Принимая дела, получаете и права

(Розенталь А.)

("Бизнес-адвокат", N 10, 2000)

Текст документа

ПРИНИМАЯ ДЕЛА, ПОЛУЧАЕТЕ И ПРАВА

А. РОЗЕНТАЛЬ

Процесс реорганизации хозяйствующих субъектов основан на универсальном правопреемстве. Оно представляет собой особый режим перехода всего имущества, всех прав и обязанностей (обязательств) реорганизуемого юридического лица к его правопреемнику.

Реорганизация может проводиться путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При слиянии происходит создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей объединяемых обществ.

Присоединение прекращает деятельность присоединяемого юридического лица с передачей всех прав и обязанностей обществу, к которому присоединяется.

Разделение прекращает деятельность общества с передачей прав и обязанностей вновь созданным.

Выделение - создается одно или несколько юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного лица в соответствии с разделительным балансом. Деятельность реорганизуемого общества не прекращается.

Во время преобразования происходит изменение организационно - правовой формы общества и к вновь возникшему переходят все права и обязанности реорганизованного в соответствии с передаточным актом.

В последнее время преобразование обществ одного типа в другой (например, ТОО преобразуется в ООО или ЗАО; ИЧП (индивидуально - частное предприятие) в хозяйственные товарищества или общества или в производственные кооперативы; ЗАО в ОАО или ООО и т. д.) получило широкое распространение.

Предприятие считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации в форме присоединения предприятие считается реорганизованным с момента исключения присоединенного общества из государственного реестра.

Документальное оформление процедурных вопросов

Решение о реорганизации юридического лица принимается органом управления общества (общее собрание акционеров или участников). Когда происходит слияние или присоединение, решение принимается общим собранием всех реорганизуемых обществ.

Президиум ВАС РФ поддержал протест заместителя председателя ВАС РФ на постановление апелляционной и кассационной инстанций по иску государственного предприятия "Фармация" о признании недействительным распоряжения администрации Центрального района города Тюмени "О регистрации общества с ограниченной ответственностью "Фармсервис".

В своем постановлении ВАС РФ дал следующие разъяснения.

Общим собранием участников ТОО "Фармсервис" было принято решение об исключении из товарищества четырех участников; о принятии новых участников; о преобразовании ТОО в ООО; об увеличении уставного капитала; о перераспределении в нем долей участников; об утверждении учредительного договора, устава и передаточного акта.

В соответствии со ст. ст. 91 и 92 ГК РФ решение о реорганизации отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников и должно приниматься единогласно.

Как следует из материалов дела, вопрос о реорганизации ТОО "Фармсервис" рассматривался собранием, в котором участвовало лишь два учредителя из шести.

Следовательно, был нарушен установленный законом порядок реорганизации (преобразование) юридического лица, что влечет отказ в его регистрации в силу ст. 51 ГК РФ.

Также на общем собрании утверждаются документы, характерные для той или иной формы реорганизации. К ним относятся:

- договор о слиянии, устав общества, создаваемого в результате слияния, передаточный акт каждого реорганизуемого юридического лица;

- договор о присоединении, изменения и дополнения в учредительные документы общества, к кому присоединяются, и передаточный акт каждого присоединяемого юридического лица;

- решение о разделении и создании новых предприятий, разделительный баланс. Общее собрание каждого разделенного общества утверждает свой устав;

- решение о выделении и создание нового(ых) общества(в) и разделительный баланс. Общее собрание каждого выделенного юридического лица утверждает свой устав;

- решение о преобразовании, передаточный акт.

Помимо договоров и решений о принятии соответствующей формы реорганизации, учредительных документов или изменений к ним, орган управления утверждает передаточный акт или разделительный баланс. При слиянии и присоединении - это передаточный акт, а при выделении, разделении и преобразовании - это разделительный баланс.

Перечисленные документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, сведения об имуществе.

Однако в уставе вновь созданного общества в соответствии со сложившейся практикой регистрирующих органов необходимо указать, каким способом оно учреждено (путем выделения, слияния и т. п.). Например, "Общество учреждено путем выделения из (открытого, закрытого) акционерного общества (указать наименование, государственный регистрационный номер реорганизованного общества, дату регистрации, наименование регистрирующего органа)".

В уставе реорганизованного общества также необходимо указать, каким способом оно было реорганизовано (путем выделения из него другого акционерного общества, путем преобразования) с указанием наименования последнего.

Перед составлением передаточного акта или разделительного баланса в обязательном порядке должна проводиться инвентаризация имущества и обязательств, оформляются акты, которые подтверждают достоверность отдельных статей передаточного акта или разделительного баланса (ст. 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и п. 27 Приказа Минфина РФ от 29 июля 1998 г. N 34).

Отсутствие передаточного акта или разделительного баланса в пакете документов, предоставляемых на государственную регистрацию, либо отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованных обществ влекут отказ в государственной регистрации.

Следует обратить внимание, что передаточный акт и разделительный баланс не являются правоустанавливающими документами, то есть правопреемственность возникает независимо от их наличия. К правопреемникам переходят и не отраженные в них права и обязанности реорганизованных предприятий. Данные документы по своему смыслу являются доказательствами того, как распределяются права и обязанности реорганизуемого юридического лица.

Антимонопольное регулирование

Реорганизация юридических лиц в случаях, установленных законом, может осуществляться лишь с согласия антимонопольного органа - Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП РФ).

Его согласие требуется при слиянии юридических лиц, когда суммарная балансовая стоимость их активов превышает 100 тысяч МРОТ на дату принятия решения о слиянии. Последующее уведомление МАП РФ требуется, когда суммарная балансовая стоимость их активов превышает 50 тысяч МРОТ, в 15-дневный срок со дня государственной регистрации нового общества (п. 1 ст. 17 Закона РФ от 17 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"). Перечень необходимых для предоставления в МАП РФ документов определен в указанном Законе и других актах Министерства.

Проведение слияния без соответствующего разрешения антимонопольного органа может повлечь недействительность реорганизации в судебном порядке по иску МАП РФ и его территориальных управлений.

Необходимо отметить существующие ограничения на слияние предприятий. В п. 5.3 Указа Президента РФ N 1392 в ред. от 16 апреля 1998 г. "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" перечислены случаи недопустимости слияния юридических лиц:

- если сливающиеся предприятия реализуют аналогичные или взаимозаменяемые товары (работы, услуги) и их совокупная доля на соответствующем рынке превышает 35 процентов, либо если их слияние приводит к расширению рынка, на котором действует какое-либо из них;

- если одно из сливающихся предприятий является потребителем товара (вида работ, услуг), производимого другим, и доля последнего на соответствующем рынке составляет более 35 процентов либо превышает существующий в момент слияния уровень потребления первым соответствующего товара (вида работ, услуг);

- если одно из сливающихся предприятий осуществляет сбыт товара (вида работ, услуг), производимого другим, и доля первого на соответствующем рынке в момент слияния составляет более 35 процентов либо превышает долю последнего.

Защита прав кредиторов

При принятии решения о реорганизации общество обязано письменно уведомить своих кредиторов. В этом случае кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств должником, которым является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Сроки предъявления требования зависят от способа реорганизации и организационно - правовой формы юридического лица. Непредъявление кредитором указанных требований означает фактическое согласие о переводе долга на правопреемника.

Если разделительный баланс или передаточный акт не дают возможности определить правопреемника реорганизованного общества, вновь образованные юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного перед его кредиторами.

Среди кредиторов правопреемника находится и государство, так как реорганизуемое юридическое лицо на момент прекращения своей деятельности может иметь задолженности перед бюджетом по уплате налогов и сборов и быть обременено финансовыми санкциями за несоблюдение налогового законодательства. Эти обязательства также являются объектами правопреемства.

Вопросы налогового правопреемства

Вопросы налоговой правопреемственности до вступления в силу Налогового кодекса, решались на основе арбитражной практики (письмо ВАС РФ от 28 августа 1995 г. N С1-7/ОП-506). В настоящее время они закреплены в ст. 50 НК РФ, согласно которой обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками).

Норма данной статьи возлагает на правопреемника реорганизованного юридического лица исполнение обязанности по уплате в полном объеме всех налогов, оказавшихся неуплаченными реорганизованным обществом. Причем уплатить независимо от того, были ли ему известны до завершения реорганизации обстоятельства неисполнения обязанности по уплате налогов этим обществом или стали известны уже после его реорганизации. При этом правопреемник должен уплатить не только неуплаченную сумму налогов, но и начисленные на нее пени.

Например, при реорганизации ЗАО было преобразовано в ООО. Внебюджетным фондом на ООО были наложены штрафные санкции по обязательствам ЗАО. Возникает вопрос: переходят ли начисленные пени от ЗАО к ООО в порядке правопреемства?

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно - правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Обязанность платить пени во внебюджетный фонд входит в состав обязанностей ЗАО и наряду с другими обязанностями переходит в рамках правопреемства вновь образованному ООО.

Что касается уплаты штрафов за нарушения реорганизованным обществом налогового законодательства, то штраф, наложенный до завершения реорганизации, уплачивается правопреемником (добровольно или в судебном порядке). Если о налоговом правонарушении стало известно после завершения реорганизации, то правопреемник освобождается от его уплаты.

Также в указанной статье нашли отражения вопросы, посвященные зачету и возврату излишне уплаченных сумм налогов реорганизуемым обществом; основания, когда не возникает налоговое правопреемство; случаи обращения налоговых органов в суд о взыскании налога.

У реорганизуемых юридических лиц нередко возникают вопросы, связанные с обложением НДС передаваемого имущества (основные средства, нематериальные активы и др.) обществу - правопреемнику.

Как известно, НДС облагаются обороты по реализации имущества, а прибыль, полученная от этой реализации - налогом на прибыль. Однако пп. 2 п. 3 ст. 39 НК РФ не признает реализацией передачу основных средств, нематериальных активов и иного имущества организации ее правопреемнику при реорганизации.

Следовательно, при осуществлении указанных операций не возникает объекта обложения НДС, налогом на прибыль и налогом на пользователей автомобильных дорог. Правда, необходимо отметить, что НДС не облагается только то имущество, которое отражено в передаточном акте, утвержденном учредителями (участниками) и представленном вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

------------------------------------------------------------------

Название документа