Договор доверительного управления имуществом в современном гражданском и банковском законодательстве
(Маркалова Н. Г.) ("Журнал российского права", N 12, 1998) Текст документаДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ И БАНКОВСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Н. Г. МАРКАЛОВА
Маркалова Наталья Георгиевна - заведующая кафедрой права Финансовой академии при Правительстве РФ, кандидат юридических наук.
В условиях современной ситуации, сложившейся в финансово - экономической сфере, в условиях неплатежеспособности и ликвидации банков и иных коммерческих организаций возникает потребность в применении правовых институтов, посредством которых могут решаться вопросы финансового оздоровления (внешнее управление предприятием, назначение временной администрации в кредитных организациях), совершения операций с ценными бумагами, денежными средствами и иным имуществом. В этих условиях полезно напомнить о договоре доверительного управления имуществом - институте гражданского права, который может быть широко использован в указанной сфере деятельности. Договор доверительного управления имуществом представляет собой новый институт российского права, ему посвящена глава 53 ГК РФ (ст. 1012 - 1026). "По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). В договоре доверительного управления имуществом можно найти некоторые элементы, благодаря которым обнаруживается схожесть данного договора с другими договорами гражданского права: договором поручения, договором комиссии, агентским договором и некоторыми другими. Однако договор доверительного управления имуществом существенным образом отличается от указанных договоров. Доверительный управляющий совершает в отношении переданного ему имущества юридические и фактические действия, которые и составляют предмет данного договора, в то время как в силу договора поручения поверенный совершает исключительно юридические действия (сделки), которые можно определить как представительские услуги, оказываемые от имени и в интересах доверителя. По договору комиссии и в агентском договоре уплата вознаграждения со стороны комитента комиссионеру - обязательное условие договора. В отличие от этих договоров, доверительное управление возможно и на безвозмездной основе. Кроме того, доверительный управляющий всегда совершает предусмотренные по договору действия от своего имени, при этом закон обязывает его указывать, что он действует в качестве такого управляющего путем проставления пометок "Д. У." в письменных документах после имени или наименования управляющего. Управляя имуществом собственника, доверительный управляющий обособляет имущество собственника, гарантируя тем самым его интересы. Одновременно с этим доверительный управляющий сохраняет большую самостоятельность, ему не надо, как это случается в договоре поручения, постоянно соотносить свои действия с указаниями доверителя. Доверительное управление имуществом может осуществляться не только в силу договора, оно может возникнуть и по другим основаниям, указанным в законе. Согласно п. 1 ст. 1026 ГК РФ доверительное управление имуществом может быть учреждено вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного, а также на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик). Законом могут быть предусмотрены и иные основания, которые создадут необходимость заключения договора доверительного управления имуществом. Так, согласно ст. 75 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России вправе назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией, которая на основании соответствующего договора с Банком России должна управлять имуществом кредитной организации в течение определенного срока. В случае признания юридического лица банкротом, арбитражный суд в силу ст. 19 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" назначает арбитражного или внешнего управляющего, который осуществляет управление имуществом должника <*>. -------------------------------- <*> Федеральный закон в редакции от 26 апреля 1995 г. N 65-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" // СЗ РФ. 1995. N 18. Ст. 1593; Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ. 1998. N 4. Ст. 152. Правовая особенность отношений, связанных с деятельностью временной администрации и внешним управлением, требует более пристального внимания и будет рассмотрена дополнительно в другой работе автора.
Объектом доверительного управления является имущество собственника: предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, исключительные права и другое имущество. Недвижимое имущество должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Закон требует, чтобы такое имущество отражалось у доверительного управляющего на отдельном балансе и чтобы по нему велся самостоятельный учет и открывался отдельный банковский счет. Особые требования предъявляются к оформлению правоотношения по доверительному управлению недвижимым имуществом. Для заключения договора недостаточно составления письменного документа, закон требует совершить все действия по оформлению договора, которые предусмотрены для договора продажи недвижимости, то есть приложить к нему соответствующие документы, например передаточный акт, акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, акт независимого оценщика, если таковой требуется, заключение независимого аудитора о составе и стоимости имущества и т. д. (ст. 560 и ст. 561 ГК РФ). Перечень документов зависит от вида недвижимого имущества (жилой дом, предприятие, земельный участок и т. д.) и требований правового акта или сторон договора. Другой особенностью оформления доверительного управления недвижимостью является требование закона о государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в котором, в частности, указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ст. 4) <*>. Государственную регистрацию доверительного управления имуществом, равно как осуществление других сделок с ним и ограничений прав на него, осуществляет учреждение юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - учреждение юстиции по регистрации прав), расположенное на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества. Учреждение юстиции по регистрации прав проверяет действительность поданных заявителем документов и наличие соответствующих прав у подготовившего документ гражданина, юридического лица или органа власти; проверяет наличие ранее зарегистрированных и ранее заявленных прав и, наконец, осуществляет государственную регистрацию прав в Едином государственном реестре прав. В завершение всего учреждение юстиции по регистрации прав выдает документ, подтверждающий государственную регистрацию передачи недвижимого имущества в доверительное управление. -------------------------------- <*> Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594.
Следует заметить, что государственная регистрация прав, согласно Федеральному закону о государственной регистрации прав, носит открытый характер. Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, обязан предоставлять сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав, о любом объекте недвижимости любому лицу, предъявившему удостоверение личности и заявление в письменной форме. Юридическое лицо должно предъявлять вместо удостоверения личности документы, подтверждающие регистрацию данного юридического лица и полномочия его представителя. Гражданину, юридическому лицу или органу власти, заинтересованным в получении соответствующей информации об имуществе, выдается выписка из Единого государственного реестра прав, которая содержит описание объекта недвижимости, зарегистрированные права на него, а также ограничения (обременения) прав. Отказ в выдаче такого рода выписки может быть обжалован в суд. Федеральный закон о государственной регистрации начал действовать с января 1998 г., и в связи с этим утратило силу правило статьи 7 Вводного закона части второй Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому до введения в действие Федерального закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним сохраняло силу правило об обязательном нотариальном удостоверении таких договоров. Таким образом, в настоящих условиях нотариальное удостоверение договоров доверительного управления недвижимым имуществом не требуется, поскольку Гражданский кодекс РФ предусматривает только государственную регистрацию передачи недвижимого имущества в доверительное управление (ст. 550, 560, 574 и 1017 ГК РФ) <*>. -------------------------------- <*> Федеральный закон от 23 января 1996 г. N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации"
Особое место среди движимого имущества занимают ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. Ценные бумаги - наиболее распространенный объект доверительного управления имуществом. Законом и подзаконными актами предусмотрены специальные правила учета ценных бумаг и управления ими. Так, согласно ст. 1025 ГК РФ при передаче в доверительное управление ценных бумаг возможно их объединение в случае приобретения в доверительное управление от разных лиц. Однако и в этом случае ценные бумаги должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от ценных бумаг, принадлежащих ему лично. Данное правило распространяется и на права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами (ч. 4 ст. 1025 ГК РФ). "Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо <*>. -------------------------------- <*> Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ. Ст. 2 // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
Деньги как разновидность движимого имущества согласно п. 2 ст. 1013 ГК РФ не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом. Такими исключительными случаями можно считать сделки кредитных организаций по доверительному управлению денежными средствами, право на осуществление которых предусмотрено ст. 5 Федерального закона о банках и банковской деятельности <*>. При этом следует заметить, что действующее законодательство позволяет кредитной организации осуществлять доверительное управление денежными средствами, выраженными как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте <**>. -------------------------------- <*> Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности" // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492. <**> Инструкция Центрального Банка России от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации", утвержденная Приказом Банка России от 02.07.97 N 02-287; с изменениями и дополнениями // Вестник Банка России. 1997. N 43; Бизнес и банки. 1998. N 26(400), июнь.
Объектами доверительного управления при условии соблюдения требований валютного законодательства могут быть драгоценные камни и драгоценные металлы, принадлежащие гражданам и юридическим лицам Российской Федерации, а также самому Российскому государству, его субъектам или муниципальным образованиям на правах собственности <*>. -------------------------------- <*> Закон РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле" // Ведомости РФ. 1993. N 3. Ст. 99; Федеральный закон от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" // Ведомости Федерального Собрания Российской Федерации. 1998. N 10. Ст. 454.
Современное банковское законодательство предусматривает для кредитной организации возможность создавать общие фонды банковского управления (ОФБУ), представляющие собой имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления <*>. Общие фонды банковского управления подлежат регистрации в территориальном учреждении Банка России, по ним ведется специальный бухгалтерский учет. В соответствии с банковским законодательством имущество кредитной организации не подлежит передаче в доверительное управление другой кредитной организации, а также государственному органу или органу местного самоуправления. -------------------------------- <*> Понятие "банковское законодательство", равно как и просто "законодательство", здесь и далее употребляется в широком смысле, то есть это понятие включает в себя как законы, относящиеся к банковской деятельности, так и подзаконные акты: указы Президента РФ, постановления Правительства, инструкции и положения Банка России, министерств и ведомств, действующие в сфере банковской деятельности. - Авт.
Гражданский кодекс РФ не предусматривает специальных правил по оформлению договора о доверительном управлении различного рода движимым имуществом, согласно его нормам достаточно простой письменной формы для такого рода договоров. Однако правовыми актами могут быть предусмотрены правила оформления договоров доверительного управления некоторыми видами имущества. Например, Положение о доверительном управлении ценными бумагами предусматривает составление инвестиционной декларации, которая согласно п. 7.2 объявляется неотъемлемой частью договора доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги. Инвестиционная декларация доверительного управляющего должна содержать определение цели доверительного управления, перечень надлежащих объектов инвестирования денежных средств учредителя управления, сведения о структуре активов, срок, в течение которого положения инвестиционной декларации являются действующими и обязательными для управляющего. В случае осуществления доверительного управления кредитными организациями, помимо составления соответствующего договора, если создаются общие фонды банковского управления, которые свидетельствуют о факте передачи имущества в доверительное управление и размере доли учредителя в составе ОФБУ, банковскими правилами предусматривается выдача сертификата долевого участия. Кроме того, составляется инвестиционная декларация - документ, содержащий информацию о доле каждого вида ценных бумаг (акций, облигаций, векселей и т. д.), входящих в портфель инвестиций ОФБУ, доле средств, размещаемых в валютные ценности, а также об отраслевом распределении вложений по видам отраслей эмитентов ценных бумаг. Банковское законодательство предусматривает возможность заключения договора при создании ОФБУ способом публичной оферты (Инструкция N 63, п. 6.4). В указанном случае кредитная организация публикует Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ. При публичной оферте эти Общие условия представляют собой адресованное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор доверительного управления на данных условиях. Правовой результат публичной оферты заключается в том, что кредитная организация обязана заключить договор с каждым субъектом, согласным с условиями, изложенными в опубликованном документе. По сути такой договор становится договором присоединения (ст. 428 ГК РФ). В правоотношении по доверительному управлению участвуют три субъекта: учредитель, доверительный управляющий и выгодоприобретатель. Однако сторонами договора или контрагентами являются лишь учредитель и доверительный управляющий, а выгодоприобретатель должен рассматриваться в качестве третьего лица, поскольку договор заключен в его пользу (ст. 430 ГК РФ). Учредителем в договоре доверительного управления имуществом может быть собственник имущества или, в случае возникновения договора по основаниям, предусмотренным законом, орган, наделенный властными полномочиями (суд, орган опеки и попечительства, Банк России и др.). Следует отметить, что учредителем может быть любой собственник имущества как субъект гражданского права (гражданин или физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование). Так, например, если речь идет о юридическом лице, то в качестве учредителя может выступать как коммерческая, так и некоммерческая организация. В соответствии с законом или иным правовым актом некоторые собственники имущества могут иметь определенные ограничения, относящиеся к правам учредителя доверительного управления. Так, действующее банковское законодательство не разрешает кредитной организации передавать в доверительное управление принадлежащие ей денежные средства, выраженные как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте (п. 3.2 Инструкции N 63). В отличие от учредителя доверительным управляющим может быть лишь профессиональный участник экономических (имущественных) отношений: гражданин, имеющий статус предпринимателя, или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Правовое положение доверительного управляющего в определенной мере является двойственным <*>. С одной стороны, он, как это предусматривает ст. 1020 ГК РФ, осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника. Так, доверительный управляющий на основании ст. 305 ГК РФ вправе от своего имени защищать права на владение переданным ему имуществом с помощью тех же вещно - правовых исков, которые принадлежат собственнику. В случае передачи ценных бумаг в доверительное управление, сведения о нем как о новом собственнике включаются в реестр владельцев ценных бумаг <**>. С другой стороны, доверительный управляющий не должен отождествлять себя с собственником, закон обязывает его в устных сделках с переданным в доверительное управление имуществом указывать контрагентам, что он действует в качестве управляющего, а в письменных документах после указания своего имени или наименования доверительный управляющий уже обязан сделать пометку "Д. У." (п. 3 ст. 1012 ГК РФ). В противном случае при возникновении так называемого "конфликта интересов" учредителя и управляющего последний обязывается своим имуществом перед третьими лицами, которые не были осведомлены о том, что они вступили в правоотношение не с собственником, а с доверительным управляющим. -------------------------------- <*> См.: Дозорцев В. А. Доверительное управление // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 12. С. 123. <**> Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. N 37 (п. 3.1).
Как профессиональный участник экономического (имущественного) отношения доверительный управляющий в предусмотренных законом случаях должен обладать специальной правоспособностью, и его деятельность подлежит лицензированию. Например, право на доверительное управление денежными средствами принадлежит кредитной организации, имеющей лицензию на осуществление соответствующих банковских операций, а в исключительных случаях доверительное управление денежными средствами может осуществлять и некредитная организация, если она получила лицензию на осуществление такой деятельности в установленном порядке <*>. Кредитная организация, осуществляя доверительное управление имуществом, имеет право создавать общие фонды банковского управления, в состав которых валютные ценности (иностранная валюта, ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, драгоценные металлы и природные драгоценные камни) могут входить только при наличии разрешения Банка России. -------------------------------- <*> Федеральный закон "О банках и банковской деятельности". Ст. 5 и 6.
Специальные требования предъявляются действующим законодательством к доверительному управляющему при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Прежде всего в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, в целях осуществления деятельности по управлению ценными бумагами должны получить специальное разрешение (лицензию) в федеральном органе исполнительной власти - Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. Кроме того, к руководителям и специалистам указанных юридических лиц, а также к индивидуальным предпринимателям, осуществляющим профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, предъявляются специальные квалификационные требования <*>. -------------------------------- <*> Федеральный закон "О рынке ценных бумаг". Ст. 39; Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 августа 1997 г. N 25, с изменениями и дополнениями // Финансовая газета. 1997. N 37; Положение об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации. Утверждено Приказом Банка России от 23 октября 1997 г. N 02-462 // Вестник Банка России. 1997. N 70. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 18.08.1997 N 25 (с изменениями и дополнениями, внесенными Постановлениями ФКЦБ РФ от 19.09.1997 N 26, от 04.11.1997 N 39, от 14.01.1998 N 2, от 16.04.1998 N 5, от 03.06.1998 N 22, от 14.07.1998 N 29, от 22.09.1998 N 37) утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ 23.11.1998 N 50 "Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации". ------------------------------------------------------------------
Действующее законодательство позволяет коммерческой организации осуществлять доверительное управление ценными бумагами, эмитентом которых она является, но при условии, что она имеет организационно - правовую форму акционерного общества открытого типа. Кроме того, акции таких акционерных обществ должны обращаться на рынке ценных бумаг и должны быть включены в котировки организаторов торговли, имеющих соответствующую лицензию Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг <*>. -------------------------------- <*> Положение о доверительном управлении ценными бумагами. П. 6.
Особое положение в правоотношении по доверительному управлению имуществом занимает выгодоприобретатель. Как уже отмечалось выше, выгодоприобретатель не является стороной договора доверительного управления имуществом, а согласно правовой конструкции российского гражданского права его позиция соответствует статусу третьего лица в обязательстве (ст. 308 и 430 ГК РФ). Собственно говоря, выгодоприобретатель в договоре доверительного управления имуществом как раз и является тем лицом, в пользу и в интересах которого осуществляется доверительное управление. Согласно ст. 430 ГК РФ договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. В соответствии с такой правовой конструкцией осуществляется, например, доверительное управление в пользу несовершеннолетнего, когда собственником имущества является его законный представитель, или осуществляется доверительное управление ценными бумагами в пользу юридического лица, являющегося контрагентом учредителя, и т. п. Законодательство допускает, что при определенных условиях выгодоприобретатель может совпадать с учредителем - собственником имущества. Такое случается, когда по договору, в соответствии со ст. 1012 ГК РФ, учредитель передает доверительному управляющему имущество с условием осуществления управления этим имуществом в интересах учредителя управления. В таком правоотношении присутствуют две стороны договора и нет третьего лица. Выгодоприобретателем может быть любое лицо (гражданин, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование). Закон не предъявляет к ним каких-либо особых требований (например иметь статус коммерческой организации или индивидуального предпринимателя). Действующее законодательство запрещает доверительному управляющему быть одновременно выгодоприобретателем в одном и том же договоре доверительного управления имуществом. Содержание договора доверительного управления имуществом составляет совокупность его существенных условий, которые стороны обязаны включить в договор. В противном случае он будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Согласно ст. 1016 ГК РФ к существенным условиям договора относятся: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора. Договор доверительного управления имуществом является реальным, поскольку из его определения, содержащегося в ст. 1012 ГК РФ, следует, что момент заключения договора совпадает с передачей имущества. Подзаконные нормативные акты, относящиеся к доверительному управлению, следуют этому определению закона и предписывают, например, что договор доверительного управления ценными бумагами считается заключенным с момента передачи их учредителем управления доверительному управляющему. Если договором доверительного управления предусмотрено, что передача различных ценных бумаг учредителем управления доверительному управляющему осуществляется в разные сроки (поэтапно), то договор считается заключенным с момента передачи управляющему первого пакета ценных бумаг <*>. -------------------------------- <*> Положение о доверительном управлении ценными бумагами. П. 4.3.
Особые правила существуют относительно передачи средств инвестирования в ценные бумаги. Передача в доверительное управление средств инвестирования в виде наличных денежных средств осуществляется путем их фактического вручения учредителем управления управляющему с условием соблюдения предусмотренного законодательством Российской Федерации порядка кассового обслуживания физических лиц и организаций. Наиболее типичным и соответствующим порядку осуществления безналичных расчетов в России является перечисление денежных средств с банковского счета учредителя на банковский счет доверительного управляющего. В этом случае следует напомнить, что денежные средства перечисляются на отдельный банковский счет, который согласно п. 1 ст. 1018 Гражданского кодекса РФ доверительный управляющий обязан специально открыть для целей доверительного управления. Состав передаваемого имущества очень четко определяется, поскольку по общему правилу имущество должно быть возвращено собственнику. При доверительном управлении средствами инвестирования в ценные бумаги доверительный управляющий должен поддерживать в течение всего срока действия договора структуру активов, то есть соблюдать соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении (п. 7.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами). Помимо указанных в ст. 1016 ГК РФ условий, к числу существенных могут относиться также условия, в отношении которых имеются указания в законе, другом правовом акте, либо они определены в качестве существенных в договоре его сторонами. Особенностью правоотношения по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги является включение в договор условия о том, что объектом управления будут те денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должника учредителя управления его задолженности перед последним (п. 3.5 Положения о доверительном управлении ценными бумагами). Иными словами, учредитель уступает доверительному управляющему право требования к своему должнику по другому обязательству (ст. 382 ГК РФ). Отношения между учредителем управления и доверительным управляющим в этом случае должны строиться в строгом соответствии с требованиями § 1 главы 24 ГК РФ о переходе прав кредитора к третьему лицу. Кроме того, уступка права требования учредителем доверительному управляющему должна быть оформлена отдельным договором об уступке прав (цессии) в полном соответствии с требованиями закона. В связи с этим представляется недостаточным предусмотренное п. 3.5 Положения о доверительном управлении ценными бумагами правило о том, что уступка права требования учредителем управления в пользу доверительного управляющего осуществляется путем заключения между указанными лицами соглашения о такой уступке и включении этого соглашения в договор доверительного управления в качестве одной из его частей. Доверительное управление имуществом и переход права кредитора к другому лицу являются различными правоотношениями и должны быть оформлены самостоятельными договорами. В договоре доверительного управления, содержащего условие о том, что объектом управления будут денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должника учредителя, может быть отсылка к соответствующему договору об уступке права требования (цессии). Следует отметить, что уступка требования может быть совершена путем передаточной надписи на документе, относящемся к категории ордерных ценных бумаг (ст. 146 ГК РФ). При таком совершении уступки требования ценные бумаги могут быть переданы управляющему в качестве объектов доверительного управления с целью взыскания платежа по ним (либо продажи) и перевода полученных таким образом денежных средств в состав средств инвестирования в ценные бумаги (п. 3.5 Положения о доверительном управлении ценными бумагами). Права и обязанности сторон определяют содержание обязательства по доверительному управлению имуществом. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить некоторую работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия. А кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п. 1 ст. 307 ГК РФ). Основные обязанности доверительного управляющего указаны в главе 53 ГК РФ, но они могут быть установлены в других правовых актах или определены в договоре его сторонами с учетом предписаний закона. Прежде всего доверительный управляющий должен проявлять должную заботливость об имуществе собственника. Он должен, управляя им, преследовать интересы собственника и выгодоприобретателя (сохранять имущество, поддерживать его в надлежащем состоянии, извлекать из него полезные свойства и т. д.). Этой обязанности доверительного управляющего корреспондирует его право осуществлять все правомочия собственника в отношении управляемого им имущества (ст. 209 ГК РФ). В частности, ему как титульному (законному) владельцу имущества принадлежит право защищать имущество путем обращения в суд с вещно - правовым иском об истребовании вещи из чужого незаконного владения (ст. 301, 302 ГК РФ), а также с вещно - правовым иском об устранении всяких препятствий в отношении владения вещью, хотя бы эти препятствия и не были соединены с лишением владения (ст. 304 ГК РФ). Такие иски в российском гражданском праве определяются как виндикационный и негаторный иски. Реально это можно представить следующим образом: предположим, что какой-то гражданин проживал в жилом доме собственника на правах нанимателя. Его отношения с собственником прекратились в связи с окончанием договора, однако он продолжает жить в доме, который собственником уже передан в доверительное управление. Доверительный управляющий не может обратиться в суд с обязательственно - правовым иском, в котором он мотивировал бы свои требования, основываясь на условиях договора найма жилого помещения, - ведь он не состоял с незаконным владельцем в договорном правоотношении. Его требования - это требования титульного владельца, который на основании ст. 305 ГК РФ имеет право на защиту его владения, не являясь собственником. Негаторный иск доверительный управляющий предъявляет в том случае, когда он, обладая вещью, реально не в состоянии извлекать все полезные свойства этой вещи и управлять ею надлежащим образом, поскольку какое-то лицо создает препятствия в ее использовании. Например, гражданин или организация (юридическое лицо) возводит строение, которое затеняет земельный участок, либо занимает его территорию строительными материалами, техникой и т. п. При такой ситуации доверительный управляющий имеет право согласно ст. 304 и 305 ГК РФ требовать устранения всяких нарушений его права по владению, пользованию и распоряжению вещью. Следует отметить, что виндикационный и негаторный иски доверительный управляющий вправе предъявить даже собственнику вещи - учредителю в договоре доверительного управления имуществом (ст. 305 ГК РФ). Что касается права доверительного управляющего по распоряжению вещью (определению ее юридической судьбы: продаже, передачи в аренду, передачи по наследству и т. д.), то такое правомочие принадлежит доверительному управляющему лишь в случае, предусмотренном в договоре доверительного управления его сторонами (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). При управлении некоторыми видами имущества, такими, например, как ценные бумаги, денежные средства, инвестирования в ценные бумаги, доверительный управляющий должен с особой тщательностью относиться к целевому назначению этих объектов управления: расходовать находящиеся в доверительном управлении денежные средства исключительно на приобретение в собственность учредителя управления ценных бумаг; отчуждать ценные бумаги в целях получения доходов для учредителя или выгодоприобретателя; передавать их в качестве залога, гарантии для обеспечения исполнения обязательств самого учредителя перед другими лицами. Таким образом, кредитная организация не вправе инвестировать полученные в доверительное управление денежные средства или использовать их в качестве гарантии в своих целях, то есть на основании договоров, которые она заключает с другими лицами для получения собственной прибыли. В соответствии с Положением о доверительном управлении ценными бумагами (п. 8) доверительный управляющий не вправе приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, являющиеся его собственностью или собственностью связанных с ним лиц (учредителей юридического лица, каковым является доверительный управляющий), хотя бы такая сделка и совершалась для целей учредителя доверительного управления. Доверительный управляющий не вправе отчуждать ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей, совершать сделки, в которых он одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми им заключены договоры о доверительном управлении имуществом, и др. Доверительный управляющий обязан передать учредителю или выгодоприобретателю все доходы, полученные им в результате доверительного управления имуществом. В случае осуществления управления имуществом ОФБУ кредитная организация составляет справку - ведомость о доходах, причитающихся выгодоприобретателям, на основании которой эти доходы им выплачиваются. Доходы делятся пропорционально доле каждого учредителя доверительного управления в имуществе ОФБУ. В соответствии с п. 4 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий обязан предоставить учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом. В некоторых случаях сроки и порядок управления имуществом в определенной степени могут быть установлены законом или подзаконным актом. Например, Инструкция Банка России N 63, позволяющая кредитным организациям самим установить в договоре доверительного управления порядок и сроки отчета кредитной организации перед учредителем, содержит требование о том, чтобы такой отчет осуществлялся не реже одного раза в год. При этом кредитная организация обязана представлять учредителю на дату составления отчета следующие сведения: о расходах, понесенных доверительным управляющим по доверительному управлению имуществом за отчетный период; о доходах (прибыли), полученных доверительным управляющим за отчетный период; о размере доли учредителя доверительного управления в ОФБУ; о размере доли других учредителей доверительного управления в этом же ОФБУ; о доходе, приходящемся на сертификат долевого участия учредителя управления; о составе портфеля инвестиций, сформированного в соответствии с инвестиционной декларацией. Доверительный управляющий обязан осуществлять доверительное управление имуществом лично, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 1021 ГК РФ. В частности, он может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок. При этом доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного, как за свои собственные. Среди прав, принадлежащих доверительному управляющему, основным является его право на вознаграждение, если таковое предусмотрено в договоре доверительного управления имуществом в качестве его существенного условия, о чем уже было сказано выше. Учредитель, а тем более выгодоприобретатель, каких-либо обязанностей, вытекающих из договора доверительного управления имуществом, не несут, а их права корреспондируют соответствующим обязанностям доверительного управляющего. Следует отметить особенность ответственности в рассматриваемом институте. В обязательстве по доверительному управлению имуществом различают два вида ответственности. Первый вид носит договорный характер и касается ответственности сторон договора друг перед другом. Второй вид имеет отношение к ответственности сторон перед третьими лицами. В первом виде ответственности выделяется ответственность доверительного управляющего, предусмотренная п. 1 ст. 1022 ГК РФ. Указанная норма предусматривает, что доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную за время доверительного управления имуществом выгоду, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Ответственность доверительного управляющего, таким образом, является повышенной, поскольку она простирается до пределов непреодолимой силы, что означает, что управляющий отвечает за убытки, как возникшие по его вине, так и в силу случая. Например, если убытки имуществу причинены в результате пожара, возникшего по вине третьих лиц; по вине транспортного предприятия, осуществлявшего транспортировку имущества, находящегося в доверительном управлении; по вине хранителя имущества или депозитария, осуществлявшего хранение сертификатов ценных бумаг, и т. п. <*>. -------------------------------- <*> Об оказании услуг по хранению сертификатов ценных бумаг см.: Федеральный закон "О рынке ценных бумаг". Ст. 7.
Таким образом, закон исходит из того, что доверительный управляющий имеет статус профессионального предпринимателя, и в связи с этим на него распространяется общее правило о повышенной ответственности предпринимателя (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Для того чтобы освободиться от ответственности, доверительному управляющему необходимо доказать, что убытки возникли по вине учредителя или выгодоприобретателя, либо в результате воздействия непреодолимой силы. Например, причиной утраты или повреждения имущества могут быть неправильные указания учредителя об условиях хранения и эксплуатации имущества, передача имущества в поврежденном состоянии, что привело к его гибели (утрате), и т. п. Примером обстоятельств непреодолимой силы, ставших причиной убытков для собственника имущества, находящегося в доверительном управлении, могут быть природные стихийные явления и некоторые обстоятельства общественной жизни, в том числе запретительные акты государственных органов (запрет осуществления операций с отдельными видами ценных бумаг, запрет осуществления коммерческих операций с отдельными странами в силу международных санкций и т. д.) <*>. Для того чтобы освободиться от ответственности за причинение убытков в силу п. 1 ст. 1022 ГК РФ, доверительный управляющий, во-первых, должен сослаться на неправомерные действия выгодоприобретателя или учредителя управления, либо на обстоятельства, квалифицируемые как непреодолимая сила (подтвердить, что они имели место), а во-вторых, должен доказать причинную связь между указанными действиями (обстоятельствами) и вредом. -------------------------------- <*> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1996. С. 394. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой), под ред. О. Н. Садикова, включен в информационный банк согласно публикации Юридической фирмы КОНТРАКТ, Издательского Дома ИНФРА-М, 1997. ------------------------------------------------------------------
В соответствии с п. 1 ст. 1022 ГК РФ доверительный управляющий должен возместить учредителю убытки в полном объеме, то есть реальный ущерб и упущенную выгоду, а выгодоприобретателю - лишь определенную часть причиненных убытков, а именно - упущенную выгоду (см. ст. 15 ГК РФ). Гражданский кодекс Российской Федерации не предусматривает ответственности учредителя управления, за исключением п. 2 ст. 1019, в которой предусмотрено, что если доверительный управляющий не был предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом, он не знал о факте такого обременения, то он вправе требовать в суде расторжения договора и уплаты вознаграждения со стороны учредителя за один год. Бремя доказательства того, что управляющий знал о залоге имущества, возлагается на учредителя управления. В свою очередь, доверительный управляющий обязан доказать, что он не знал и в силу обстоятельств, профессиональной деятельности не должен был знать о существовавшем залоге. Законом, иными правовыми актами или соглашением сторон могут быть предусмотрены случаи ответственности учредителя управления. Ответственность перед третьими лицами, как второй вид ответственности в доверительном управлении, наступает в тех случаях, когда доверительный управляющий совершает сделки по управлению имуществом с превышением своих полномочий или с нарушением установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК РФ). Ограничения для доверительного управляющего могут быть предусмотрены действующим законодательством или определены в договоре <*>. Закон в этих случаях предусматривает личную ответственность доверительного управляющего. Согласно ст. 183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от другого лица или при превышении таких полномочий, сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. -------------------------------- <*> Например, Положение о доверительном управлении ценными бумагами содержит целый раздел ограничений доверительного управляющего (18 пунктов в разделе 8), среди которых можно выделить такие: доверительный управляющий не вправе совершать сделки, в которых он одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица; не вправе приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, выпущенные его учредителями (как юридическими лицами); не вправе приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации.
Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях (например, доверительный управляющий не проставил в договорах или иного рода письменных документах помету "Д. У."), то они имеют право требовать удовлетворения своих притязаний за счет имущества, находящегося в доверительном управлении. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества предусматривается субсидиарная ответственность учредителя, поскольку взыскание может быть обращено на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление (п. 2 и 3 ст. 1022 ГК РФ). Учредитель управления в порядке регресса может в последнем случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления (п. 4 ст. 1022 ГК РФ).
Название документа