АО расширяет сферу влияния

(Шапкина Г.) ("Бизнес-адвокат", N 5, 1997) Текст документа

АО РАСШИРЯЕТ СФЕРУ ВЛИЯНИЯ

Г. ШАПКИНА

Г. Шапкина, судья Высшего Арбитражного Суда РФ.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" (далее Закон) действует с 1 января 1996 г. За истекший период появилась возможность оценить эффективность содержащихся в нем норм, проанализировать практику их применения и вместе с тем выявить ряд вопросов, требующих дополнительной проработки в целях обеспечения единства подходов к правовой регламентации одной из важнейших сфер предпринимательской деятельности, а в некоторых случаях - и внесения изменений в акционерное законодательство.

Филиалы и представительства

В целях расширения своей деятельности и обеспечения представительства интересов общества за пределами места его нахождения общество может создавать филиалы и представительства. Общая норма о них содержится в ст. 55 ГК РФ. Названные структуры различаются по характеру и объему выполненных функций. Представительство создается для представления интересов общества и обеспечения их защиты. Никаких производственно - хозяйственных функций оно не осуществляет. В ГК РФ и Законе несколько изменено по сравнению с ранее действовавшим законодательством определение функций представительства. В ст. 24 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. оно определялось как обособленное подразделение, осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия. Исключение из нового законодательства указания на совершение представительством сделок и иных правовых действий от имени юридического лица не означает сужение его функций. Термин "представление интересов" имеет широкое значение и охватывает возможность совершения различных правовых действий, включая заключение сделок от имени общества, в рамках предоставленных полномочий. Филиал выполняет более разнообразные функции: а) он может осуществлять все виды деятельности общества или часть их, т. е. заниматься непосредственно производственно - хозяйственной деятельностью; б) выполняет, наряду с этим, функции представительства, в основном в связи с осуществлением своей основной деятельности, например, заключает договоры от имени общества на реализацию производимой филиалом продукции (работ, услуг). Филиал общества, который осуществляет деятельность, подлежащую лицензированию, вправе заниматься ею в рамках, предусмотренных лицензией, выданной обществу. В соответствии с Законом о банках, например, филиал банка может осуществлять от его имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией, выданной банку (ст. 22). Несмотря на отмеченные различия, у филиалов и представительств имеется много общего - в условиях и порядке создания, правовом положении, руководстве их деятельностью и др. Общее сводится к следующему: а) филиалы и представительства создаются как обособленные подразделения общества; они не пользуются правами юридического лица и действуют на основании положений, утверждаемых обществом (ст. 55 ГК РФ); б) филиалы и представительства создаются вне места нахождения общества, причем могут открываться как в пределах Российской Федерации, так и в других государствах. На территории России они создаются в соответствии с требованиями федеральных законов Российской Федерации; на территории других государств - в соответствии с требованиями российского законодательства (поскольку являются частью российских юридических лиц) и законодательства государства по месту открытия филиала или представительства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации; б) общество наделяет филиалы и представительства частью своего имущества. Оно учитывается на их отдельных балансах и на балансе общества. Оставаясь собственником имущества, общество может изымать его у филиалов и представительств; г) не являясь юридическими лицами, филиалы и представительства осуществляют свою деятельность от имени юридического лица. При этом конкретные сделки от имени общества подписывают соответственно руководители филиалов и представительств; д) руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выдаваемой им. Доверенность должна оформляться с соблюдением требований ст. 185 ГК РФ: быть подписанной руководителем общества или иным лицом, уполномоченным на это его уставом; содержать все необходимые данные, включая дату ее выдачи, при отсутствии которой доверенность признается недействительной; доверенность должна быть удостоверена печатью общества; е) ответственность за действия филиала или представительства (включая обязательства, принятые ими от имени общества) несет общество - так же как за действия любого другого подразделения либо за действия своих работников; в то же время на имущество, переданное филиалам и представительству, может обращаться взыскание по долгам общества. Сведения о создаваемых филиалах и представительствах должны содержаться в уставе общества. При упразднении филиала или представительства либо создании нового в устав вносятся соответствующие изменения. О них сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц, в уведомительном порядке, т. е. этот вопрос решается юридическим лицом самостоятельно, без каких-либо согласований, а направление сведений носит информационный характер. Для третьих лиц указанные сведения вступают в силу с момента уведомления их о таких изменениях. Это означает, что до получения уведомления лицо, имеющее определенные отношения с филиалом или представительством, может исходить в своих действиях из того, что эти структуры существуют. В случае наступления отрицательных последствий из-за несвоевременного уведомления определенного лица о ликвидации филиала или представительства они будут относиться на общество, не направившее уведомление. Учитывая специфику банковской деятельности, Закон о банках предусматривает, что филиалы и представительства коммерческих банков могут открываться с уведомлением об этом Банка России. В уведомлении указываются почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей. Филиалы банков с иностранными инвестициями на территории Российской Федерации регистрируются Банком России (ст. 22 Закона). На практике встречаются случаи, когда руководители филиалов, имеющие полномочия на заключение договоров от имени юридического лица, заключают их от имени филиала. Верховный Суд Российской Федерации и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, касаясь подобной ситуации, в Постановлении Пленумов от 1 июля 1996 г. дали следующее разъяснение: "При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать заключенными от имени юридического лица" (п. 20) <*>. Это разъяснение отходит от точного смысла закона, хотя стремление найти выход из нередко встречающейся ситуации можно понять. Исходя из требований законодательства договоры, подписываемые руководителями филиалов или представительств, должны заключаться от имени юридических лиц и в них необходимо указывать на полномочия лица, подписывающего договор. И еще одно обстоятельство, на которое следует обратить внимание. В названном выше Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ подчеркивается: "необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала" (абз. 2 п. 20). Это разъяснение, опирающееся на положения нового Кодекса, исключает ранее допускавшуюся практику, когда для признания наличия у руководителя филиала соответствующих полномочий было достаточно, чтобы о них было указано в положении о филиале. -------------------------------- <*> Близкое к этому по содержанию разъяснение давалось ранее Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в письме от 2 ноября 1994 г. N С1-7/ОП-742. Вестник ВАС РФ, 1995, N 1, с. 83.

В законодательстве имеется еще одно важное положение, учитывающее специфику деятельности филиалов и представительств, наличие большого их числа у некоторых юридических лиц (в частности, у банков). В соответствии с п. 2 ст. 25 АПК РФ иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения данного подразделения <*>. Стороной по делу и в этих случаях является юридическое лицо (акционерное общество), а не филиал или иное обособленное подразделение. -------------------------------- <*> В этой норме получило законодательное закрепление соответствующее разъяснение Высшего Арбитражного Суда РФ, данное в Постановлении Пленума от 2 декабря 1993 г. N 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц". См. Вестник ВАС РФ, 1994, N 3. С. 51 - 52.

Поскольку филиал и представительство не являются юридическими лицами, они не могут иметь правопреемников. По этому поводу, однако, иногда возникают споры. Приведем пример. Закрытое акционерное общество "Кода - Лес" и физическое лицо (гражданин) в декабре 1994 г. приняли решение об учреждении нового закрытого общества. Общее собрание акционеров общества, выступившего в качестве учредителя, приняло решение "О реорганизации АОЗТ "Кода - Лес" путем выделения имущества филиала "Кода - Лес" (Усть - Илимский), но в нем содержались недостаточно четкие, а отчасти противоречивые положения. С одной стороны, в решении говорилось о реорганизации общества и создании на базе его филиала самостоятельного закрытого общества "Кодалесинвест". С другой - говорилось о передаче имущества филиала в качестве взноса в уставный капитал вновь создаваемого общества. Фактически новое общество было создано двумя учредителями, в том числе АОЗТ "Кода - Лес", внесшим в счет оплаты 291 акции нового общества имущество своего филиала, и гражданином, оплатившим 29 приобретенных им акций (из общего количества 320 акций) денежными средствами. Именно так и была осуществлена государственная регистрация учрежденного общества. Однако вскоре учредители внесли в устав образованного общества дополнение, предусматривающее, что оно является преемником всех прав и обязанностей филиала АОЗТ "Кода - Лес" (Усть - Илимский). Указанное дополнение было зарегистрировано администрацией г. Усть - Илимска, но затем признано ею ошибочным и отменено. Акционерное общество "Кодалесинвест" обжаловало в суд решение Администрации г. Усть - Илимска об отмене ошибочно принятого постановления о регистрации дополнения к уставу общества. В этом споре следует выделить несколько проблем. Во-первых, вопрос о правопреемстве может возникать только применительно к субъекту права, а поскольку филиал, не имея статуса юридического лица, не относится к таковым, то и правопреемников иметь не может. Во-вторых, акционерное общество вправе провести реорганизацию в форме выделения и на базе своего подразделения (в том числе филиала) создать самостоятельное юридическое лицо. Но в реорганизации общества, включая выделение его части и создание на этой основе нового юридического лица, не могут участвовать третьи лица (см. п. 1 Указа Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. N 1210), а в данном случае произошло учреждение нового общества, в создании которого участвовало физическое лицо. Кроме того, при реорганизации общества в форме выделения правопреемство выделяемого общества определяется на основании разделительного баланса и не по отношению к структурному подразделению, имущество которого переходит к этому обществу, а по отношению к реорганизуемому. Арбитражный суд, рассматривавший спор, признал, что имущество филиала АОЗТ "Кода - Лес" было внесено в качестве оплаты соответствующей части уставного капитала вновь учрежденного общества, а, следовательно, ни о каком правопреемстве здесь не может идти речь, и в иске отказал.

Дочерние и зависимые общества

Создание дочерних и зависимых обществ (участие в них) дает основному ("материнскому") обществу еще одну возможность расширить свою предпринимательскую деятельность, в том числе за счет активного влияния на деятельность создаваемых структур и принимаемых ими решений. Дочерние и зависимые общества в отличие от филиалов являются самостоятельными юридическими лицами. С этим связан ряд других особенностей: а) они могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного общества (что исключается для филиалов); б) поскольку дочерние и зависимые общества являются юридическими лицами, они создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок создания юридических лиц в данной стране: при образовании общества в России - законодательством Российской Федерации; при создании за ее пределами - в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого будет находиться общество, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации, подлежащим применению в этом случае; в) отношения между основным и дочерним либо зависимым обществом строятся не по принципу подчиненности последних основному, а носят экономико - правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом достаточно значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества; г) в Законе не названа организационно - правовая форма, в которой могут создаваться дочерние и зависимые общества, а поэтому следует сделать вывод о возможности создания их в форме любого хозяйственного общества, как акционерно - открытого или закрытого типа, так и в форме общества с ограниченной ответственностью. Определение дочернего общества дается в ст. 6 Закона. Оно совпадает с определением, содержащимся в ст. 105 ГК РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Наиболее распространенным вариантом, при котором складывается зависимость обществ по принципу "основное - дочернее", является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего, однако Закон не устанавливает тот минимум участия в капитале, который является обязательным для соответствующих отношений. Более того, Закон допускает указанную зависимость и по другим основаниям (при отсутствии у основного общества контрольного пакета акций дочернего), в частности, в силу заключенного между обществами договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые дочерним. Например, одно общество передает другому право на использование новой технологии, но с условием, что в течение согласованного сторонами периода общество, получившее такое право, будет реализовать выпускаемую с применением этой технологии продукцию только по согласованию с первым обществом. Подобный договор устанавливает между обществами отношения по схеме "основного" и "дочернего". Дочернее общество, являясь самостоятельным юридическим лицом, имеющим собственное обособленное общество, не отвечает по долгам основного. Вместе с тем, основное общество может нести ответственность по долгам дочернего, а также ответственность по искам акционеров дочернего общества в случаях и порядке, определяемых Законом. Первый случай. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Данная норма не противоречит общим принципам самостоятельной ответственности юридических лиц, поскольку солидарная ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним, наступает лишь в случае, если они совершены во исполнение его указаний. Основное общество признается, таким образом, ответственным за правильность (или неправильность) своих указаний. По другим сделкам, совершенным дочерним обществом самостоятельно, основное ответственности не несет. Взаимоотношения между солидарными должниками в случае удовлетворения требований одним из них регулируются ст. 325 ГК РФ. В п. 3 ст. 6 Закона определены условия, при которых основное общество вправе давать дочернему обязательные указания. Для этого необходимо, чтобы такое право было предусмотрено либо в договоре, заключенном между основным и дочерним обществом, либо в уставе последнего. Исходя из приведенной нормы, в иных случаях как бы нет оснований ни для дачи обязательных указаний, ни для привлечения основного общества к солидарной ответственности вместе с дочерним по заключенным им сделкам. Однако в практике нередко встречаются ситуации, когда основное общество владеет контрольным пакетом акций дочернего и в силу этого без каких-либо указаний в уставе или договоре может влиять на принятие любых решений последнего. При таких условиях необходимо оценивать реальное положение дел и решать вопрос о возможном привлечении основного общества к ответственности по обязательствам дочернего, исходя из фактической его роли в их возникновении и неисполнении. Второй случай. Он связан с последствиями признания дочернего общества несостоятельным (банкротом) по вине основного общества (см. ст. 105 ГК РФ). В этом случае основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего, т. е. обязано участвовать в погашении его долгов в той части, в которой требования кредиторов не могут быть удовлетворены за счет имеющегося у дочернего общества имущества. Субсидиарная (дополнительная) ответственность применяется по правилам ст. 399 ГК РФ. Основное общество согласно Закону может быть признано виновным в наступлении несостоятельности (банкротства) дочернего общества тогда, когда оно использовало имеющиеся у него право и возможность давать дочернему обществу обязательные указания в целях совершения им таких действий, которые заведомо должны привести дочернее общество к несостоятельности (банкротству). То есть вина основного общества в наступлении несостоятельности (банкротства) дочернего общества - это умышленное доведение его до банкротства путем злоупотребления своим правом давать дочернему обществу обязательные указания. Если банкротство дочернего общества тем или иным образом связано с неосторожными действиями основного общества либо вообще не связано с ними, последнее не может быть привлечено к ответственности по долгам дочернего. При определении вины необходимо использовать критерии, содержащиеся в ст. 401 ГК РФ. Более развернуто, чем в ГК (п. 3 ст. 105), регулируются в Законе вопросы ответственности основного общества за убытки, причиненные по его вине дочернему обществу. Помимо указания на обязанность основного общества возмещать по искам акционеров дочернего общества такие убытки, Закон определяет, когда убытки считаются причиненными по вине основного общества. Они признаются подчиненными только тогда, когда основное общество использовало имеющееся у него в отношении дочернего общества право и (или) возможность в целях совершения действий, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки. И в этом случае основное общество может быть привлечено к ответственности лишь при наличии в его действиях (указаниях) умысла. По-иному складываются отношения с зависимым обществом. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) владеет более чем 20 процентами его голосующих акций. Преобладающее общество не имеет по отношению к зависимому тех прав, какими располагает основное в отношении дочернего, а потому и несет ответственности по долгам (убыткам) зависимого общества. Его возможности определяются тем, что оно является владельцем значительного пакета акций и, обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания <*>. В этой связи ответственность (риск) зависимого общества ограничивается стоимостью принадлежащих ему акций. -------------------------------- <*> Если такое право имеется по другим основаниям, например, в силу договора, то отношения между обществами будут строиться по схеме "основное - дочернее", даже при владении основным обществом не более чем 20 процентами акций дочернего.

Приобретение одним обществом крупного пакета акций другого (более 20 процентов) привлекает внимание с точки зрения контроля за соблюдением антимонопольного законодательства. Закон "О конкуренции и ограничении" монополистической деятельности на товарных рынках" устанавливает, что приобретение акций в таком количестве допускается с предварительного согласия федерального антимонопольного органа (ст. 18). Закон обязывает общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций другого общества, незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, определяемом Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом.

------------------------------------------------------------------

Название документа