Смена учредителей - анализ некоторых проблем

(Джавадов К.)

("Бизнес-адвокат", N 20, 1999)

Текст документа

СМЕНА УЧРЕДИТЕЛЕЙ - АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ПРОБЛЕМ

К. ДЖАВАДОВ

К. Джавадов, адвокат.

В процессе хозяйственной деятельности предприятия нередко возникает необходимость изменения состава акционеров (участников). В данной статье мы рассматриваем ситуации, которые могут складываться в процессе организации наиболее распространенных правовых форм - закрытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью (далее будем именовать их "ЗАО", "ООО" и "общества").

Путем отчуждения акций (долей в уставном капитале) другим участникам этого же общества или третьим лицам производится "смена участников".

Если этим занимаются сами участники, все решается достаточно просто. В учредительные документы общества вносятся изменения, и вместо одних лиц в них появляются другие. Нередко считается вполне достаточным зарегистрировать новую редакцию документов, в крайнем случае - составить договоры купли - продажи или дарения долей или акций.

В некоторых, очень редких случаях этим действительно можно ограничиться. Далеко не всегда надо выполнять все, о чем пойдет речь ниже, в полном объеме. Все зависит от того, под какие указанные в законодательстве критерии подпадают планируемые операции. При этом в большинстве ситуаций и для ЗАО, и для ООО действуют общие нормы. Для юриста, сопровождающего сделки отчуждения акций (долей), оказывается недостаточно Гражданского кодекса РФ и законов, регламентирующих статус акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Ему приходится также учитывать нормы налогового, семейного, валютного, антимонопольного, а иногда и уголовного законодательства.

При этом необходимо исходить из положений, которые обычно очевидны для юристов, но далеко не всегда бесспорны для большинства предпринимателей, в частности:

- любая (возмездная или безвозмездная) передача одним лицом другому права собственности на акции (доли) - это сделка (ст. 153 ГК РФ). При этом стороны договора можно именовать "цедентом" и "цессионарием", а совершаемые ими действия "уступкой акций", "передачей прав на долю", "сменой участников" или как угодно иначе. Самое главное - при этом неизбежно придется соблюдать множество правил, установленных законодательством, регламентирующим именно сделки (в частности, с акциями и долями в уставном капитале);

- запрещены любые сделки с акциями, выпуск которых не зарегистрирован (ст. 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 5 марта 1999 г.). Кстати, этот запрет существовал и ранее (п. п. 7 и 8 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78, а также ст. ст. 19 - 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг");

- выпуск акций необходимо регистрировать не только при учреждении каждого ЗАО или при увеличении его уставного капитала. Согласно п. 1.2 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ от 11 ноября 1998 г. N 47, выпуск акций придется регистрировать вообще в любых случаях изменения количества или номинальной стоимости акций, категории акций и даже при изменении объема прав, предоставляемых акцией. Иначе говоря, изложив в новой редакции устава права акционеров хоть немного иначе, нежели в старом уставе, АО тем самым осуществляет размещение новых акций "путем конвертации в акции с иными правами акций, решение об изменении прав по которым принято акционерным обществом" (п. п. 1.3 и 6.1.5 указанных Стандартов). Естественно, этот выпуск акций также подлежит регистрации;

- не могут отчуждаться доли в уставном капитале и акции, которые не были полностью оплачены. Для ООО это правило действует с 8 декабря 1994 г. (ст. 93 ГК РФ), а для ЗАО - с 11 марта 1999 г. (ст. 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг");

- органы государственной регистрации юридических лиц не обязаны осуществлять контроль за законностью сделок отчуждения акций (долей). Их задача заключается в регистрации не противоречащих закону изменений в учредительных документах общества. Иначе говоря, сам факт регистрации новой редакции учредительных документов может (и то не всегда) свидетельствовать лишь о соблюдении требований гражданского законодательства при составлении именно устава (и учредительного договора - для ООО). Естественно, это вовсе не означает, что были выполнены требования других норм права.

Итак, учитывая вышеизложенное и основываясь на федеральных нормативных актах, при отчуждении акций (долей в уставном капитале) выполняются следующие действия.

Определяется, кто именно будет приобретать акции (доли). Прежде всего участник общества, намеренный продать свои акции (долю) полностью или частично третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.

Соответственно, остальные участники вправе либо принять это предложение либо проигнорировать его. При этом законодательство достаточно подробно регламентирует порядок взаимодействия продавца и покупателя (покупателей) акций или долей.

В случае, если участники общества не воспользуются преимущественным правом покупки акций (доли) всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

Заметим, что преимущественное право приобретения не действует в двух случаях - при продаже акций (долей) участникам этого же общества, а также при безвозмездном отчуждении (к примеру, дарении) акций или долей кому бы то ни было. Естественно, третье лицо может вначале принять в дар одну акцию (часть доли) и стать тем самым полноценным участником этого общества, а затем выкупить все остальное предложенное на продажу без оглядки на интересы других участников. Хотя и здесь не все так просто - к примеру, ограничено дарение между коммерческими организациями (ст. 575 ГК РФ).

Выясняется, согласие каких лиц необходимо для совершения сделки. Перечень этих лиц определяется с учетом того, кто будет приобретателем (юридическое или физическое лицо, резидент или нерезидент); что представляет собой общество, акции (доли) которого отчуждаются (размеры активов, монопольное положение на рынке); в каких отношениях они находятся (зависимости, взаимозависимости, аффилированности и т. д.). В частности:

- если продавцом и (или) покупателем являются юридические лица, может потребоваться соответствующее решение общего собрания или совета директоров - в зависимости от того, является ли данная операция крупной сделкой или сделкой, в которой имеется заинтересованность;

- для граждан, состоящих в браке, необходимо согласие второго супруга (в большинстве случаев нотариально удостоверенное) - и на отчуждение, и на приобретение акций (долей). Единственное исключение сделано для того, кто принимает акции в дар. При этом тот, кто дарит, от обязанности получать согласие супруга не освобождается (ст. 35 Семейного кодекса РФ);

- возможно, придется получать согласие антимонопольных органов. Это самый сложный процесс, так как не только придется анализировать размеры активов и взаимоотношения указанных выше лиц, но и выяснять наличие и статус "одной с ними группы лиц", вопросы прямого и косвенного контроля и проч. (Положение "О порядке представления антимонопольным органом ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", утвержденное Приказом ГКАП РФ от 13 ноября 1995 г. N 145);

- при покупке акций (долей) нерезидентом не только за иностранную валюту, но и за рубли требуется получение лицензии Центробанка России (ст. 20 Федерального закона "О первоочередных мерах в области бюджетной и налоговой политики" от 29 декабря 1998 г.). Заметим, что ЦБ до сих пор не издал инструкцию, регламентирующую порядок получения именно этой лицензии... Однако без обращения в Центробанк можно обойтись, если доли (акции) будут приобретены по безвозмездному договору. Главное, чтобы не было "расчетов между резидентами и нерезидентами в валюте Российской Федерации", то есть действий, предусмотренных п. 7 "г" ст. 1 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г.

С учетом требований законодательства, о которых говорилось выше, и необходимости минимизации налоговых потерь избирается схема отчуждения акций (долей). При этом стоит принять во внимание следующие обстоятельства:

- самому юридическому лицу, чьи акции (доли) отчуждаются, в некоторых случаях вовсе не безразлично, кто именно будет покупателем. Так, приобретение более 25% акций или долей юридическим лицом, которое само не является малым предприятием (к примеру, любым нерезидентом - юридическим лицом) приведет к утрате обществом статуса малого предприятия. Это, в свою очередь, повлечет изменение порядка и сроков уплаты некоторых налогов, прекращение действия части налоговых льгот и проч.;

- при появлении дочернего или зависимого общества юридическому лицу придется опубликовать сведения об этом, а в дальнейшем сдавать в налоговые органы сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов всех дочерних (зависимых) обществ (Приказ Минфина РФ от 30 декабря 1996 г. N 112);

- при приобретении юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем любого количества акций (долей) другой организации потребуется письменно сообщить об этом в налоговые органы (ст. 23 Налогового кодекса РФ). Приобретатель - нерезидент, кроме этого, обязан представить "Уведомление о пассивных источниках доходов в Российской Федерации" (форма 1011FE(p)1997, п. 8.2 Инструкции ГНС РФ "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц" от 16 мая 1995 г. N 34);

- продажа акций по цене, близкой к номинальной, может обернуться неприятностями, если продавец и покупатель окажутся взаимозависимыми лицами (это понятие ст. ст. 20 и 40 Налогового кодекса трактуют весьма широко). Хотя закон никак не связывает номинальную цену акции (доли) с реальной стоимостью самого предприятия или размерами его активов, однако налоговые органы будут вправе взять за основу своих расчетов "рыночную цену" акций (долей) и, исходя из нее, по-своему оценить сделку и начислить налоги, штрафы и пени.

Для акций эти правила пока не действуют (до принятия части второй Налогового кодекса). А вот сделки с долями в уставном капитале ООО подпадают под налоговый контроль уже сейчас.

При продаже акций (долей) гражданами может возникнуть необходимость уплаты подоходного налога (если цены всех сделок в течение года превышают 1000 МРОТ). Однако самое главное - в большинстве случаев независимо от полученного дохода гражданин обязан подать декларацию в налоговые органы.

Вообще налоговые аспекты отчуждения акций (долей) - это самая сложная и запутанная часть рассматриваемой проблемы. Налогообложение зависит от множества факторов (кто является продавцом, а кто - покупателем, как соотносятся реальная цена сделки с рыночной ценой и номинальной стоимостью акций и долей, и даже от того, удостоверен ли договор дарения нотариально или нет).

В некоторых случаях общим собранием участников утверждаются изменения в учредительных документах общества. Для ООО этого требует закон, который, правда, не устанавливает каких-либо сроков для принятия таких решений. Однако если уж решение о внесении изменений принято, документы в органы регистрации юридических лиц должны быть представлены не позднее последующих семи дней (ст. 34 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности"). Впрочем, санкции за нарушение этого срока отсутствуют.

Внесение каких-либо изменений в устав акционерного общества (в том числе с иностранными инвестициями) в настоящее время не требуется, но может быть выполнено по желанию самих акционеров. Однако соответствующие изменения должны быть внесены в реестр акционеров.

При приобретении акций (долей) иностранным инвестором необходимо пройти регистрацию в органах юстиции (ст. 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г.), а акционерным обществам - еще и уведомить ФКЦБ (ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г.).

Стоит особо отметить неблагоприятные последствия, которые могут наступить при несоблюдении рассмотренных выше правовых норм, регламентирующих сделки с акциями и долями в уставном капитале. Условно их можно разделить на три группы.

Признание "смены участников" недействительной сделкой. Будет ли она оспоримой или ничтожной - в данном случае не важно. Главное, что основанием недействительности будет ее несоответствие "требованиям закона или иных правовых актов". Это не теоретические рассуждения, а мнение Высшего Арбитражного Суда РФ (Информационное письмо от 21 апреля 1998 г. N 33). Президиум ВАС, в частности, отметил, что ничтожной является сделка с акциями, выпуск которых не был зарегистрирован в соответствии с правилами, действовавшими в период с 1991 г.

Обратим внимание на несколько важных деталей: "ничтожность" сделки означает ее недействительность независимо от того, есть ли решение суда об этом; срок исковой давности в данном случае (если все-таки захочется получить необязательное в этой ситуации судебное решение) - 10 лет; иск может быть подан любым заинтересованным лицом.

Точно так же основанием признания недействительным отчуждения акций или долей может стать всякое иное нарушение правовых норм, которое было допущено при смене участников. А этих норм немало (в данной статье приведены лишь некоторые из них).

Стоит также иметь в виду, что до 1997 г. действовали многие правила, которых сейчас в законе нет. К примеру, требование рассчитаться за купленные акции в течение 90 дней; запрет использовать для этого только заемные средства, и т. д.

Административная ответственность. К примеру, нарушение антимонопольного законодательства может повлечь наложение штрафа в размере до 5000 МРОТ (для юридических лиц), а сделки с незарегистрированными акциями - до 10000 МРОТ; несоблюдение требований валютного законодательства (покупка акций нерезидентом за рубли без лицензии ЦБ) - взыскание всего полученного по сделке и штраф в таком же размере, и т. д.

Уголовная ответственность. Статья 198 Уголовного кодекса РФ построена таким образом, что она может быть применена к гражданину и в случае неуплаты им налога размером более 200 МРОТ, и в случае простого непредставления декларации (независимо от того, надо было платить подоходный налог или нет).

Налоговые проблемы. Забыв известить налоговые органы о появлении иностранного инвестора, изменении состава участников, утрате статуса малого предприятия, о регистрации каких-либо изменений в учредительных документах, вы рискуете заработать не только административные санкции в виде штрафов, но и сугубо налоговые проблемы (всякие доначисления, пени и опять-таки штрафы). Особо отметим: указанные выше последствия могут наступить одновременно или не наступить вовсе - все зависит от множества труднопрогнозируемых факторов.

С учетом этого можно сделать очевидный вывод: сделки с акциями и долями в уставном капитале - это операции, которые требуют не только соблюдения всех норм закона, но и прогнозирования возможных последствий.

Название документа