Особенности процедур несостоятельности (банкротства) кредитных организаций
(Телюкина М. В.) ("Право и экономика", N 10, 2001) Текст документаОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕДУР НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ
М. В. ТЕЛЮКИНА
Телюкина Марина Викторовна Кандидат юридических наук, специалист по проблемам несостоятельности (банкротства). Родилась в г. Орджоникидзе в 1972 г. В 1994 г. окончила юридический факультет МГУ им. М. В. Ломоносова. В 1995 - 1997 гг. преподавала на кафедре гражданского права Московского военного института. С 1998 г. по настоящее время - научный сотрудник сектора гражданского права и гражданского арбитражного процесса Института государства и права РАН; преподает в МГУ им. М. В. Ломоносова и в Академическом правовом университете при ИГП РАН. Автор Комментария (постатейного) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (1998) и более тридцати научно - практических статей.
Кредитной организацией в силу ст. 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" является банк либо небанковская кредитная организация. Банк в отличие от небанковской кредитной организации имеет право осуществлять все банковские операции, включая привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Небанковская кредитная организация может осуществлять только строго определенные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" и нормативными актами Банка России. Деятельность любой кредитной организации подлежит лицензированию, правила которого определяет Банк России. Кредитная организация может быть создана в организационно - правовой форме общества (АО, ООО, ОДО) и имеет специальную правоспособность. Вопросы несостоятельности кредитных организаций всегда были весьма актуальны, так как банкротство этих субъектов затрагивает интересы множества лиц (как физических, так и юридических). В связи с этим обосновывается необходимость присутствия элементов публичного права в гражданско - правовом регулировании. "Поскольку банки являются центром экономики и от их существования, от их нормального функционирования зависит состояние всей экономики и права, а также интересы огромного числа вкладчиков, то деятельность банков должна регулироваться не только гражданским правом" <*>. -------------------------------- <*> Яковлев В. Ф. Гражданский кодекс и государство // Гражданский кодекс: Проблемы. Теория. Практика. М.: Статут, 1995. С. 65.
Специальное регулирование банкротства банков появилось с введением в действие Федерального закона от 8 января 1998 г. "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Банкротству кредитных организаций данный Закон посвящает только три статьи (141 - 143), составляющие § 4 гл. VIII. При этом ст. 141 определяет, что к отношениям, возникающим при неспособности должника - кредитной организации удовлетворить требования кредиторов, названный Закон применяется в части, не урегулированной федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, предполагая, таким образом, субсидиарное применение норм Закона о банкротстве по сравнению со специальным законом. Специальный Федеральный закон "О банкротстве кредитных организаций" <*> (далее - Закон о банкротстве банков) был окончательно принят Государственной Думой РФ 18 сентября 1998 г. и подписан Президентом РФ 25 февраля 1999 г. (действует в ред. Федерального закона от 2 января 2000 г. N 6-ФЗ). "В результате система российского законодательства пополнилась Федеральным законом, который непосредственным образом учитывает специфику такой особой категории должников, какую представляют собой кредитные организации, предусматривает связанные с этим специфические особенности осуществления мер по предупреждению их банкротства, а также особенности применения к ним процедур банкротства" <**>. Специфика правового регулирования банкротства кредитных организаций объясняется учеными (с чем можно полностью согласиться) "особенностями правового положения данной группы коммерческих организаций, которые заключаются главным образом в наличии специального законодательства, регулирующего банковскую деятельность" <***>. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097. <**> Тосунян Г. А., Викулин А. Ю. Постатейный комментарий к Закону "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". М.: БЕК, 2000. Ст. VII. <***> Чубаров С. А. Проблемы правового регулирования процедур банкротства, применяемых к кредитным организациям // Законодательство. 1999. N 6. С. 69.
Закон о банкротстве банков вступил в силу со дня его официальной публикации - с 4 марта 1999 г. (в п. 2 - 5 ст. 53 Закона перечислены положения, вводимые в действие в иные сроки). Данный Закон не содержит положений о его применении к отношениям, возникшим до вступления его в силу, следовательно, он не имеет обратной силы и применяется к тем кредитным организациям, производство по делам о банкротстве которых было возбуждено после 4 марта 1999 г. Таким образом, с этой даты к кредитным организациям применяется, во-первых, Закон о банкротстве банков; во-вторых, субсидиарно § 4 гл. VIII Закона о банкротстве; в-третьих, также субсидиарно гл. I - VI Закона о банкротстве. Если производство по делу о банкротстве возбуждено до 4 марта 1999 г., Закон о банкротстве банков не подлежит применению. Отсутствие обратной силы следует признать недостатком законодательной техники, поскольку влечет множество проблем в условиях отсутствия специального регулирования до введения в действие нового закона. Закон о банкротстве банков отличается серьезной спецификой по сравнению с Законом о банкротстве, которая заключается в его построении и содержании. Ученые указывают на то, что необходимость применения к банкам и иным кредитным организациям процедур банкротства, имеющих определенные особенности, вызвана правовой природой банков, деятельность которых во многом носит публично - правовой характер, хотя они и являются частными образованиями <*>. Потребность в особом подходе к роли банков в системе экономических отношений отмечает и В. Ф. Яковлев: "...банк - не столько коммерческая структура, сколько учреждение, выполняющее важнейшие публичные функции" <**>. Идея, согласно которой банки, являясь частноправовым институтом, должны обладать и публично - правовыми функциями, ибо они позволяют сберегать и накапливать средства, предоставляют субъектам экономических отношений недостающую ликвидность и т. д., давно отстаивается специалистами Банка России <***>. -------------------------------- <*> См.: Белых В. С., Дубинчин А. А., Скуратовский М. Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М.: Норма, 2001. С. 208. <**> Вестник ВАС РФ. 1998. N 11. С. 107. <***> См.: Голубев С. А., Гузнов А. Г., Козлачков А. А. Правовое регулирование мер по предотвращению банкротства кредитных организаций // Вестник ВАС РФ. 1999. N 4. С. 81 - 82.
Интересной и важной характерной особенностью Закона о банкротстве банков является наличие в нем значительно большего, чем в Законе о банкротстве, количества норм, посвященных осуществлению внесудебных процедур. При этом значительными полномочиями наделен Банк России, нормативные акты которого призваны играть важную роль в регулировании отношений несостоятельности кредитных организаций. Следует согласиться с мнением Н. Г. Лившиц о том, что нормы Закона можно разделить на две части: предупреждение банкротства и ликвидация кредитной организации, при этом "первая часть осуществляется под эгидой Банка России, а вторая - арбитражным судом" <*>. Таким образом, реализация внесудебных процедур означает переход банкротства из области частноправовой в область регулирования публичного права. Следовательно, на этапе внесудебном (когда кредитная организация уже испытывает финансовые трудности и это нашло свое проявление) от деятельности и позиции кредиторов и суда практически ничего не зависит - все вопросы решаются государственными органами. Возможно, это в какой-то степени оправдано статусом должников, но в целом (особенно с учетом количества полномочий, предоставленных Банку России) представляется не вполне целесообразным. -------------------------------- <*> Лившиц Н. Г. Банкротство кредитных организаций // Вестник ВАС РФ. 1999. N 4. С. 78.
На сегодняшний день ситуация фактически такова, что кредиторы получают доступ к должнику (и соответственно определенное, хотя и достаточно ограниченное влияние на него) только тогда, когда Банк России (который применяет публично - правовые меры) исчерпал все возможные средства восстановления кредитной организации. Кредиторам никаких подобных возможностей не предоставлено; кроме того, в рамках судебных процедур в отношении кредитной организации ни внешнее управление, ни мировое соглашение невозможны (отметим, что наблюдение в отношении данной категории должников подлежит проведению, хотя некоторые ученые считают это нецелесообразным). Итак, подчеркнута основная особенность Закона о банкротстве банков, но заслуживают внимания и те, что выделены Г. А. Тосуняном и А. Ю. Викулиным, а именно: комплексный характер; наличие большого количества бланкетных правовых норм; наличие объемной системы мероприятий, направленных на предупреждение несостоятельности банков; предоставление существенных преимуществ кредиторам по денежным обязательствам по сравнению с кредиторами по обязательным платежам; наличие в Законе значительного количества процедурных норм; предоставление Банку России слишком широкой возможности свободно распоряжаться своими материальными и процессуальными правами <*>. -------------------------------- <*> См.: Тосунян Г. А., Викулин А. Ю. Указ соч. Ст. VIII - XIV.
Подробнее следует остановиться на особенностях процедур банкротства кредитных организаций по сравнению с общим порядком, установленным Законом о банкротстве. Закон о банкротстве признаками, достаточными для возбуждения производства по делу о банкротстве юридического лица, называет наличие задолженности в размере более 500 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) и срок ее исполнения - три месяца. Признаком банкротства по Закону является наличие задолженности любого размера, не уплаченной в течение трех месяцев. В свою очередь, Закон о банкротстве банков устанавливает, что признаками, при наличии которых возбуждается производство по делу о банкротстве, являются: отзыв в установленном порядке у кредитной организации лицензии; наличие задолженности по обязательствам либо обязательным платежам в размере 1000 МРОТ; срок неисполнения обязательств либо обязанностей - один месяц. При этом в качестве признаков банкротства ст. 2 Закона о банкротстве банков называет признанную судом неспособность должника удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, при которой срок неисполнения составляет один месяц. Очевидно, это означает, что и в том гипотетическом случае, когда должнику после возбуждения производства по делу о банкротстве будет возвращена лицензия, но он в течение месяца не сможет удовлетворить требования в размере даже одного МРОТ, суд обязан будет вынести решение о признании такой кредитной организации банкротом. Следует отметить, что месячный срок нередко расценивается учеными как достаточно длительный, поскольку "если кредитная организация задерживает платежи своих клиентов более чем на один день, то это весьма характерный признак ее неудовлетворительного финансового положения" <*>. Таким образом, определенные субъекты могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом только после отзыва у нее лицензии, который осуществляется Банком России. -------------------------------- <*> Голубев С. А., Гузнов А. Г., Козлачков А. А. Указ соч. С. 83.
Поскольку реабилитационные процедуры применению не подлежат, отзыв лицензии, по сути, делает возможным признание кредитной организации банкротом только в случае обращения кого-либо с заявлением о ее банкротстве. Правда, В. В. Витрянский указывает на то, что "в судебно - арбитражной практике встречались случаи, когда после признания банка банкротом по другому делу принималось решение о признании недействительным приказа Банка России об отзыве лицензии у данного банка, что влекло за собой прекращение производства по делу о банкротстве. Дело в том, что срок обращения с иском о признании недействительным приказа Банка России об отзыве лицензии не ограничен, поэтому такое требование может быть предъявлено в пределах общего срока исковой давности" <*>. -------------------------------- <*> Витрянский В. В. Особенности банкротства отдельных категорий должников // Вестник ВАС РФ. 2001. Спец. прилож. к N 3. С. 120.
Обращает на себя внимание тот факт, что Закон о банкротстве банков, в отличие от Закона о банкротстве, не предусматривает возможности добровольного объявления должником о своем банкротстве, а это исключает внесудебное использование норм данного Закона. Обратиться в суд с заявлением о банкротстве должника могут в соответствии со ст. 35 Закона о банкротстве банков сам должник, кредитор, Банк России, прокурор, налоговый или иной уполномоченный орган. На основании не вполне четкой формулировки ст. 36 данного Закона можно сделать вывод, что эти же лица вправе обратиться в Банк России с заявлением об отзыве лицензии, причем суд может возбудить производство по делу о банкротстве, только если лицензия отозвана по заявлению одного из указанных субъектов. Однако представленное буквальное толкование ст. 36 неприемлемо, поскольку, исходя из логического толкования, не имеет значения, чье заявление послужило основанием для отзыва лицензии у кредитной организации, - главное, что обращаться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве можно только тогда, когда лицензия уже отозвана. Именно такое толкование применяется на практике. Таким образом, Банк России может как прямо, так и косвенно решать вопрос о возбуждении в отношении кредитной организации конкурсного процесса. Право Банка России на отзыв лицензии у кредитных организаций установлено п. 6 ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" - это право возникает в случае неудовлетворительного финансового положения кредитной организации, при неисполнении ею своих обязательств перед вкладчиками и кредиторами. Порядок отзыва лицензии определяется специальными актами Банка России. Главные управления (национальные банки) Банка России обязаны подготавливать и направлять в Банк России ходатайства об отзыве у кредитных организаций лицензий на осуществление банковских операций в следующих случаях: - при неудовлетворительном финансовом положении кредитной организации, вывод о котором можно сделать, когда размер ее собственных средств (капитала) окажется менее минимального размера уставного капитала, установленного Банком России на момент регистрации данной кредитной организации (размер собственных средств рассчитывается на основании Инструкции Банка России от 1 октября 1997 г. N 1 "О порядке регулирования деятельности банков" <*> в ред. от 9 апреля 2001 г.); -------------------------------- <*> Вестник Банка России. 1999. N 33.
- при наличии признаков банкротства (т. е. тогда, когда кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанности по уплате обязательных платежей в течение более одного месяца). Территориальные учреждения Банка России обязаны ежемесячно представлять в Банк России отчет о состоянии кредитных организаций, из которого должен следовать вывод о наличии либо отсутствии внешних признаков несостоятельности. На основании такого отчета и других обстоятельств Банк России решает вопрос об отзыве у кредитной организации лицензии, тем самым фактически предопределяя признание ее банкротом по решению арбитражного суда. Следовательно, восстановление пошатнувшегося финансового состояния кредитной организации возможно только до возбуждения конкурсного процесса и только по инициативе Банка России в рамках досудебных процедур. Ни внешнее управление, ни мировое соглашение в отношении кредитной организации невозможны; открытие судебных процедур означает только признание должника банкротом и его последующую ликвидацию. Закон о банкротстве банков в ст. 4 определяет основания, при возникновении которых должно начаться осуществление мер по предупреждению банкротства кредитных организаций. К таким основаниям относятся: неоднократное в течение шести месяцев неисполнение требований по денежным обязательствам и (или) обязанности по уплате обязательных платежей в срок до трех дней с момента наступления даты их исполнения в связи с отсутствием либо недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации (обращает на себя внимание тот факт, что речь идет лишь о неисполнении денежных обязательств, исполнения которых кредитор требует, т. е. только наступления срока исполнения недостаточно; кроме того, между случаями неисполнения должно пройти больше шести месяцев и неисполнение может быть связано только с указанными обстоятельствами); неисполнение требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) обязанности по уплате обязательных платежей в срок, превышающий три дня с момента наступления даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации (данное основание отличается от предыдущего только тем, что срок неисполнения обязательств и (или) обязанностей может превышать три дня, но при этом состав возникает и при однократном нарушении). Вполне оправданна оценка установленных сроков как крайне жестких, поскольку движение денежных средств клиентов подвержено определенным закономерностям (которые связаны, например, с квартальными налоговыми платежами), вследствие чего по рассматриваемому основанию меры по предупреждению банкротства кредитной организации можно применять к 99% таких организаций <*>; -------------------------------- <*> См.: Трофимов К. Т. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". М.: Инфра-М, 2001. С. 13.
абсолютное снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России (при этом расчет собственных средств (капитала) осуществляется в соответствии с Положением Банка России от 1 июня 1998 г. "О Методике расчета собственных средств (капитала) кредитных организаций" <*> с послед. ред.). Согласно этой Методике величина собственных средств (капитала) кредитной организации - сумма основного и дополнительного капитала. Основной капитал понимается как сумма источников собственных средств за вычетом показателей, уменьшающих сумму источников основного капитала, дополнительный - как сумма его источников с учетом соответствующих ограничений. Кроме абсолютного снижения собственных средств (капитала) для возникновения оснований осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации необходимо одновременное нарушение ею одного из обязательных нормативов, установленных ст. 61 Федерального закона "О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон о Банке России), к которым относятся минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций; предельный размер неденежной части уставного капитала; максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков; максимальный размер крупных кредитных рисков; максимальный размер риска на одного кредитора (вкладчика); нормативы достаточности капитала; максимальный размер привлеченных денежных вкладов (депозитов) населения; размеры валютного, процентного и иных рисков; минимальный размер резервов, создаваемых под высокорисковые активы; нормативы использования собственных средств банков для приобретения долей (акций) других юридических лиц; максимальный размер кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам). Помимо этого выделяются обязательные нормативы, в расчете которых участвует показатель собственных средств (капитала) кредитной организации; -------------------------------- <*> Вестник Банка России. 1998. N 38.
нарушение норматива достаточности собственных средств (капитала), который устанавливается Банком России в соответствии со ст. 67 Закона о Банке России и определяется как предельное соотношение общей суммы собственных средств кредитной организации и суммы ее активов, взвешенных по уровню риска. При определении данного норматива применяется Инструкция Банка России от 1 октября 1997 г. "О порядке регулирования деятельности банков" (в послед. ред.); нарушение норматива текущей ликвидности кредитной организации в течение последнего месяца более чем на 10%. Данный норматив, устанавливаемый Банком России в соответствии со ст. 66 Закона о Банке России, определяет нормативы ликвидности кредитной организации как соотношение между ее активами и пассивами с учетом сроков, сумм, типов активов и пассивов и других факторов, а также соотношение ее ликвидных активов (наличные денежные средства, требования до востребования, краткосрочные ценные бумаги, другие легко реализуемые активы) и суммарных активов. Предусмотрены нормативы мгновенной, текущей, долгосрочной и общей ликвидности, а также ликвидности по операциям с драгоценными металлами; при этом нарушение именно норматива текущей ликвидности может служить основанием для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации. Норматив текущей ликвидности определяется как отношение суммы ликвидных активов банка к сумме обязательств банка по счетам до востребования и на срок до 30 дней. Норматив текущей ликвидности показывает способность кредитной организации удовлетворять одновременно предъявленные требования клиентов об изъятии денежных средств с вкладных, расчетных счетов и краткосрочных депозитов путем реализации ликвидных активов. При этом данный норматив в наибольшей степени отражает способность выживания банка в кризисной ситуации; снижение этого норматива на 10% в течение месяца сигнализирует об уменьшении способности банка противостоять возможной панике среди клиентов <*>. -------------------------------- <*> См.: Трофимов К. Т. Указ соч. С. 16.
Статья 3 Закона о банкротстве банков допускает осуществление следующих мер по предупреждению банкротства: финансовое оздоровление кредитной организации; назначение временной администрации по управлению кредитной организацией; реорганизация кредитной организации. Указанные меры квалифицируются как создающие "условия для направления возникшей несостоятельности в русло восстановления экономического положения кредитной организации - должника, "санации" его деятельности, оказания должнику организационной помощи в улучшении его финансов" <*>. -------------------------------- <*> Демьяненко Е. В. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". М.: Приор, 2000. С. 10.
Приведенный перечень формально является исчерпывающим, однако в рамках каждой из перечисленных мер могут осуществляться самые разнообразные мероприятия, а это позволяет прийти к выводу, что перечень является фактически открытым (например, ст. 7 Закона о банкротстве банков, перечисляя конкретные меры по финансовому оздоровлению кредитной организации, допускает и иные меры, осуществляемые в соответствии с федеральными законами). Кроме того, определенные конкретные мероприятия предусмотрены Федеральным законом "О реструктуризации кредитных организаций" - таким образом, реструктуризацию можно либо отнести к иным мерам, предусмотренным ст. 7 - 9 Закона о банкротстве банков, либо к самостоятельным мероприятиям наряду с перечисленными в ст. 3 данного Закона. Такие меры, как реорганизация и финансовое оздоровление кредитной организации, может применять сама кредитная организация, ее учредители (участники). Банк России вправе назначить временную администрацию, а также потребовать осуществления кредитной организацией, ее учредителями (участниками) реорганизации или финансового оздоровления. При этом не установлены какие-то безусловные критерии либо основания, из которых следовало бы, в какой момент у Банка России возникает такое право и каким образом он должен оценивать целесообразность и эффективность мер, осуществляемых кредитной организацией. Таким образом, Банк России практически ничем не ограничен в решении указанных вопросов, что представляется недопустимым - определенные ограничения или хотя бы критерии таких ограничений должны быть установлены законом, поскольку по сути речь идет о пределах вмешательства публичной власти в частные отношения. Следует отметить, что особенности и порядок осуществления мер по предупреждению банкротства кредитных организаций определены Инструкцией Банка России от 12 июля 1999 г. N 84-И "О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций (в ред. указания Банка России от 22 января 2001 г. N 907-У) <*>. -------------------------------- <*> Вестник Банка России. 1999. N 42 - 43.
Банк России в соответствии со ст. 12 Закона о банкротстве банков имеет право направить в кредитную организацию требование об осуществлении мер по ее финансовому оздоровлению при наличии оснований, предусмотренных ст. 4 этого Закона, а также ст. 75 Закона о Банке России, в которой перечислены следующие основания: - нарушение кредитной организацией федеральных законов, нормативных актов, предписаний Банка России; - непредоставление необходимой информации либо предоставление неполной или недостоверной информации; - неустранение нарушений в течение сроков, установленных Банком России (невыполнение соответствующих предписаний); - проведение операций, создающих реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков). Закон говорит о праве Банка России направить в кредитную организацию указанное требование. Однако существует мнение, что на самом деле речь идет не о праве, а об обязанности Банка России, поскольку он обязан осуществлять надзор за деятельностью кредитных организаций. Тем не менее в любом случае, даже если говорить о наличии у Банка России соответствующей обязанности, ее неисполнение нигде не подкреплено какими-либо мерами ответственности. Требуя от кредитной организации осуществления мер по финансовому оздоровлению, Банк России может оформить это в виде обычного документа либо в виде предписания <*>. Они должны содержать указание на конкретное основание, в соответствии с которым осуществляется данное требование; рекомендации о конкретных мерах и сроках их осуществления (это могут быть меры, связанные с изменением структуры активов, соблюдением установленных нормативов, заменой руководства, реорганизацией кредитной организации и др.). Кроме того, Банк России может потребовать от кредитной организации разработки плана мероприятий по ее финансовому оздоровлению, который составляется в соответствии со ст. 13 Закона о банкротстве банков, Инструкцией о порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций (в ред. от 22 января 2001 г.) и письмами Банка России. План мероприятий по финансовому оздоровлению должен быть представлен и исполняться в течение сроков, определенных Банком России, который контролирует исполнение этого плана. -------------------------------- <*> Предписание направляется в соответствии с Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушение пруденциальных норм деятельности", утв. его Приказом от 31 марта 1997 г. N 02-139 // Вестник Банка России. 1997. N 23.
Получение кредитной организацией требования об осуществлении мер по финансовому оздоровлению означает наступление серьезных последствий для данной организации. Во-первых, факт получения такого требования означает запрет на принятие и реализацию решений о распределении прибыли между участниками кредитной организации и о выплате дивидендов. Данный запрет действует до направления Банком России специального разрешения, т. е. до снятия установленного запрета. Естественно, запрет будет снят, когда Банк России убедится в том, что основания, послужившие причиной для направления указанного требования, отпали. Обращает на себя внимание тот факт, что те же последствия возникают и тогда, когда кредитная организация уже начала по собственной инициативе принимать необходимые меры. А это значит, что и в таких ситуациях Банк России по своему усмотрению может направить в кредитную организацию указанное требование, хотя было бы целесообразно ограничить право Банка России направлять в подобных ситуациях такое требование, с тем чтобы предоставить кредитной организации возможность завершить начатые мероприятия самостоятельно. Во-вторых, факт получения руководителем кредитной организации требования Банка России влечет возникновение обязанности у руководителя в течение пяти дней обратиться в органы управления кредитной организации (в совет директоров (наблюдательный совет), а если он не образуется - к общему собранию) с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению либо о необходимости реорганизации кредитной организации. При этом именно руководитель может выбирать наиболее целесообразный вариант действий. Однако, по всей видимости, при обсуждении данного вопроса орган управления кредитной организации может не согласиться с предложением руководителя и принять соответственно второй возможный вариант. Согласно п. 3 ст. 11 Закона о банкротстве банков органы управления в течение 10 дней должны принять решение по ходатайству руководителя. Установление столь сжатых сроков объясняется тем, что выявление признаков "проблемности" кредитной организации со стороны Банка России возможно только после предоставления в этот орган соответствующей отчетности. Неисполнение руководителем кредитной организации обязанности по обращению к органам управления в пятидневный срок с момента получения требования Банка России об осуществлении мер по ее финансовому оздоровлению влечет определенные последствия как для руководителя, так и для кредитной организации. Ответственность руководителя определена ст. 14 Закона о банкротстве банков и реализуется на основании федеральных законов. К руководителю могут применяться определенные меры в соответствии с трудовым законодательством, а также меры, осуществляемые Банком России в административном порядке. К последним, в частности, относятся принятие руководителем кредитной организации письменной обязанности об устранении допущенных нарушений, требование Банка России о замене руководителя (оно направляется, если нарушения являются серьезными, неустранимыми либо если руководитель не исполняет обязанность по устранению нарушений). В данном случае речь идет не об отстранении руководителя кредитной организации Банком России, а именно о направлении соответствующего требования самой кредитной организации; вопрос об отстранении руководителя будут решать уполномоченные на то органы управления кредитной организации. Неисполнение руководителем кредитной организации обязанности по обращению к органам управления с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или о реорганизации, а также неисполнение кредитной организацией плана мероприятий по ее финансовому оздоровлению влечет для кредитной организации определенные последствия в соответствии со ст. 15 Закона о банкротстве банков. Неисполнение этих обязанностей служит основанием для применения Банком России мер в порядке надзора, установленных федеральными законами (в данном случае речь идет о применении ст. 75 Закона о Банке России). К таким мерам, механизм осуществления которых определен Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности" (в ред. от 29 мая 2001 г. N 975-У), относятся: требование об устранении кредитной организацией выявленных нарушений; взыскание штрафа в размере до 0,1% от размера минимального уставного капитала; ограничение проведения отдельных операций на срок до шести месяцев; взыскание штрафа до 1% от размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% от минимального размера уставного капитала; требование Банка России относительно осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменение структуры ее активов, либо относительно замены руководителя кредитной организации, либо относительно ее реорганизации; применение для кредитной организации обязательных нормативов на срок до шести месяцев; введение запрета на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года, а также на открытие филиалов на срок до одного года; назначение временной администрации по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев; отзыв у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций по основаниям, предусмотренным ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Отзыв лицензий осуществляется в соответствии с порядком, определенным Приказом Банка России от 2 апреля 1996 г. N 02-78, утвердившим Положение об отзыве лицензии на осуществление банковской деятельности у банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации от 2 апреля 1996 г. N 264 <*> (в ред. указания Банка России от 13 апреля 2001 г. N 953-У). -------------------------------- <*> Вестник Банка России. 1996. N 15.
Необходимо отметить, что общие положения о проведении досудебных процедур установлены Законом о банкротстве, ст. 26 которого определяет обязанность учредителей (участников) юридического лица принимать своевременные меры по предупреждению банкротства юридического лица. Данная обязанность Законом не конкретизирована и не подкреплена какими-либо санкциями. В связи с этим весьма позитивной следует считать норму п. 1 ст. 11 Закона о банкротстве банков, в соответствии с которой руководитель кредитной организации при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению ее банкротства обязан в течение 10 дней с момента их возникновения обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации, а при его отсутствии - к общему собранию учредителей (участников) с ходатайством о проведении конкретных мер по финансовому оздоровлению либо о реорганизации. После этого органы управления кредитной организации должны принять соответствующее решение в течение 10 дней с момента поступления ходатайства руководителя и направить информацию о нем в Банк России (срок, в течение которого должна быть направлена эта информация, не установлен - очевидно, он должен быть разумным). В таких ситуациях надлежащей реакцией совета директоров можно считать решение о созыве общего собрания с внесением в повестку дня вопросов, связанных с финансовым оздоровлением либо реорганизацией кредитной организации. Если органы управления кредитной организации, рассмотрев ходатайство руководителя, отказались принимать какие-либо меры по ее финансовому оздоровлению или реорганизации, а также если в течение 10 дней с момента получения ими соответствующего ходатайства реакции на него не последовало, руководитель обязан обратиться в Банк России с ходатайством об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации. Специалисты Банка России отмечают, что на практике нередки ситуации, когда учредители (участники) кредитной организации (в силу либо финансовых причин, либо недобросовестности) устраняются от ведения дел в кредитной организации. В подобных случаях они предлагают отказ учредителей (участников) банка от участия в осуществлении мер по предупреждению его банкротства при наличии ходатайства руководителя и реальной возможности осуществить такие меры рассматривать как вину за доведение банка до банкротства <*>. -------------------------------- <*> См.: Голубев С. А., Гузнов А. Г., Козлачков А. А. Указ. соч. С. 86 - 87.
В случае неисполнения указанных обязанностей руководитель может быть привлечен к ответственности, а к кредитной организации возможно применение специальных, перечисленных ранее мер, установленных банковским законодательством (в частности, ст. 15 Закона о банкротстве банков). Каждой из досудебных процедур (финансовому оздоровлению, временной администрации, реорганизации) посвящена особая глава Закона о банкротстве банков (соответственно гл. II, III и IV).
Название документа