Окно в Европу: рубить с осторожностью

(Навозников Д.)

("Бизнес-адвокат", NN 5, 6, 2001)

Текст документа

ОКНО В ЕВРОПУ: РУБИТЬ С ОСТОРОЖНОСТЬЮ

Д. НАВОЗНИКОВ

При формулировании условия о расчетах во внешнеэкономических сделках стороны сделки сталкиваются с двумя основными проблемами: выбором наиболее оптимальной формы расчетов для каждой конкретной сделки; необходимостью учета существующих в Российской Федерации правил валютного регулирования, которые, как правило, сложны для понимания иностранной стороны. Для выбора наиболее оптимальной формы расчетов необходимо проанализировать все существующие формы расчетов с тем, чтобы иметь представление об их преимуществах и недостатках для каждой из сторон сделки.

В контракте стороны могут предусмотреть расчеты банковским переводом, являющимся наиболее простой формой расчетов, расчеты векселем либо чеком, а также расчеты посредством документарного аккредитива либо инкассо.

В отношении отдельных форм расчетов существует международно - правовое регулирование, которое стороны должны учитывать при заключении сделки.

Банковский перевод. Использование данной формы расчетов наиболее распространено в силу несложности ее формулировок во внешнеэкономическом контракте, а также того, что осуществление расчетов по данной форме не требует дополнительных документов. При осуществлении банковских переводов в иностранной валюте ряд операций подпадает под текущие валютные операции и не требует лицензии ЦБ РФ. В частности, это переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно - импортных операций на срок не более 90 дней, а также получение и предоставление финансовых кредитов на срок не более 180 дней.

В российской валюте переводы могут быть осуществлены при наличии международного договора либо межбанковского соглашения, допускающего проведение таких расчетов, или же при наличии у нерезидента счета в уполномоченном банке РФ в валюте РФ. Соглашения, допускающие расчеты в рублях РФ, были заключены Банком России с целым рядом национальных банков государств, ранее бывших союзными республиками СССР. В частности, это Соглашение между Центральным банком РФ и Национальным банком Украины о межбанковских расчетах и сотрудничестве банковских систем от 9 мая 1998 г., Соглашение между Центральным банком РФ и Национальным банком Республики Беларусь об организации расчетов между хозяйствующими субъектами РФ и Республики Беларусь от 20 февраля 1997 г., Соглашение между Центральным банком РФ и Национальным банком Таджикистана об организации расчетов от 13 февраля 1997 г., Соглашение между Центральным банком РФ и Банком Латвии об организации расчетов между хозяйствующими субъектами РФ и Латвийской Республики от 12 февраля 1997 г. и др.

В отношении счетов нерезидентов в уполномоченных банках РФ с 7 марта 2001 г. будет действовать Инструкция ЦБР "О порядке открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведении операций по этим счетам" от 12 октября 2000 г. N 93-И. Основной проблемой при расчетах будет являться соответствие валютной операции, планируемой сторонами при заключении сделки, режиму счета нерезидента в рублях РФ, а также выбора наиболее оптимального счета при наличии у нерезидента нескольких счетов.

Вексель. Действуют три Женевские конвенции от 7 июня 1930 г.: Конвенция N 358, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселе, Конвенция N 359, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, Конвенция N 360 о гербовом сборе в отношении переводного и простого векселей. Все указанные конвенции действуют для нашего государства с 25 ноября 1936 г.

30 июня 1990 г. СССР подписал также Конвенцию ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 г., но Конвенция не вступила в силу и нашим государством не ратифицирована.

Среди упомянутых документов особого внимания заслуживает вторая Женевская конвенция. Если содержание Конвенции N 358 (первой Женевской конвенции) учтено в содержании гражданского законодательства РФ и благодаря этому широко известно, то коллизионные нормы второй Женевской конвенции известны в меньшей степени. В частности, это положения о том, что:

- способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом. Если этот национальный закон отсылает к закону другой стороны, то применяется последний закон. Таким образом, Конвенция допускает обратную отсылку и отсылку к закону третьего государства, которая традиционно не применяется в практике международных коммерческих арбитражей на территории РФ;

- форма, в которой приняты обязательства по переводному или простому векселю, определяется законом той страны, на территории которой эти обязательства были подписаны. Однако, если обязательства, принятые по переводному или простому векселю, не имеют силы по закону государства подписания, но соответствуют законодательству государства, где подписано последующее обязательство, то в таком случае то обстоятельство, что предшествующие обязательства неправильны в отношении формы, не делает недействительным последующее обязательство;

- сроки на предъявление иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, законом места составления документа.

Соответствующие унифицированные коллизионные нормы должны учитываться при заключении внешнеэкономической сделки российской стороной, т. к. в ряде случаев к вексельным отношениям будет применяться иностранное право, даже если применимым правом по сделке стороны избрали российское право. В частности, иностранное право может применяться для определения правоспособности иностранной стороны, срока исковой давности по векселю, выданному на территории иностранного государства.

Расчеты векселями не являются широко распространенными для внешнеэкономических сделок в силу особенностей валютного регулирования в отношении данного вида расчетов.

Согласно подп. "б" п. 4 ст. 1 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г. N 3615-1 (в ред. от 5 июля 1999 г.) векселя, выраженные в иностранной валюте, будут относиться к валютным ценностям. Предусматривая расчеты такими векселями в контракте, стороны тем самым планируют совершить сделку по переходу права собственности на валютные ценности, т. е. операцию, связанную с движением капитала и требующую разрешения ЦБ РФ. Однако разрешение ЦБ РФ требуется не во всех случаях расчетов векселями по внешнеэкономической сделке.

Согласно п. 2.4.3 Инструкции ЦБР и ГТК РФ "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью оплаты резидентами импортируемых товаров" от 4 октября 2000 г. N 91-И, 01-11/28644 российский импортер вправе без разрешения Банка России в соответствии с контрактом выдавать в счет обязательств импортера по контракту простой вексель в иностранной валюте и оплачивать его в пределах обязательств по контракту со счета импортера, а также оплачивать в пределах обязательств по контракту со счета импортера переводной вексель в иностранной валюте, выданный нерезидентом в счет обязательств импортера по контракту и акцептованный импортером. Операции с векселями в иностранной валюте, не указанные в п. 2.4.3 Инструкции, осуществляются в порядке, установленном Банком России.

Специального разрешения не требуется также на покупку за иностранную валюту резидентами векселей у уполномоченных банков, имеющих полномочия на проведение операций с ценными бумагами в иностранной валюте (п. 1.19 Положения об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций, утвержденного Приказом ЦБР от 24 апреля 1996 г. N 02-94 в ред. от 24 октября 1997 г.). При этом покупаются только векселя, выданные этим же банком и содержащие обязательство по выплате денежных средств в иностранной валюте. Следует уточнить, что такая сделка с банком не носит внешнеэкономический характер.

Вместе с тем при заключении внешнеэкономических сделок могут быть использованы расчеты векселями, выраженными в рублях РФ, если стороны согласуют соответствующую форму расчетов. Погашение векселя также должно будет производиться в рублях РФ. При этом такие расчеты могут быть осуществлены с коммерческими организациями государств, национальными банками которых подписаны соглашения с Банком России, допускающие расчеты в рублях либо национальной валюте иностранного государства, а также с нерезидентом, имеющим счет в рублях РФ в уполномоченном банке. Следует отметить, что нерезиденты смогут перечислять суммы резидентам в счет погашения векселей со счетов типа "К" и "Н". Резиденты же смогут перечислить денежные средства в счет погашения векселей нерезидентам только на счет типа "Н", режим которого позволяет нерезиденту купить иностранную валюту за счет перечисленной валюты РФ не менее чем через 365 дней после предоставления соответствующего поручения в уполномоченный банк.

Чек

Чековое обращение существенно сходно с вексельным как по международно - правовому регулированию, так и по валютному регулированию в Российской Федерации (чеки, выраженные в иностранной валюте, как и соответствующие векселя, относятся к валютным ценностям).

При этом использование чеков затруднено не только существующими правилами валютного регулирования, но и тем, что наше государство не присоединилось к Женевским чековым конвенциям 1932 г., которые могли бы способствовать унификации законодательства РФ о чеках с соответствующим законодательством других государств, а также обеспечить применение единых коллизионных норм о чеках.

Таким образом, широкому распространению чека как формы расчетов по внешнеэкономическим сделкам, заключаемым с участием российских коммерческих организаций, в значительной степени препятствует отсутствие должного международно - правового регулирования.

Документарный аккредитив

В международном частном праве аккредитив рассматривается не только как условие о расчетах внешнеэкономического контракта, но и как обособленная от внешнеэкономического контракта сделка между как минимум четырьмя сторонами: приказодателем (стороной, обязанной произвести платеж по внешнеэкономической сделке), банком - эмитентом, которому приказодатель дает соответствующее поручение и инструкции произвести платеж против документов бенефициара (получателя средств) через банк бенефициара (авизующий банк). Банк - эмитент, действуя на основании и по поручению, а также в соответствии с инструкциями приказодателя, вправе также акцептовать и оплатить векселя (тратты), дать соответствующее поручение другому банку либо дать поручение другому банку негоциировать векселя против предусмотренных документов.

Порядок исполнения аккредитивной сделки установлен Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. (публикация Международной торговой палаты N 500), вступившими в действие с 1 января 1994 г. Указанные правила являются обязательными для исполнения сторонами внешнеэкономической сделки, даже если стороны не сослались на правила в контракте, но и прямо не исключили действие правил.

При формулировании условий аккредитива во внешнеэкономическом контракте стороны должны указать банк - эмитент и авизующий банк, срок открытия и срок действия аккредитива, его сумму, документы, которые должны выставляться бенефициаром против платежа, включая указание на оригиналы или копии и количество экземпляров, вид аккредитива.

Различаются аккредитивы безотзывные и отзывные в зависимости от того, вправе ли приказодатель отозвать свое поручение банку - эмитенту. В ст. 6 Унифицированных правил и обычаев 1993 г. закреплена презумпция безотзывности аккредитивов при отсутствии какого-либо указания в инструкциях приказодателя. Аккредитивы также подразделяются на подтвержденные и неподтвержденные. Подтвержденными являются аккредитивы, в отношении которых другой банк с разрешения или по просьбе банка - эмитента выдал одно из безусловных обязательств, в дополнение к обязательству банка - эмитента: 1) если аккредитив предусматривает платеж по предъявлении - платить по предъявлении; 2) если аккредитив предусматривает платеж в рассрочку - платить в сроки наступления платежа, определенные в соответствии с условиями аккредитива; возможны и иные обязательства, дополняющие обязательства банка - эмитента. Стороны также могут использовать особые виды аккредитивов: с красной полосой, трансферабельный, револьверный и т. п.

Аккредитивная форма расчетов является длительной по документообороту. Однако она позволяет сбалансировать интересы сторон и обеспечивает дополнительный контроль банков за документами. Данная форма может быть использована при длительных коммерческих связях сторон. Например, при стабильных периодических поставках возможно открытие револьверного аккредитива с периодически пополняемым остатком средств на аккредитиве.

Следует обратить внимание, что Унифицированные правила и обычаи 1993 г. содержат ряд специальных положений об ответственности банков. В частности, банки проверяют документы, указанные в аккредитиве, с разумной тщательностью, чтобы удостовериться, что эти документы по своим внешним признакам соответствуют условиям аккредитива. Банки не способны установить подложность подписи или печати, если это требует дополнительной экспертизы, и, проведя операцию по документам, внешне соответствующим условиям аккредитива, не будут отвечать за недостоверность документов. Банки не несут никакой ответственности за форму, полноту, точность, подлинность, подделку или юридическое значение любых документов, равно как за общие и/или частные условия, имеющиеся в документах или дополнительно включенные в них; за описание, количество, вес, качество, кондиционность, упаковку, доставку, ценность или за фактическое наличие указанных в документах товаров, а также за добросовестность, действия и/или бездействие, платежеспособность, выполнение обязательств, коммерческую репутацию грузоотправителя, перевозчиков, грузополучателя, страховщиков товара или любого другого лица; за последствия задержки и/или потери при передаче каких-либо сообщений, писем или документов, за задержку, искажения и другие ошибки при передаче телекоммуникационных сообщений; за ошибки в переводе или толковании технических терминов и оставляют за собой право условия аккредитива без перевода; в том случае, если переданные ими инструкции не будут исполнены, даже когда они сами выбрали банк, который инструкций не исполнил.

Кроме того, ответственность банков не наступает в случае форс - мажорных обстоятельств.

В отношении аккредитивов специального валютного регулирования не существует. Аккредитив включает в себя операции по переводу денежных средств при предоставлении соответствующих документов, и в отношении таких переводов действуют общие правила валютного регулирования. Для того чтобы произвести расчеты в иностранной валюте в рамках текущей валютной операции, российский экспортер должен предусматривать условия аккредитива по экспортной сделке таким образом, чтобы платеж был осуществлен не позднее 90 дней после пересечения товарами границы РФ. В то же время по импортной сделке риски также возможны, поскольку платеж иностранному поставщику будет отправлен при получении документов и, что вполне вероятно, прежде, чем товар будет ввезен на таможенную территорию РФ.

Документарное инкассо

Как и аккредитив, представляет собой сделку, обособленную от контракта, между как минимум четырьмя сторонами: принципалом (стороной сделки, которая должна получить платеж), банком - ремитентом, который по поручению принципала должен получить платеж и передать документы, а также инкассирующими банками, представляющим банком и плательщиком. Документарное инкассо, включающее инкассо финансовых и коммерческих документов, регулируется Унифицированными правилами по инкассо в редакции 1995 г. (публикация Международной торговой палаты N 522), вступившими в силу с 1 января 1996 г.

В Унифицированных правилах 1995 г. требования к документам и положения об ответственности банков существенно сходны с Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов 1993 г.

Использование документарного инкассо всегда выгодно для экспортера товаров, работ, услуг, т. к. в значительной степени гарантирует платеж при предоставлении должным образом оформленных документов. При использовании документарного инкассо инициатива получения платежа исходит от стороны, прямо в этом заинтересованной. Вместе с тем у плательщика есть гарантии того, что при отсутствии должных документов от поставщика (исполнителя) платеж не будет совершен.

Однако российский экспортер для совершения текущей валютной операции должен предусматривать такие условия инкассо, выставленного в иностранной валюте, которые обеспечивают совершение платежа в срок не позднее 90 дней с момента пересечения товарами границы РФ (выполнения работ, оказания услуг). Как следствие, в контракте должен четко оговариваться срок платежа по инкассо, исчисляемый с момента направления соответствующего требования с приложением документов. Для российского импортера возможен риск несоблюдения установленного срока для проведения текущей валютной операции в том случае, если после получения им документов и направления платежа товары не будут ввезены на территорию РФ в установленный срок.

Таким образом, существующее валютное регулирование в Российской Федерации не создает значительных сложностей в использовании банковского перевода, документарного аккредитива и инкассо как форм расчетов по внешнеэкономическим сделкам. К данным формам расчетов применяются общие правила валютного регулирования. В то же время использование векселя в иностранной валюте всегда влечет совершение операции, связанной с движением капитала, но в специально установленных Банком России случаях разрешение на совершение такой операции с векселями не требуется.

Название документа