Аффилированных лиц законный интерес

(Овчаренко М.)

("Бизнес-адвокат", N 4, 1999)

Текст документа

АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ ЗАКОННЫЙ ИНТЕРЕС

М. ОВЧАРЕНКО

М. Овчаренко, ЮКФ "Аналитик - Право".

В статье 81 Закона РФ "Об акционерных обществах" говорится о заинтересованности аффилированных лиц. Кто является аффилированными лицами и какие существуют законодательные ограничения, связанные с их участием в деятельности акционерных обществ (например, при заключении с ними договоров)?

г. Владивосток

В основном круг аффилированных лиц определен положениями Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Статья 4 Закона устанавливает, что аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором оно имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово - промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов - участников финансово - промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

- лица, принадлежащие к той же группе, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

В свою очередь под группой лиц понимается совокупность юридических или юридических и физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

- лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли - продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица.

При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием;

- между двумя или более лицами заключен договор, которым предоставлено право определять условия ведения предпринимательской деятельности одного или нескольких участников договора или иных лиц либо осуществлять функции их исполнительного органа;

- лицо имеет право назначения более 50 процентов состава исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица;

- одни и те же физические лица представляют собой более 50 процентов состава исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) двух и более юридических лиц (статья 4 Закона).

Участниками одной группы являются лица:

а) прямо или косвенно контролирующие одно юридическое лицо, включая это юридическое лицо;

б) контролируемые лицами, указанными в подпункте "а)" настоящего определения.

Очевидно, самым простым примером аффилированных лиц является основное и дочернее общество.

В корпоративных отношениях, не связанных с деятельностью инвестиционных фондов, вопросы, связанные с участием аффилированных лиц в деятельности предприятий, могут появляться, в частности, в следующих случаях:

- при составлении проспекта эмиссии акций, который подлежит предоставлению в соответствующее отделение ФКЦБ РФ в целях осуществления государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в нем должна быть указана информация об этих лицах (см. Постановление ФКЦБ "Об утверждении стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии" от 17 сентября 1996 г. N 19);

- при подаче ходатайств и уведомлений в территориальное отделение ГАК РФ, связанное с приобретением группой лиц акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, то есть покупке или получении возможности осуществления самостоятельно или через представителей, воплощенных в этих акциях (долях) права голоса на основании договоров доверительного управления, поручения или иных сделок (ст. 18 Закона о конкуренции). Нарушение установленного порядка предоставления сведений о своих аффилированных лицах при представлении информации на основании ходатайств и уведомлений может повлечь финансовые санкции в размере до 5 тысяч минимальных размеров оплаты труда (ст. 23 Закона о конкуренции);

- согласно ст. 21 Закона о конкуренции и ст. 89 Закона РФ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) общество обязано хранить списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типа) принадлежащих им акций, а в силу ст. 92 Закона об АО общество обязано также опубликовывать списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;

- наконец, сами аффилированные лица общества в соответствии с п. 2 ст. 93 Закона об АО обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

Нужно отметить, что нередко возникает вопрос о соотношении аффилированных лиц с лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки. Как видно из содержания ст. 81 Закона об АО, заинтересованными в совершении обществом сделки признаются следующие лица:

- член совета директоров общества;

- лицо, занимающее должность в иных органах управления общества (член Правления, Генеральный директор);

- акционер (акционеры), владеющие совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций общества;

- супруги, родители, дети, братья, сестры, аффилированные лица указанных выше субъектов.

При этом вышеперечисленные лица будут признаны заинтересованными в совершении обществом сделки, если они:

- являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника;

- владеют 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.

Таким образом, несложно заметить, что понятие аффилированных лиц значительно уже, чем лиц, имеющих заинтересованность в совершении обществом сделки.

В свою очередь, аффилированность юридических лиц является прямой причиной для возникновения заинтересованности в сделке, совершаемой акционерным обществом. Помимо этого основания, таковыми являются и другие, указанные в ст. 81 Закона об АО, однако для того чтобы оценивать такие сделки с точки зрения возникновения заинтересованности при их совершении, необходимо более детально представлять себе характер их взаимоотношений.

Порядок заключения сделки, в которой имеется заинтересованность, определен ст. 83 Закона об АО. Пунктами 1 и 2 вышеуказанной статьи установлено, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 1000, равным 100 или более 1000 решение о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Независимым, согласно п. 2 ст. 83 Закона об АО, признается член совета директоров общества, не являющийся единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), если при этом его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры не являются лицами, занимающими должности в органах управления общества.

Требования к стоимости отчуждаемого или приобретаемого в результате сделки, в которой имеется заинтересованность, имущества установлены абз. 3 п. 2 ст. 83 Закона об АО, в соответствии с которым советом директоров общества должно быть установлено, что стоимость, которую общество получит за отчуждаемое имущество или предоставляемые услуги, не будет ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг, которая должна быть определена в соответствии с требованиями ст. 77 Закона об АО, либо стоимость приобретаемого имущества или услуг не превышает рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой по тем же правилам.

Из общего правила, по которому решение о совершении обществом сделки, в которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров, существуют исключения, установленные п. 3 ст. 83 Закона об АО. Такое решение принимается общим собранием акционеров - владельцев голосующих акций большинством голосов, не заинтересованных в сделке, в случае совершения обществом сделки, сумма оплаты по которой и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышают 2 процента активов общества, а также в случае если сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок являются размещением голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, в количестве, не превышающем 2 процента ранее размещенных обществом голосующих акций.

Тем не менее такого решения общего собрания не требуется в случае, если сделка представляет собой заем, предоставленный заинтересованным лицом обществу, либо сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 Закона об АО. При этом под сделками, осуществляемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, понимаются сделки, связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т. п., независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке (см. совместное Постановление Пленума ВАС и ВС "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 г. N 4/8).

Пункт 5 ст. 83 Закона об АО предоставляет обществу возможность избежать процедуры, связанной с принятием решений общим собранием акционеров о заключении сделки, в которой имеется заинтересованность путем принятия общим собранием акционеров решения об установлении договорных отношений с каким-либо лицом и определении сделок, где указывается их характер и предельный размер их стоимости. Такие сделки будут впоследствии признаваться совершенными в процессе осуществления хозяйственных отношений между обществом и другой стороной и не требуют разрешительной процедуры их заключения.

Нарушение требований ст. 83 Закона об АО при совершении сделок с заинтересованностью может послужить основанием для признания последних недействительными в соответствии со ст. ст. 166 - 168 ГК РФ. И кроме того, лицо, признанное заинтересованным лицом в сделке, несет ответственность перед обществом в размере убытков, причиненных ими обществу совершением такой сделки.

В заключение необходимо отметить, что на практике не редки случаи, когда совершается сделка, в которой имеется заинтересованность и в то же время она является крупной. В этой ситуации, в силу требований п. 7 ст. 83 Закона об АО, к таким сделкам будут применяться правила о заключении крупных сделок, установленные главой X Закона.

------------------------------------------------------------------

Название документа