Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных государств
(Белов А. П.) ("Право и экономика", N 6, 1999) Текст документаСУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ПРАВЕ РОССИИ И ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ
А. П. БЕЛОВ
Белов Анатолий Павлович Специалист по вопросам внешнеэкономической деятельности. Заслуженный юрист РСФСР. Родился в 1927 г. в Москве. В 1950 г. окончил Московский институт внешней торговли. За время трудовой деятельности работал в системе Министерства внешней торговли СССР - в Центральном аппарате, а также во внешнеторговых объединениях (1950 - 1982). Работал за рубежом: 1951 - 1954 гг. - в Румынии, 1965 - 1969 гг. и 1982 - 1987 гг. - в Нью - Йорке. 1987 - 1992 гг. - начальник Управления правового обеспечения внешнеэкономических связей Министерства юстиции СССР. В настоящее время преподает в вузах курс правового регулирования внешнеэкономической деятельности. Является арбитром Коммерческого арбитража при Московской Торгово - промышленной палате. Автор множества научных работ, опубликованных в различных научных журналах России и за рубежом.
При совершении внешнеэкономических операций, внешнеторговых и инвестиционных, российский предприниматель вступает в отношения с различными иностранными субъектами права, как при заключении внешнеторговых сделок, так и при создании собственных или смешанных предприятий в России и за рубежом. При этом иностранными субъектами предпринимательской деятельности могут быть юридические лица разнообразных организационно - правовых форм. Российские субъекты права, с которыми вступают в торгово - экономические отношения иностранные предприниматели, в свою очередь, также имеют различные организационно - правовые формы.
При совершении внешнеэкономических операций российский предприниматель сталкивается с проблемой выбора своего иностранного контрагента - кто перед ним, какому субъекту права отдать предпочтение? В этой связи следует заметить, что не все организационно - правовые формы субъектов предпринимательства могут отвечать интересам предпринимателя. Выбирая контрагента для сотрудничества в области внешней торговли или инвестирования, предприниматель должен интересоваться следующими вопросами. При заключении внешнеторговых сделок это: - правовой статус контрагента: индивидуальный предприниматель, юридическое лицо или субъект объединенной деятельности; - размер уставного (складочного) капитала; - ограниченная или неограниченная ответственность участников; - органы юридического лица, имеющие право на совершение сделок; - коммерческая, финансовая и правовая надежность. Для создания собственных или смешанных (совместных) предприятий за рубежом интерес представляют также: - разрешительный или нормативно - явочный порядок создания предприятия; - минимальный размер капитала; - минимальное число учредителей; - ограничения для иностранного инвестора в органах управления; - возможность или невозможность принадлежности контрольного пакета акций (паев) иностранному инвестору и др. Чтобы помочь предпринимателю сориентироваться в выборе организационно - правовой формы предприятия, с которым они намерены сотрудничать, или учредить такое предприятие, в самой общей форме рассмотрим основные виды субъектов предпринимательской деятельности по законодательству России и некоторых иностранных государств.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ <*> ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА
ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ (ИП)
Общим по законодательству всех стран является то, что ИП действует в коммерции как субъект предпринимательской деятельности. ИП - единственный владелец, который ведет дело на свой страх и риск и по собственным обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме отдельных случаев. ИП обычно не регистрируется в соответствующих органах своей страны, за исключением отдельных случаев, например при найме на работу служебного персонала. Во внешней торговле ИП выступает в основном в роли посредника: торговый представитель, торговый агент, маклер, брокер, дилер, комиссионер, лицо, оказывающее иные коммерческие услуги. Согласно ГК РФ (ст. 23 - 25) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в качестве ИП. По собственным обязательствам он отвечает всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Его перечень установлен гражданским процессуальным законодательством. В США ИП - это индивидуальная собственность (The sole proprietorship). Собственник несет неограниченную ответственность своим имуществом по долгам его предприятия. В Англии - это единоличный предприниматель (The sole trader). Его ответственность также неограниченная. Во Франции - это единоличное предприятие (Entreprise individuelle). По долгам такого предприятия собственник также отвечает всем своим имуществом.
ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (ПТ)
Общим по законодательству всех стран для ПТ является неограниченная и солидарная ответственность его участников всем своим имуществом по собственным обязательствам и по обязательствам товарищества. Для ПТ характерно небольшое количество участников. Это договорное товарищество, учреждаемое на основе договора участниками. В российском праве о ПТ говорится в ГК РФ (ст. 69 - 81). Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Минимальное количество участников ПТ не определено. Управление деятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник ПТ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. Прибыль и убытки распределяются пропорционально долям участников в складочном капитале. Во Франции деятельность ПТ (Societe en nom collectif) регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. Согласно Закону ПТ - это компания, члены которой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность. ПТ руководит один или несколько управляющих, которые могут быть членами товарищества, а могут и не являться таковыми. В последнем случае управляющий, если он работает в товариществе по найму, имеет статус служащего. Пределы минимального капитала для ПТ Законом не установлены. Количество участников - минимум двое, максимальное количество не установлено. В ФРГ деятельность ПТ (offene Handelsgesellschaft) регулируется Германским торговым уложением (§ 105 - 106). Согласно ГТУ общество, цель которого - занятие торговым промыслом под общей фирмой, является полным товариществом, если ответственность каждого из его участников перед кредиторами общества не ограничена. ПТ создается учредительным договором и регистрируется в Торговом реестре. Ведение дел осуществляется всеми участниками, но в договоре ведение дел может быть закреплено за одним или несколькими участниками. В США и Великобритании ПТ - это партнерство с неограниченной ответственностью его участников (General partnership). Их деятельность схожа в основном с ПТ в континентальном европейском праве и регулируется Единообразным законом о партнерстве США и Законом о партнерстве Великобритании. По праву США, Великобритании, ФРГ и Швейцарии ПТ не является юридическим лицом. По законодательству России и Франции ПТ обладает полной правосубъектностью.
КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (КТ)
Отличительная особенность КТ от других товариществ - это наличие в нем двух категорий участников с различным правовым статусом: полных товарищей и коммандитистов. Полные товарищи несут перед кредиторами товарищества неограниченную ответственность, а коммандитисты отвечают по долгам товарищества в пределах сумм их вкладов. В ведении дел коммандитисты не участвуют. В России деятельность КТ регулируется ГК РФ (ст. 82 - 86). Согласно статье 82 ГК РФ товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. КТ создается на основании учредительного договора. КТ управляют полные товарищи. Статус полных товарищей регламентируется положениями ГК РФ о полном товариществе. Во Франции ПКТ (простое коммандитное товарищество - Societe en commandite simple) - это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников (коммандитистов), отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; и один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. ПКТ управляют один или несколько руководителей, которые являются юридическими или физическими лицами. Они могут избираться как из членов ПКТ, так и из лиц, не являющихся членами товарищества. ПКТ часто образуются из полных товариществ, распущенных по различным законным основаниям. Количество участников (членов) ПКТ - не менее одного полного участника и одного коммандитиста. Минимальный размер вклада законом не установлен. В ФРГ КТ (Kommandit - Gesellschaft) регулируется ГТУ (§ 161 - 177). Согласно § 161 товарищество, цель которого - занятие торговым промыслом под общей фирмой, является коммандитным товариществом, если у одного или нескольких участников ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено (участники, несущие личную ответственность). К коммандитному товариществу применяются нормы о полном товариществе, за исключением тех случаев, которые регулируют деятельность и участие в КТ коммандитистов. КТ подлежит регистрации в Торговом реестре. Из ведения дел в КТ коммандитисты исключаются. В США КТ соответствует товарищество (партнерство) с ограниченной ответственностью (Limited partnership). В Англии используется такая же форма товарищества (партнерства). В США этот вид товарищества регулируется Единообразным законом о партнерстве с ограниченной ответственностью, а в Англии - Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ООО)
Общим по законодательству всех стран для ООО является ограниченная ответственность участников в пределах их доли в капитале, наличие централизованного управления органами общества. ООО имеет определенную схожесть с акционерным обществом. В России деятельность ООО регулируется статьями 87 - 94 ГК РФ и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", который конкретизировал соответствующие нормы ГК РФ. Согласно Закону ООО признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Число участников не может превышать 50 человек. Размер уставного капитала должен быть не менее 100-кратной величины минимального размера оплаты труда. Размер уставного капитала и номинальная стоимость доли участников определяются в рублях. Учредительные документы общества - учредительный договор и устав. Общество подлежит регистрации. Оно является юридическим лицом и действует под своим фирменным наименованием с указанием на его статус. Управление обществом осуществляется общим собранием участников и коллегиальным (правление, дирекция и проч.) или индивидуальным (единоличным) исполнительным органом. Во Франции ООО (Societe a responsabilite limitee, сокр. "SARL") - это компания, участники которой несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены ООО не имеют статуса коммерсанта и могут свободно выйти из компании. Минимальный размер капитала - 50000 франков. Минимальное количество членов общества - 2, максимальное - 50. Стоимость пая - не менее 100 франков, оплачивается сразу при создании общества. Органы управления: общее собрание членов, исполнительный орган - руководитель общества (только физическое лицо), имеющий широкие полномочия. Других органов управления не создается. Общество действует на основании устава. Пай свободно передается только участникам, а третьим лицам - лишь с согласия участников общества. В ФРГ деятельность ООО регулируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. Согласно Закону германское ООО (Gesellschaft mit beschrankter Haftung - сокр. GmbH) является юридическим лицом. Ответственность участников - в пределах пая. Минимальный размер капитала - 50 000 марок. Органы управления общества - общее собрание участников и распорядитель как орган управления, выполняющий исполнительные функции. Могут создаваться и другие органы, определяемые в уставе. В Великобритании такой организационно - правовой формы, как ООО, не существует. Что касается США, то сравнительно недавно в некоторых штатах стали приниматься законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве. Так, например, в штате Колорадо был принят Закон о компаниях с ограниченной ответственностью (Colorado Limited Liability Company Act). Согласно Закону минимальный размер капитала не определен. Он устанавливается уставом (Articles of organisation). Ответственность участников - в пределах долей. Количество участников - один или более. Управление осуществляется общим собранием и менеджерами.
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (АО)
По законодательству всех стран для АО характерно: ограниченная ответственность акционеров перед кредиторами общества в пределах стоимости акций; централизованное управление; перманентность деятельности, независимо от выбытия акционеров; правосубъектность; схожесть в порядке учреждения и ликвидации; создание открытых и закрытых обществ; возможность привлекать сбережения граждан в установленном порядке и т. д. В России деятельность АО регулируется статьями 96 - 104 ГК РФ и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", который дополнил и конкретизировал соответствующие нормы ГК РФ. Согласно Закону АО признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости акций. Общество является юридическим лицом и считается созданным с момента его государственной регистрации. Допускается создание открытых и закрытых АО. Отчуждение акций в открытых АО - свободное, в закрытых - среди учредителей. Число акционеров в открытых АО не ограничено, а в закрытых - не должно превышать 50. АО может быть учреждено одним лицом. Учредительным документом является устав. О создании АО заключается договор. Минимальный уставный капитал открытого АО должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, а закрытого АО - не менее 100-кратной суммы. Органами управления являются: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган - коллегиальный (правление, дирекция) или единоличный (директор, генеральный директор). Создание АО с участием иностранного инвестора осуществляется согласно законодательству РФ об иностранных инвестициях. Во Франции АО (Societe anonyme, сокр. SA) регулируются Законом о торговых товариществах 1966 г. Согласно Закону АО является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов (акционеры не являются коммерсантами). Существуют два типа АО - обычные, не пользующиеся общественными сбережениями и имеющие капитал не менее 250 тыс. франков, и АО, пользующиеся общественными сбережениями и имеющие капитал не менее 1500 тыс. франков. Число членов АО - не менее 7 человек. Предел участников не установлен. Учредительным документом общества является устав. Управление АО осуществляется двумя способами. 1. Классическое управление. Акционеры избирают совет администрации, который выбирает президента. Этот вид управления применяется в 90% АО. Совет администрации (административный совет) состоит минимум из трех лиц, но не более, чем из двенадцати. Они должны быть акционерами. Президентом может быть физическое лицо, в том числе из иностранных граждан. Административный совет имеет широкие полномочия. 2. Управление нового типа, заимствованное из германского права. АО руководит совет директоров и наблюдательный совет, который назначает совет директоров и контролирует его деятельность. В совет директоров входит от 2 до 5 директоров (в АО, пользующихся общественными сбережениями, их число - 7). В АО, имеющих капитал менее 1 млн. франков, функции совета директоров может выполнять один человек (единоличный генеральный директор). Члены совета директоров назначаются наблюдательным советом и один из директоров становится президентом. Членами совета директоров могут быть и лица, не являющиеся акционерами. В наблюдательный совет входит от 3 до 12 членов. В руководстве АО совет участия не принимает. Его задача - контролировать деятельность совета директоров. В ФРГ АО (Aktiengesellschaft, сокр. AG) регулируются Законом об акционерных обществах 1965 г. Согласно Закону АО является товарищество, обладающее правосубъектностью. По обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. АО имеет разбитый на акции капитал. Минимальный размер уставного капитала определен - 100 тыс. немецких марок. Учредительным документом является устав АО, удостоверенный судом или нотариусом. Образование акционерного капитала осуществляется путем распространения акций между учредителями, без обращения к публике. Органы управления: общее собрание акционеров, которое выбирает наблюдательный совет, а тот в свою очередь назначает правление, состоящее из одного члена, если уставный капитал АО составляет сумму до 3 млн. марок; в других случаях - не менее двух членов. Правление назначается на срок не свыше пяти лет. Основная функция наблюдательного совета - не управление обществом, а контроль за деятельностью правления. В Великобритании примерным аналогом АО является "Компания с ограниченной ответственностью", деятельность которой регулируется Законом о компаниях 1985 г. (Companies Act, 1985). Различаются три вида компаний: - компании с ограниченной ответственностью участников (A company limited by shares). Ответственность участников ограничена номинальной стоимостью акции (пая) - "share"; - компании с ответственностью, ограниченной участниками суммой гарантий (A company limited by guarantee); - компании с неограниченной ответственностью участников (An unlimited company). Зарегистрированная компания является юридическим лицом. Компания может быть "Публичной" (Public company) и "Частной" (Private company). Публичная компания должна отвечать требованиям о минимальном размере капитала и указанием на то, что она является таковой. Компания, которая не является публичной, считается частной. Передача акций в публичных компаниях осуществляется без ограничений, а в частных компаниях - только своим акционерам, а третьим лицам - с согласия акционеров. В законодательстве проводится различие форм капитала: - номинальный капитал (Nominal), на сумму которого компания имеет право выпустить акции; - выпущенный капитал (Issued), на который компания выпустила акции в пределах стоимости номинального капитала; - оплаченный капитал (paid-in). Это часть оплаченного выпущенного капитала. Минимальный размер выпущенного капитала для подписки составляет 50 тыс. фунтов стерлингов. Учредительный документ компании - Меморандум (Устав) - "Memorandum of association". Другим документом, регулирующим "внутренние отношения в компании", является так называемый Внутренний регламент (By-Laws). Меморандум подлежит регистрации. Органы компании: общее собрание и правление (совет директоров) - "Board of Directors". В публичных компаниях совет должен состоять не менее, чем из двух директоров. В частных допускается состав совета из одного лица. Совет избирается на любой срок. Из состава директоров назначаются управляющие, осуществляющие оперативное руководство (managing directors). В США аналог АО - корпорация (corporation). Деятельность корпораций регулируется законами штатов, а не федеральными законами (за отдельными изъятиями). Законы штатов о предпринимательских корпорациях во многом схожи с английским законодательством. Так, например, в штате Нью - Йорк таким законом считается "Business Corporation Law". Из множества видов корпораций основным в сфере предпринимательства является "Корпорация, созданная для извлечения прибыли". Это так называемая "Предпринимательская корпорация" - "Business Corporation". Корпорации являются юридическими лицами. Они отвечают перед кредиторами по своим долгам всем своим имуществом, а члены корпорации - акционеры (паедержатели) - "Shareholders" - в пределах стоимости акций (паев) - "Shares". Исключение составляют случаи, подпадающие под понятие "Piercing the corporation veil", что означает "прокол корпорационной вуали". Тогда разделение корпорации как юридического лица от ее акционеров не действует и согласно этой доктрине акционеры несут неограниченную ответственность, если они своими действиями превратили корпорацию во "Второе Я" (Alter Eg. O), т. е. использовали ее путем обмана или иных незаконных действий в своих личных интересах: сознательное доведение до банкротства, сокрытие налогов и проч. Предпринимательские корпорации подразделяются на "корпорации открытого типа или публичные корпорации" (Publicly held corporations) и корпорации "Закрытого типа" (close corporation). Корпорации открытого типа следует отличать от таких "публичных корпораций" (Public corporations), как: "Муниципальные корпорации" (Municipal corporations), "Районные корпорации" (District corporations) и "Корпорации, учрежденные для общественных нужд" (Public benefit corporations). Число участников открытых корпораций не ограничено. Для них характерны также продажа акций на фондовых биржах или публикация стоимости акций. Если капитал корпорации превышает 3 млн. долларов США и этот капитал принадлежит более 500 акционеров, то деятельность таких корпораций регулируется, кроме того, Федеральным законом о ценных бумагах 1934 г. В закрытых корпорациях число акционеров сравнительно небольшое. Минимум их и максимум определены в соответствующих законах штатов. Так, например, в Законе о закрытых корпорациях штата Делавер установлено, что число акционеров не должно быть больше 30. Характерной чертой закрытых корпораций является также отсутствие совета директоров, что прямо предусматривается в учредительных документах. Его функции выполняют сами акционеры. Передача акций (паев) осуществляется только среди акционеров, а третьим лицам - с их согласия. Закрытые корпорации не подлежат публичной отчетности. Учредительным документом всех корпораций является Устав (Articles of Incorporation или Certificate of Incorporation) в зависимости от закона штата. Органы управления построены, как и в Англии, по двуступенчатой системе: общее собрание и совет директоров (правление), кроме закрытых корпораций, где совет отсутствует. Совет директоров (или общее собрание) назначает президента и других должностных лиц корпорации (officers), которые осуществляют оперативное руководство корпорацией.
ОРГАНИЗАЦИОННО - ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА, НЕ ИЗВЕСТНЫЕ ПРАВУ РОССИИ
Во Франции такими субъектами предпринимательства являются:
Акционерно - коммандитное общество (АКО)
Под ним понимается компания, капитал которой создан полными членами общества, имеющими статус коммерсанта и несущими неограниченную и солидарную ответственность за долги компании, и неполными членами, являющимися акционерами и несущими ответственность по долгам компании только в пределах своих вкладов. Большинство норм, применяемых в ПКТ, применяется также, насколько это допускается законом, к АКО. Нормы, относящиеся к АО, за исключением тех, которые регулируют вопросы руководства компаниями (совет директоров, наблюдательный совет), также применяются в отношении АКО. Количество участников общества должно быть не менее одного полного участника и не менее трех акционеров. Размер капитала установлен в сумме 250 тыс. франков для АКО, не использующих общественные сбережения, и 1,5 млн. франков - для остальных. Акционеры не могут вносить в качестве вклада интеллектуальную собственность. Органы АКО: общее собрание, наблюдательный совет и руководство компании. Наблюдательный совет назначается общим собранием. Он состоит только из акционеров в количестве не менее трех. Полные члены не могут входить в состав совета. Оперативное руководство компанией может быть поручено одному или нескольким полным участникам или лицу, не являющемуся участником, если это предусмотрено в Уставе. Акционер не имеет право выступать в качестве руководителя компании. Возрастной предел: для руководителя - 65 лет, а для двух третей членов наблюдательного совета - 70 лет.
Акционерное общество упрощенного типа (УАО)
Это компания, капитал которой полностью оплачен ее подписчиками и разделен на акции. Она состоит из двух или более компаний, капитал каждой должен быть не менее 1,5 тыс. франков. УАО объединяет в первую очередь предприятия, желающие организовать совместную деятельность, например группы, созданные по экономическим интересам, но она может также заинтересовать и существующие филиалы крупных групп. УАО не может использовать общественные сбережения. Нормы, регулирующие полномочия членов совета директоров и наблюдательного совета, применимы и для руководства УАО. Президент компании имеет широкие полномочия по оперативному руководству компанией. Устав может содержать положения о неотчуждаемости акций на срок не более 10 лет и обусловить любую продажу акций при условии предварительного согласования этого вопроса с членами компании.
Общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу (ООЛ)
До 1985 г. для создания компании требовалось два человека. Закон от 11 июля 1985 г. позволяет отдельному предпринимателю создать ООЛ, пользуясь при этом всеми преимуществами общества с ограниченной ответственностью. Существует и определенная специфика, а именно: единоличный владелец общества может быть как физическим, так и юридическим лицом. Физическое лицо не может быть единоличным участником нескольких ООЛ. Правила, регулирующие размеры капитала компании (минимум 50 тыс. франков), положения Устава, вкладов, гласности - тем же, что и для общества с ограниченной ответственностью. Нужно отметить, что это не какой-то особый тип компаний, а разновидность ООО. Руководство ООЛ может осуществляться только физическим лицом. Нужно отметить, что ГК РФ (ст. 89) и Закон РФ об ООО допускают создание ООО с участием одного лица, однако регулирование этого вопроса отличается от регулирования по французскому законодательству. В ФРГ Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. предусматривает возможность создания "Коммандитного товарищества на акциях" (КТА). Согласно Закону (§ 278) коммандитное товарищество на акциях является торговым товариществом с самостоятельной субъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник), а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры). Правоотношения лично отвечающих участников между собой и с сообществом коммандитных акционеров, а также правовые отношения с третьими лицами, в частности полномочие лично отвечающих участников на ведение дел и представительство товарищества, определяются согласно предписаниям Торгового уложения о коммандитном товариществе. В остальном для КТА соответственно действуют нормы Акционерного закона за изъятиями, установленными для КТА. Органами КТА являются: общее собрание и наблюдательный совет, избираемый Общим собранием. Совет состоит только из коммандитных акционеров. В Швейцарии допускается создание "Акционерно - коммандитного товарищества". Его учреждение и деятельность аналогичны акционерно - коммандитному товариществу по французскому законодательству. В США особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и партнерство (товарищество), являются так называемые "Профессиональные корпорации", создаваемые по профессиональному принципу и объединяющие юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специальностей. В качестве примера сошлемся на нью - йоркскую адвокатскую фирму "LeBoeuf, Lamb, Leiby and MacRae. A Partnership including professional corporation", что означает "партнерство, включая профессиональную корпорацию". Партнеры в таких фирмах несут неограниченную ответственность, а паедержатели (акционеры) - в пределах стоимости паев (акций).
Некоторые рекомендации российским предпринимателям по выбору контрагента
Субъекты предпринимательства в России и иностранных государствах имеют различные организационно - правовые формы. Однако не все рассмотренные субъекты являются или могут быть контрагентами российских предпринимателей по самым разным причинам. Международная коммерческая практика показывает, что при заключении внешнеторговых сделок (экспортно - импортных контрактов, лизинговых договоров, агентских, консигнационных и иных соглашений) предпочтение отдается тем иностранным субъектам, которые зарекомендовали себя на международном рынке компетентными и надежными партнерами. При этом учитываются и такие вопросы, как участники инофирмы и организационно - правовая форма, пределы ответственности участников, органы управления, представляющие фирму при совершении сделки. В инвестиционной сфере, например при учреждении за рубежом смешанных предприятий с участием капитала российских и иностранных инвесторов или при создании предприятий со 100% капиталом российских инвесторов, учитываются, кроме того, преимущества и недостатки той или иной организационно - правовой формы. Каждая организационно - правовая форма предприятия, которую намерен избрать предприниматель, должна соответствовать тем целям, какие он перед собой ставит. Так, "Полное товарищество" (Партнерство) подходит для компаний с небольшим количеством участников. Зачастую - это семейная фирма, действующая в сфере торговли, например торговые дома. Его проще создать, т. к. закон не устанавливает предел минимального капитала и управлять фирмой могут члены семьи. В форме "Полного товарищества" создаются также адвокатские фирмы. "Коммандитное товарищество" выгодно тем, что в нем участвуют коммандитисты, вкладывающие капитал, но не участвующие в управлении. Полные же участники осуществляют руководство фирмой, а коммандитисты получают доходы по своим вкладам, не участвуя в управлении. "Общество с ограниченной ответственностью" подходит в основном для малых и семейных предприятий, обладающих небольшим капиталом. Риск у членов ООО небольшой - в пределах стоимости паев. Управление в ООО более простое, чем в акционерных обществах. Передача паев ограничена, что очень важно, если участниками ООО являются близкие люди или родственники (супруги, дети, родители и др.). Что касается акционерных обществ, то открытые АО создаются в тех случаях, где требуются крупные инвестиции в производственную сферу, а закрытые АО (имеется определенное сходство с ООО) создаются с участием небольшого числа акционеров и с небольшим акционерным капиталом, в основном в сфере торговли или оказания услуг. Общие преимущества акционерных обществ (корпораций, частных компаний): - Правосубъектность - АО является юридическим лицом; - Ограниченная ответственность акционеров за долги АО в пределах стоимости акций; - Перманентность деятельности в течение длительных сроков, установленных в уставе, на которую не влияет выбытие акционера из АО, как это имеет место, например, в Полном товариществе, когда выход партнера из Товарищества по какой-либо причине может привести к его ликвидации; - Централизованное управление, когда органы, осуществляющие руководство АО, отделены от акционеров (кроме закрытых корпораций); - Возможность привлечения, в установленном законом порядке, общественных сбережений; - Приемлемый статус руководителей АО: президенты, генеральные директоры, главные менеджеры могут быть наемными служащими; - Возможность частичной оплаты акций при создании АО с рассрочкой оплаты остатка в течение длительных сроков. Как показала практика, при создании за рубежом собственных или смешанных предприятий наибольшей привлекательностью пользовались общества с ограниченной ответственностью (ГмбХ) - ФРГ; закрытые корпорации - в США; частные компании - в Великобритании. Такие же организационно - правовые формы использовались и при создании "Оффшорных компаний" в "Оффшорных территориях". При создании за рубежом собственного или смешанного предприятия следует тщательно изучить законодательство соответствующей страны, касающееся избранной формы предпринимательства (законы, торговый или гражданский кодексы, инвестиционное законодательство, налоговое законодательство, законодательство о ценных бумагах и иное законодательство, которые могут затронуть учреждение и деятельность предприятия). Необходимо при этом взвесить все положительные и негативные моменты, а также учесть специфику правового регулирования избранной формы предпринимательства. При заключении с иностранными контрагентами внешнеторговых сделок следует поинтересоваться, в частности, правовым статусом контрагента, уставом, размером уставного (складочного) капитала и, что очень важно, полномочиями лиц, подписывающих сделку.
Название документа