К вопросу о депозитарном учете векселей

(Иванов К. В.)

("Право и экономика", N 12, 1999)

Текст документа

К ВОПРОСУ О ДЕПОЗИТАРНОМ УЧЕТЕ ВЕКСЕЛЕЙ

К. В. ИВАНОВ

Иванов Кирилл Владимирович

Родился 21 марта 1964 г. в Москве. В 1986 г. окончил Московский государственный институт международных отношений МИД СССР.

В течение ряда лет работал в государственных организациях. Начиная с 1993 г. - в банковской системе, в 1995 - 1997 гг.- в юридической службе Внешторгбанка. В настоящее время - начальник юридического отдела Некоммерческого партнерства "Национальный Депозитарный Центр".

Вексель - это универсальный инструмент кредита, платежное средство, ценная бумага, что и предопределяет его широкое использование как во внутреннем обороте, так и в международных расчетах.

На определенном этапе развития хозяйственных отношений вексель становится важнейшим и чрезвычайно удобным кредитным инструментом, незаменимым при оформлении кредитных отношений между поставщиком и покупателем, экспортером и импортером, кредитором и заемщиком. Возможность облегченной переуступки прав требования по векселю другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента) либо посредством вручения в случаях, предусмотренных вексельным законодательством, позволила существенно расширить круг участников вексельного оборота. В процессе обращения теперь можно погасить целый ряд денежных обязательств. Таким образом, вексель стал не только инструментом кредита, но и удобным, широко применяемым средством платежа, своего рода суррогатом денег.

Во многих странах денежные банковские билеты (банкноты) по форме представляют собой вексельное обязательство банка (государственного, центрального и т. д.), выставленное на предъявителя, сроком по предъявлении. Развиваясь, но при этом не переставая быть денежным документом, вексель получил право именоваться "ценной бумагой" и уже как ценная бумага стал объектом гражданско - правовых сделок: купли - продажи, залога, дарения, мены.

Однако какую бы из перечисленных ранее функций вексель ни выполнял, сами взаимоотношения участников вексельного оборота всегда носят характер вексельных правоотношений и регулируются не общими нормами гражданского права и/или нормами законодательства об эмиссионных ценных бумагах, как полагают некоторые исследователи, а нормами исключительно вексельного права.

К источникам вексельного права можно отнести в первую очередь вексельное законодательство стран, базирующееся на Единообразном вексельном законе (ЕВЗ) и изданных на его основе национальных вексельных законах. К числу таких стран относится и Россия. Во вторую группу стран входят государства, чье вексельное законодательство основано на английском Законе о переводных векселях 1882 г. Наконец, существует группа стран, вексельное законодательство которых из-за их существенных особенностей не может быть отнесено ни к первой, ни ко второй группе.

Вексель - обязательство безусловное и абстрактное

Являясь ценной бумагой, оформленной в строгом соответствии с требованиями закона и содержащей безусловное абстрактное денежное обязательство, вексель может быть как переводным, так и простым. При этом юридическим содержанием переводного и простого векселя считается безусловное абстрактное денежное обязательство. В простом векселе оно имеет форму прямо выраженного долгового обязательства векселедателя, а в переводном векселе - более сложную форму приказа о платеже, адресованного третьему лицу.

Безусловность вексельного обязательства находит свое сконцентрированное выражение в вексельном приказе. Простым и ничем не обусловленным должен быть вексельный приказ в переводном векселе и обязательство платить в простом векселе. Следует отметить, что не только простая ссылка на основание выдачи векселя, но и ограничение или условие, включенные в текст вексельного приказа, лишают документ силы векселя, равно как и отсутствие в его тексте такого безусловного приказа, который по существу является одним из важнейших реквизитов векселя.

Такое свойство векселя, как относительно свободный переход из рук в руки, от одного держателя к другому, предопределило его значение в хозяйственном обороте. Однако не стоит забывать о том, что закон предоставил новому добросовестному держателю векселя правовую защиту от возражений, которые могли бы быть сделаны должником предшествующему собственнику документа. Право нового держателя векселя не зависит от прав предыдущего владельца, которые могут быть обременены пороками, и поэтому защищено от всех возражений должника по отношению к первоначальному кредитору.

Именно такой характер вексельных правоотношений непосредственно связан с понятием абстрактности вексельной сделки.

В отличие от каузальных сделок абстрактная сделка оторвана от своего основания, которое невозможно определить непосредственно из самой сделки. Но это не означает, что абстрактная сделка, в частности вексельная, вообще лишена основания. Так, векселем может быть оформлен договор займа, платеж по договору купли - продажи, кредитный договор. Тем не менее в векселе любое из оснований скрыто под безусловным обязательством или приказом уплатить определенную в векселе сумму денег. При этом, каким бы ни было основание возникновения векселя, с момента его выдачи между сторонами возникают новые правоотношения, обособленные от первоначальной сделки.

Вексель - обязательство денежное

В отличие от договора займа (ст. 807 ГК РФ), в силу которого одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества, вексель всегда является обязательством об уплате определенной денежной суммы. Это нашло выражение в тексте статьи 815 ГК РФ, согласно которой в случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщик выдал вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе.

При этом с момента выдачи векселя правила параграфа 1 "Заем" ГК РФ могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе.

Очевидно, что любой иной документ, хотя бы и составленный с соблюдением вексельной формы, но содержащий обязательство о передаче в собственность кредитора не денег, а каких-либо товаров, документов (например, выписок по счету депо) или ценностей, с точки зрения вексельного права не может быть признан векселем.

Справедливости ради следует отметить, что вексель - далеко не единственный "представитель" вида ценных бумаг.

Согласно статье 143 ГК РФ к ценным бумагам отнесены: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Однако типичный документ, отнесенный к видам ценных бумаг,- это вексель. Такой вывод вытекает из определения ценной бумаги, содержащегося в пункте 1 статьи 142 ГК РФ: ценная бумага - документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

С передачей ценной бумаги в совокупности переходят все удостоверяемые ею права.

Притом что вексель обладает рядом характерных особенностей, главный отличительный признак этой ценной бумаги заключается в том, что реализация выраженного в ней как в документе имущественного права обусловлена обязательным условием, которым является именно владение самой ценной бумагой. То есть требовать платежа по векселю может лишь тот, кто владеет этим документом, а именно держатель. В равной степени данное утверждение относится и к другим видам ценных бумаг. Так, для получения выигрыша по облигации государственного займа необходимо обязательное ее предъявление. Получить право собственности на товар, отгруженный морем, можно лишь став собственником коносамента, выписанного при отгрузке.

Ценная бумага не только доказательство какого-либо имущественного права, как указывалось выше, права на получение определенной суммы денег или какого-то товара, но и непременное условие реализации этого права.

Без документа нет права, что говорит о тождестве ценной бумаги и выраженного в ней имущественного права. Именно это свойство позволяет совершать с ценными бумагами разнообразные гражданско - правовые сделки. Вексель, например, может не только являться предметом купли - продажи, но и быть передан в залог, предъявлен к учету, сдан на хранение или для инкассирования банку. Обладая высокой оборотоспособностью, вексель, как правило, передается от одного держателя к другому не в порядке общегражданской уступки требований, без оформления договора цессии, а посредством особых передаточных надписей (индоссаментов) либо без надписания таковых простым вручением, когда речь идет о документе на предъявителя.

Право требования вексельного кредитора, обязанности лиц, подписавших вексель, вытекают исключительно из самого векселя и не нуждаются в подтверждении и обосновании какими бы то ни было документами помимо самого векселя.

Вексель - строго формальный документ

Письменная форма - главное требование любого вексельного закона. Никакое устное соглашение о принятии на себя вексельного обязательства, даже сделанное в присутствии третьих лиц, не порождает вексельных правоотношений. Указанное утверждение прямо относится и к любым действиям, связанным с обращением векселя, таким как акцепт, индоссирование, аваль, протест. Каждое из перечисленных действий должно иметь письменную форму, для того чтобы обладать юридической силой. Более того, закон требует не только соблюдения письменной формы, но и строго определенной формы. Текст векселя должен содержать ряд предусмотренных законом реквизитов, причем отступление от этих предписаний лишает документ вексельной силы. Вексельный формализм придает особую достоверность всему тому, что обозначено в векселе.

Все правоотношения, порожденные векселем, основаны исключительно на тексте самого векселя и не нуждаются в подтверждении и обосновании какими бы то ни было дополнительными документами и доказательствами.

На сайте Ассоциации участников вексельного рынка в сети Интернет была опубликована версия бизнес - плана проекта (по состоянию на 5 июля 1999 г.) "Организация выдачи и обращения биржевых коммерческих бумаг" на базе проекта от 3 декабря 1997 г. Авторы представленного "бизнес - плана проекта" утверждают, что "в качестве коммерческой бумаги может выступать простой или переводной финансовый (не связанный с товарной сделкой) вексель, имеющий бланковый индоссамент (создание режима "на предъявителя"). При реализации проекта планируется задействовать "организованный рынок (система валютных бирж), на котором полностью отработана практика обращения, депозитарного и расчетно - клирингового обслуживания краткосрочных векселеподобных бумаг (ГКО), с исключительно широким участием банков как инвесторов, обладающих наибольшим финансовым потенциалом в России". Согласно плану "коммерческие бумаги для биржевого обращения должны выдаваться в виде дисконтных серийных векселей (зеро - купоны)", при этом они "составляются на бумажном носителе (в соответствии с требованиями Федерального закона от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе"), после чего обездвиживаются в вексельном депозитарии биржи, на стандартном бланке (может быть принят единый бланк АУВЕР) в соответствии со стандартами выдачи векселей, принятыми Ассоциацией участников вексельного рынка. При этом депозитарный учет и хранение векселей должны осуществляться депозитарием в соответствии с Положением о депозитарной деятельности в РФ, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 16 октября 1997 г., а также стандартами АУВЕР".

По мнению авторов проекта, "размещение коммерческих бумаг может производиться как в форме аукциона среди членов биржи, подобно аукциону по ГКО - ОФЗ, так и в форме андеррайтинга". "Процедура листинга для допуска векселей к биржевому обращению обязательной не является".

Не рассматривая коммерческую целесообразность представленного "бизнес - плана проекта", хотелось бы привлечь внимание читателя к идее депозитарного учета векселей посредством их обездвиживания в депозитарии и применения "новаторского" способа удостоверения прав владельцев (не могу назвать их векселедержателями) посредством внесения записей по счетам депо клиентов депозитария по аналогии с ГКО - ОФЗ.

Сторонники идеи депозитарного учета векселей ссылаются на пункт 2.10 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36, согласно которому "объектами депозитарной деятельности могут являться также ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка".

Иных аргументов правового характера в пользу возможности депозитарного учета векселей не приводится. Статья 4 Федерального закона "О переводном и простом векселе" предусматривает, что "переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе)", но не выпущен. Налицо прямое противоречие, как минимум терминологического порядка, между нормами Положения и Федерального закона. Несовпадение понятийного аппарата в действительности отражает глубинную юридическую сущность совершенно различных по своей правовой природе ценных бумаг. Не случайно, что в одном из самых поздних законодательных актов - Федеральном законе от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" - вексель прямо отнесен к категории эмиссионных ценных бумаг. Юристам нет нужды объяснять, что означает иерархия законодательных актов. Очевидно, что любая правовая норма, содержащаяся в подзаконном акте, в случае если она противоречит федеральному законодательству, должна быть дезавуирована.

Учитывая то обстоятельство, что вексель как ценная бумага не только не может быть выпущен, его принято выписывать, да и вексельный закон также не содержит никаких указаний на наличие установленной формы (бланка, сертификата),- нельзя путать с обозначениями, которые должны в обязательном порядке содержаться в документе, поименованном "вексель",- и уж тем более порядка. Не хочется доводить эту тему до абсурда, но, следуя подобной логике, пришлось бы признать необходимость издания нормативного акта, регламентирующего порядок "делания" долгов.

Перейдем к "обездвиживанию в вексельном депозитарии биржи, на стандартном бланке". По существу от авторов "бизнес - плана проекта" ничего нового ожидать и не приходится, с учетом того, что в тексте того же бизнес - плана мы находим утверждение следующего рода: "...организованный рынок (система валютных бирж), на котором полностью отработана практика обращения, депозитарного и расчетно - клирингового обслуживания краткосрочных векселеподобных бумаг (ГКО)...".

Действительно, если государственные облигации, по мнению разработчиков плана, являются векселеподобными бумагами, почему бы не перенести на вексель принципы депозитарного учета эмиссионных ценных бумаг?

Как это ни странно, но отрицательный ответ на поставленный вопрос содержится именно в ранее упомянутом Положении о депозитарной деятельности. Так, согласно требованиям пункта 2.3 "депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам (депонентам) услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами.

Передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии".

Именно изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги, когда удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии, и является тем самым препятствием правового характера, которое не позволяет юридически корректно реализовать идею депозитарного учета векселей, во всяком случае на примере депозитария "Национального Депозитарного Центра".

Таким образом, удостоверение права векселедержателя на ценную бумагу с помощью векселя будет заменено на удостоверение прав на эту ценную бумагу в депозитарии, что полностью противоречит вексельному праву.

Вексель является оборотным и передаваемым документом. При этом всякий переводной или простой вексель может быть передан посредством индоссамента, а в особых случаях лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии.

В любом из возможных вариантов переход прав по векселю обязательно должен сопровождаться его вручением новому владельцу. Самый характерный пример - бланковый индоссамент, иначе говоря, вручение бланка векселя (blanco - белый, чистый), подлежащего заполнению.

Индоссамент должен быть написан на самом векселе. Поэтому передача прав по векселю (при условии его обездвиживания) путем совершения записей по счету депо, без учинения соответствующей передаточной надписи на самом векселе также будет противоречить вексельному законодательству.

В случае выдачи векселя с бланковым индоссаментом (предъявительским) при одновременном "обездвиживании" самого векселя в хранилище депозитария не только теоретически, но и практически невозможно персонифицировать принадлежность прав из векселя лицам, открывшим в депозитарии счета депо, счета всегда персональные, всегда именные. Каким образом можно удостоверить право, сконцентрированное в самом документе, удостоверяемое посредством предъявления этого самого документа, при условии его "обездвиживания" в хранилище депозитария и запрещения к выдаче на руки под условием? А условие одно - заберешь из депозитария, торговать бумагой на бирже не будешь.

К тому же, в соответствии с требованиями статьи 142 ГК РФ осуществление и передача прав по векселю возможны только при его предъявлении. При отсутствии векселя у владельца векселя он согласно вексельному законодательству перестает быть векселедержателем и соответственно теряет право не только на совершение индоссамента, но и на предъявление векселя к платежу.

Следует иметь в виду, что именно план "выпускать" векселя в "документарной форме", а затем обязывать сдавать эти векселя в депозитарий (читай - обездвиживать), который, по мнению разработчиков, не только имеет правовые основания, но и будет "фиксировать переход прав" к новому владельцу, не представляется возможным. Подобное "обязывание" является ни чем иным, как прямым нарушением права собственности, так как в силу закона "собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом" (ст. 209 ГК РФ).

Подводя итог сказанному, хотелось бы посмотреть на тот банк или какую-либо нефинансовую компанию, взвесившую все "за" и "против", под лозунгом "масштабных потребностей российской экономики в долговом краткосрочном финансировании хозяйства" запустившую пилотный вексельный проект, который на поверку оказался бы давным - давно открытым способом за бланковым индоссаментом скрывать от налоговых органов обращение векселя (читай - денежных средств). Но последствия такого проекта, вероятно, могут быть интересны только для следствия.

Название документа