Особенности лизинга предприятий

(Аверьянов О. В.)

("Юрист", N 5, 2001)

Текст документа

ОСОБЕННОСТИ ЛИЗИНГА ПРЕДПРИЯТИЙ

О. В. АВЕРЬЯНОВ

1. Виды лизинга предприятий

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона "О лизинге" (далее - "Закон") предметом лизинга могут быть предприятия и другие имущественные комплексы. Предприятие может быть предметом как финансового, так и возвратного и оперативного лизинга, каких-либо ограничений по видам лизинга для предприятий Законом не предусмотрено. Общим для всех видов лизинга будет то, что, реализуя лизинговую сделку лизингодателю, сначала надо будет приобрести данное предприятие в свою собственность, либо, как это вытекает из п. 5 ст. 15 Закона, сдавать в лизинг ранее приобретенное предприятие. В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона лизингодатель приобретает предприятие для лизингополучателя при финансовом и возвратном лизинге, а при оперативном лизинге сдает в аренду лизингополучателю ранее приобретенное предприятие, которое может быть передано в оперативный лизинг неоднократно. Предприятие представляет в большинстве своем весьма сложный имущественный комплекс, и предполагается, что договор лизинга должен быть заключен на средний (1,5 - 3 года) или длительный (более 3 лет) сроки, так как краткосрочный договор лизинга (до полутора лет) вряд ли позволит окупить инвестиционный проект.

2. Что передается в составе предприятия

В соответствии со ст. 656 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - "ГК РФ") по договору аренды (лизинга) предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности (предпринимательская деятельность как обязательный признак лизинга указана в п. 1 ст. 3 Закона и ст. 666 ГК РФ), арендодатель обязан сдать в аренду здания, сооружения, оборудование и другие входящие в предприятие основные средства. По договору лизинга предприятия могут так же передаваться сырье, топливо, материалы, то есть оборотные средства, которые, однако, не будут являться предметом лизинга.

В состав лизинговых платежей, которые в соответствии с п. 3 ст. 29 Закона относятся на себестоимость продукции, не будет включаться плата за пользование переданными вместе с предприятием оборотными средствами, так как, во-первых, в соответствии со ст. 666 ГК РФ и п. 1 ст. 3 Закона предметом лизинга могут быть исключительно непотребляемые вещи, а во вторых, в соответствии с Положением о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость (утверждено Постановлением Правительства РФ от 05.08.1992 г. N 552 с последующими изменениями и дополнениями), в себестоимость включается арендная плата в случае аренды основных производственных фондов. Здесь важно отметить, что в соответствии со ст. 660 ГК РФ арендатор, если иное не предусмотрено договором лизинга, вправе без согласия арендодателя отчуждать либо передавать в пользование другим лицам материальные ценности, входящие в состав имущества предприятия. Под материальными средствами стоит подразумевать оборотные средства предприятия, но сторонам все же лучше оговорить в договоре лизинга применение статьи 660 ГК РФ.

3. Долги предприятия

А) Как отражено в Гражданском кодексе

Отдельным и очень важным вопросом, который может в значительной степени затормозить процесс лизинга предприятий, является наличие долгов у данных предприятий. Законодатель не учел до конца специфики не только лизинга, да и просто аренды предприятий. В соответствии с п. 1 ст. 656 ГК РФ по договору аренды предприятия арендодатель может (но не должен) уступить арендатору права требования и перевести на арендатора долги, относящиеся к предприятию. И если от уступки прав лизингополучатель (арендатор) вряд ли будет возражать, то в переводе на себя долгов при лизинге предприятия ни один лизингополучатель не будет заинтересован, тем более, если это значительные долги. Особенно данный момент приобретает негативный характер в ситуации, когда по договору лизинга предприятие впоследствии выкупается лизингополучателем. В соответствии со ст. 657 ГК РФ кредиторы предприятия должны быть уведомлены о передаче предприятия в аренду (лизинг). Если кредитор не дал согласия на перевод долга либо не был уведомлен об этом, то, в буквальном соответствии с п. 4 ст. 657 ГК РФ, после передачи предприятия в аренду (лизинг) лизингополучатель будет нести с лизингодателем солидарную ответственность перед кредиторами по долгам предприятия, которые были переведены на арендатора (лизингополучателя) без согласия кредитора. Ни один лизингополучатель в этом, естественно, не заинтересован. Отсюда вытекает, что для лизингополучателя крайне нежелательно переводить на себя долги предприятия (даже и с согласия кредиторов). Как уже отмечалось выше, предметом лизинга являются только непотребляемые вещи, аренда которых и является сущностью лизинга. Установленная законодателем возможность передачи по договору лизинга (аренды) предприятия долгов предприятия лизингополучателю, наравне с передачей оборотных средств, является своеобразным исключением из сущности лизинга. Причем при возвратном лизинге неблагоприятные последствия уже ложатся не на лизингополучателя, а на лизингодателя, так как в данном случае уже лизингодатель будет по окончании срока лизинга приобретать предприятие у лизингополучателя.

Б) Практическое воплощение

Законодатель в ст. 657 ГК РФ, если можно так сказать, "спутал" или недостаточно учел, что понятие "предприятие" может трактоваться не только в значении "имущественного комплекса", но и в значении "юридического лица", а также не учел специфики хозяйственной деятельности и хозяйственных отношений. Предприятие как имущественный комплекс само по себе не является субъектом права, а всегда принадлежит коммерческой организации либо является государственной или муниципальной собственностью. У юридического лица может быть не одно, а десятки предприятий, причем в разных городах и регионах. Совершение сделки по продаже одного либо нескольких предприятий юридического лица не влечет прекращение деятельности самого юридического лица. И даже если у юридического лица было всего одно предприятие, то, продав его, юридическое лицо не прекращает своего существования. Кроме того, взаимосвязь между предприятиями юридического лица, даже если они являются обособленными подразделениями-филиалами, порой бывает настолько тесной, что выделить обязательства конкретного предприятия (которое будет сдаваться в лизинг) в большинстве случаев абсолютно невозможно, так как невозможно разделить технологический процесс. Например, на одном предприятии производят переработку материалов, на другом обработку, а на третьем выпуск готовой продукции. Если, скажем, ООО "ВВВ" взяло у банка кредит на развитие производства, то как отличить, какое из трех вышеуказанных предприятий и какую сумму должно банку - кредитный договор заключается от имени юридического лица, а не от имени конкретного предприятия. Вычленить обязательства перед банком конкретного предприятия, как это требует п. 1 ст. 657 ГК РФ, невозможно. В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы не являются юридическими лицами - это обособленные подразделения юридического лица, которые собственной правосубъектностью и правоспособностью не обладают. В данной ситуации арендодателю (лизингодателю) придется уведомлять не конкретного кредитора предприятия (либо филиала), а кредиторов юридического лица - арендодателя (лизингодателя). Понятие "предприятие", используемое законодателем в значении "имущественного комплекса", явно некорректно - у имущественного комплекса не может быть кредиторов, кредитор может быть у предприятия - "юридического лица", что косвенно подтверждается ст. 60 ГК РФ. Например, при разделении юридического лица, у которого есть 4 предприятия, уведомляются не кредиторы конкретных предприятий, а кредиторы реорганизуемого юридического лица. Из вышесказанного следует, что п. 4 ст. 657 ГК РФ ставит арендатора в явно невыгодное положение, так как, например, получая в аренду одно предприятие, к арендатору могут быть предъявлены требования всех кредиторов юридического лица - арендодателя, который может иметь в своем составе десятки предприятий.

В) Пути решения

Как бы то ни было, в договоре лизинга предприятия стороны обязательно должны отразить судьбу долгов сдаваемого в лизинг предприятия. При выкупе лизингополучателем арендуемого предприятия неотражение в договоре лизинга (или купли-продажи арендуемого предприятия, если первоначальный договор лизинга не содержит условий о выкупе) положения о долгах предприятия может привести в дальнейшем к серьезным спорам между сторонами лизингового договора, так как, в частности, в соответствии с п. 3 ст. 565 ГК РФ, покупатель (лизингополучатель) вправе будет потребовать уменьшения покупной (выкупной) цены предприятия в случае выявления в составе предприятия долгов, которые не были указаны, а продавец (лизингодатель) вправе будет выдвигать возражения, касающиеся того, что лизингополучатель знал об этих долгах. Одним из вариантов оградить лизингополучателя и лизингодателя от нежелательных долгов предприятия при финансовом лизинге может быть включение в договор купли-продажи предприятия между продавцом и лизингодателем положения о том, что продавец должен передать лизингодателю предприятие без долгов или о том, что все долги предприятия остаются за продавцом. Статья 670 ГК РФ гласит о том, что арендатор вправе предъявить непосредственно продавцу лизингового имущества требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, в случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. Поэтому, если проданное продавцом лизингодателю и сданное в финансовый лизинг лизингополучателю предприятие будет иметь долги, в нарушение условий договора купли-продажи предприятия, то лизингодатель и лизингополучатель, как солидарные кредиторы, будут вправе требовать от продавца предприятия возмещения своих убытков, вызванных требованиями кредиторов предприятия об уплате долгов. Включение в договор купли-продажи предприятия, заключенный между продавцом и лизингодателем, условий о долгах предприятия даст возможность лизингодателю и лизингополучателю полностью нейтрализовать возможные контрпретензии продавца по п. 3 ст. 565 ГК РФ. Тем более это необходимо, когда арендодатель приобретает предприятие, указанное арендатором, и когда предприятие передается продавцом непосредственно арендатору (лизингополучателю). Подобным вышеуказанным образом может быть разрешена проблема с долгами предприятия и при возвратном, и при оперативном лизинге.

Г) Долги и налоги

Проблема долгов предприятия не ограничивается только требованиями кредиторов. В соответствии со ст. 77 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) налоговый орган в случае неисполнения налогоплательщиком - организацией (собственником предприятия) в установленные сроки обязанности по уплате налога и при наличии предположений, что лизинговая сделка направлена на сокрытие имущества, особенно если лизинговый договор предполагает выкуп предприятия, вправе произвести арест имущества предприятия. За счет арестованного имущества налоговыми органами могут быть взысканы налоги и сборы - долги предприятия (ст. 47 НК РФ). И хотя для взыскания потребуется расторгнуть договор лизинга в судебном порядке, что маловероятно, так как потребность обратить взыскание налога на лизинговое имущество не может сама по себе рассматриваться как основание для расторжения договора (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 41 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 9 от 11 июня 1999 года), то последующий выкуп лизингового предприятия лизингополучателем, если он предусмотрен договором, будет уже маловероятен.

4. Уведомление антимонопольных органов

Еще одной особенностью лизинга предприятий, в отличие от иных видов лизингового имущества, будет то, что в большинстве случаев для лизинга предприятия понадобится согласие соответствующего территориального антимонопольного органа. В соответствии со ст. 18 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" с предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического лица осуществляется получение в пользование (в аренду, в лизинг) одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющая предмет сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств субъекта, отчуждающего (или передающего в пользование) имущество. Данное ходатайство необходимо, если суммарная стоимость активов по балансу получающего и передающего имущество лиц превышает сто тысяч минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Данное положение подтверждается Приказом Министерства по антимонопольной политике РФ N 276 от 13 августа 1999 года. Если суммарная стоимость активов передающего и получающего субъектов находится в пределах от 50 до 100 тысяч МРОТ, то антимонопольный орган в течение 15 дней со дня вступления договора лизинга предприятия в силу должен быть уведомлен об этом какой-либо из сторон.

5. Регистрация договора лизинга предприятия

и права аренды предприятия

Лизинг предприятия предполагает регистрацию договора аренды предприятия. Договор считается заключенным с момента регистрации (п. 2 ст. 658 ГК РФ). Но регистрации подлежит не только договор, но и право аренды предприятия. В соответствии со ст. 22 Закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право на объекты имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса, регистрируется в учреждениях юстиции по регистрации прав в месте нахождения данных объектов, а государственная регистрация прав на предприятие в целом - по месту регистрации предприятия как юридического лица. На здания и сооружения должны быть поэтажные планы. Хотя законодатель разделяет регистрацию договора и права аренды, на практике такая регистрация производится одновременно, так как центры регистрации прав осуществляют одновременно и регистрацию договора лизинга, и регистрацию права аренды предприятия. В соответствии со ст. 20 Закона предмет лизинга может быть зарегистрирован по соглашению сторон как на имя лизингодателя, так и на имя лизингополучателя. По соглашению сторон лизингодатель вправе поручить лизингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя лизингодателя, указав при этом, кто является собственником, а кто пользователем лизингового имущества. Субъектам лизингового договора не помешает также отразить в договоре лизинга, как строить отношения, если регистрация затянется или окажется невозможной по каким-либо причинам.

6. Уведомление налоговых органов

На время лизинга предприятие - имущественный комплекс, как это вытекает из гражданского и налогового законодательства, становится обособленным подразделением юридического лица. В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица, т. е. лизингополучателю будет необходимо внести соответствующие изменения в устав. Однако если такие изменения не будут внесены, то налоговое законодательство трактует понятие филиала безотносительно того, отражены ли такие изменения в уставе юридического лица. Статья 11 НК РФ гласит, что филиалом будет являться любое территориально обособленное от организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Предприятие - имущественный комплекс полностью подпадает под вышеуказанную формулировку Налогового кодекса, а, следовательно, в соответствии с п. 1 ст. 83 НК РФ лизингополучатель обязан будет встать на учет в налоговом органе по месту нахождения лизингового предприятия - обособленного подразделения, и, кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ о создании обособленных подразделений письменно сообщать в налоговый орган по месту учета подразделения. Постановка на учет должна быть произведена в течение 1 месяца после создания обособленного подразделения, т. е. в течение 1 месяца после заключения договора лизинга и фактической передачи предприятия лизингополучателю. Вышеуказанный срок постановки определяется именно регистрацией договора аренды предприятия, т. к. из содержания ст. 11 НК РФ не следует того, что предприятие (филиал) должно обязательно эксплуатироваться, что подтверждает п. 2 ст. 83 НК РФ, гласящий о том, что постановка на учет осуществляется независимо от наличия обстоятельств, с которыми НК РФ связывает возникновение обязанности по уплате того или иного налога.

Название документа