августа 1992 года действие ст. 82 ГК РСФСР, предусматривавшей применение судами исковой давности независимо от заявления сторон, а также части второй ст. 89 ГК, допускавшей исполнение организациями обязанностей после истечения срока исковой давности лишь в случаях, предусмотренных законодательством.

С учетом требований п. 1 ст. 43 Основ арбитражным судам следует применять часть первую ст. 87 ГК РСФСР. Предусмотренное в ней правило об истечении срока исковой давности как основании отказа в иске может применяться, если требование о применении исковой давности было заявлено стороной в споре.

В качестве заявления стороны о применении срока исковой давности, говорится также в Постановлении Пленума, арбитражным судом могут рассматриваться отказ ответчика от удовлетворения требований истца по мотивам пропуска срока исковой давности, заявленный в отзыве на исковое заявление, направленном в арбитражный суд, или соответствующее заявление, сделанное стороной в заседании арбитражного суда до принятия им решения. В случаях, если законодательством предусмотрена обязанность сторон до обращения в арбитражный суд принять меры к непосредственному (претензионному) урегулированию спора, в качестве такого заявления стороны арбитражным судом может рассматриваться отказ от удовлетворения требования по мотивам пропуска срока исковой давности, заявленный стороной в ответе на претензию.

При отсутствии заявления стороны о применении срока исковой давности арбитражный суд при разрешении спора не рассматривает пропуск срока исковой давности как основание для отказа в иске.

Статья 79 Гражданского кодекса РСФСР гласит, что по искам о взыскании неустойки, штрафа, пени (наряду с некоторыми другими основаниями) применяется сокращенный срок давности в шесть месяцев.

Таким образом, формально срок давности для требования уплаты неустойки истек, но если противная сторона не заявит об этом надлежащим образом, арбитражный суд может удовлетворить ваши требования и в этой части.

Наше предприятие является российским предприятием с иностранными инвестициями. Когда мы подали иск в арбитражный суд о взыскании задолженности с ответчика - российского же предприятия, нам было отказано в принятии заявления отказано на том основании, что мы являемся предприятием с иностранными инвестициями. Правомерен ли такой отказ и куда нам обращаться с иском?

Правомерность отказа надо рассматривать в зависимости от страны, где зарегистрирован (или гражданином которой является) учредитель вашего предприятия, и целого ряда нормативных материалов.

В статье 25 Гражданско - процессуального кодекса РСФСР говорится о том, что рассмотрению в так называемом общем (а не арбитражном) суде подлежат дела, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации.

В статье 9 Закона РФ "Об иностранных инвестициях" указывается, что инвестиционные споры, в том числе споры по вопросам размера, условий или порядка выплаты компенсации, разрешаются в Верховном суде РФ или Высшем арбитражном суде РФ, если иной порядок не предусмотрен международным договором, действующим на территории Российской Федерации.

Споры иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями с государственными органами РФ, предприятиями, общественными организациями и другими юридическими лицами РФ, споры между инвесторами и предприятиями с иностранными инвестициями по вопросам, связанным с их хозяйственной деятельностью, а также споры между участниками предприятия с иностранными инвестициями и самим таким предприятием подлежат рассмотрению в судах РФ либо по договоренности сторон в третейском суде, а в случаях, предусмотренных законодательством, - в арбитражном суде.

Международным договором, действующим на территории РФ, может предусматриваться обращение к международным средствам разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением иностранных инвестиций на территории Российской Федерации.

Уточнением к этой ситуации послужило совместное Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ N 12/12 от 18 августа 1992 года "О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам".

В нем, в частности, было отмечено, что арбитражному суду подведомственны споры между сторонами, одна из которых находится на территории другого государства, если это предусмотрено межгосударственным соглашением, международным договором или соглашением сторон, а также споры с участием организаций с иностранными инвестициями, если это предусмотрено межгосударственным соглашением или соглашением сторон.

Судам подведомственны дела по спорам, возникающим из договоров перевозки грузов в прямом международном железнодорожном и воздушном грузовом сообщении между предприятиями, учреждениями, организациями, с одной стороны, и органами железнодорожного и воздушного транспорта, с другой стороны, вытекающие из соответствующих международных договоров.

В судах рассматриваются споры иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями с государственными органами РФ, предприятиями, общественными организациями и другими юридическими лицами РФ, споры между инвесторами и предприятиями с иностранными инвестициями по вопросам, связанным с их хозяйственной деятельностью, а также споры между участниками предприятия с иностранными инвестициями и самим таким предприятием, кроме случаев, когда по договоренности сторон или в соответствии с межгосударственным соглашением споры подведомственны арбитражному суду либо когда их подведомственность специально определена законодательством.

Верховный суд РФ рассматривает инвестиционные споры, в частности о размере, условиях или порядке выплаты компенсаций иностранным инвесторам, о возмещении убытков, причиненных иностранным инвесторам в результате выполнения противоречащих законодательству указаний государственных органов либо должностных лиц, вследствие ненадлежащего осуществления такими органами или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к иностранному инвестору либо к предприятию с иностранными инвестициями, а также жалобы на решения органов государственного управления об изъятии иностранных инвестиций, за исключением споров, которые в соответствии с межгосударственным соглашением или законодательными актами подведомственны Высшему арбитражному суду Российской Федерации.

И наконец, 21 декабря 1993 года Президентом России было подписано распоряжение N 755-рп "О совершенствовании организации и деятельности арбитражных судов Российской Федерации", в котором подчеркивается "целесообразность сосредоточения в арбитражных судах рассмотрения всех относящихся к компетенции судов споров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, включая споры с участием иностранных предпринимателей..."

Таким образом, если в вашем договоре нет так называемой арбитражной оговорки, то есть прямого указания о передаче возможных споров на разрешение арбитражного суда, вопрос о подведомственности вашего иска будет решаться в соответствии с вышеизложенными положениями.

Можно ли в исковом заявлении в арбитражный суд требовать возмещения косвенного ущерба, упущенной выгоды и как это обосновывать?

Безусловно, однако такое требование, как и любое другое, должно быть надлежащим образом обосновано, оформлено и подтверждено.

Например, представлением документов, из которых следует, что из-за непоставки вам продукции в обусловленный основным договором срок с вашим предприятием был расторгнут контракт на дальнейшую реализацию этой продукции с уплатой вашим предприятием неустойки или что вы отклонили выгодное для вас предложение банка о размещении ваших средств на депозите из-за их отсутствия вследствие невозможности дальнейшей реализации продукции, не поставленной вашим партнером.

Можно ли в заявлении в арбитражный суд с ходатайством о принятии мер к обеспечению иска просить о наложении ареста на имущество ответчика и чем это надо обосновывать?

В соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ к мерам по обеспечению иска наряду с наложением ареста на денежные средства, принадлежащие ответчику, запрещением ответчику совершать определенные действия, запрещением другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, приостановлением взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном порядке, относится и наложение ареста на имущество.

В заявлении необходимо указать, почему вы считаете, что непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения арбитражного суда.

Необходимо также иметь в виду, что, поскольку наложение ареста на имущество, как и другие меры по обеспечению иска, скорее всего причинит ответчику убытки, в случае неудовлетворения иска либо последующей отмены положительного для вашего предприятия решения в кассационном, надзорном порядке, по вновь открывшимся обстоятельствам ответчик будет иметь основания требовать от истца возмещения убытков, причиненных ему обеспечением иска.

По иску о возврате имущества из чужого незаконного владения арбитражный суд вынес решение в нашу пользу. Каким образом нам фактически получить обратно наше имущество?

После принятия решения должен пройти месячный срок, в течение которого в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ может быть подана кассационная жалоба на решение суда. Если такая жалоба подана, но решение оставлено в силе или жалоба в течение месячного срока не подана, решение считается вступившим в законную силу.

Исполнение решения арбитражного суда, вступившего в законную силу, производится на основании приказа, выдаваемого арбитражным судом. Этот приказ в соответствии с АПК РФ является исполнительным документом. Приказ должен быть подписан судьей арбитражного суда и заверен печатью арбитражного суда.

Этот приказ может быть выдан непосредственно вашему предприятию и на его основании имущество должно быть возвращено. Если же после предъявления приказа ответчик все же уклоняется от исполнения решения арбитражного суда, вступившего в законную силу, вы имеете право прибегнуть к помощи судебного исполнителя, а арбитражный суд за неисполнение его решения может вынести в соответствии со ст. 151 АПК РФ определение о приостановлении операций по всем счетам организации (либо гражданина - предпринимателя), не исполняющих решение, до момента его исполнения, а на должностное лицо, виновное в неисполнении решения арбитражного суда, наложить штраф.

Кроме того, на основании ст. 188(2) Уголовного кодекса РСФСР за "умышленное неисполнение должностным лицом решения, договора, определения или постановления суда либо воспрепятствование их исполнению" такое должностное лицо может быть привлечено к уголовной ответственности.

------------------------------------------------------------------

Название документа