Криминалистическая классификация способов нарушения авторского права

(Черновол В. Е.) ("Российский следователь", N 9, 2002) Текст документа

КРИМИНАЛИСТИЧЕСКАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ СПОСОБОВ НАРУШЕНИЯ АВТОРСКОГО ПРАВА

В. Е. ЧЕРНОВОЛ

В. Е. Черновол, прокурор отдела по надзору за исполнением законов о федеральной безопасности прокуратуры Санкт - Петербурга.

Криминалистическая классификация способов нарушения авторского права во многом обусловлена самой природой данных правоотношений. При совершении этого преступления лицо посягает не на материально выраженные предметы, а на идеальные образы творения, выраженного в объективной форме и доступного для восприятия третьих лиц. Правовой охраной пользуется не содержание, а форма выражения произведений во внешнем мире. В этой связи при определении способа незаконного использования объекта авторского права важное значение будут иметь следовые факторы не только объективного, но также и субъективного характера, в особенности в случаях, когда произведение хотя и было выражено в объективной форме, но отсутствует его материальный носитель (продекламировано стихотворение, исполнена сюита и т. д.). Способы совершения рассматриваемого вида преступлений находятся в прямой зависимости от конкретных способов использования объектов авторского права и от оценки правовой природы подобного рода действий. Таким образом, способ совершения преступления будет определен следователем в зависимости от способа нарушения соответствующего имущественного и (или) неимущественного авторского права, а также от обстоятельств, сопутствующих совершению преступления. Отличительным признаком неимущественных прав является их бесспорная принадлежность создателю произведения. Эти права являются бессрочными, неотчуждаемыми и, как правило, не могут передаваться третьим лицам, за исключением права на охрану авторства, авторского имени и репутации умершего автора, принадлежащего его наследникам. В силу того что квалифицирующим признаком состава преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, является причинение крупного ущерба, остановимся более подробно на способах нарушения именно имущественных авторских прав, к числу которых можно отнести следующие действия. 1) Незаконное воспроизведение произведения. В соответствии со статьей 4 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" (в дальнейшем - Закон) названным способом авторское право нарушается в случае незаконного: - изготовления одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме; - изготовления экземпляра(-ров) произведения в форме звуко - и видеозаписи; - изготовления в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения; - записи произведения в память ЭВМ. При этом не имеет значения, будет ли изготовленное количество экземпляров достаточным для удовлетворения публики или нет, так же, как и факт их последующего опубликования. Вместе с тем следует учитывать, что при расследовании уголовных дел существенным фактором является размер причиненного ущерба, подчас находящийся в зависимости от стоимости и количества изготовленных экземпляров произведения. В качестве примера нарушения авторского права, в данном случае компании "Microsoft", путем записи произведения в память ЭВМ можно привести дело о незаконных действиях работников компании "Сатурн", выраженных в установке нелицензионного программного обеспечения на жесткие диски собираемых компьютеров перед их последующей продажей <*>. -------------------------------- <*> Краденые программы - вне закона: Хронология деятельности в России Ассоциации производителей программного обеспечения (BSA) // Материалы "круглого стола". (Московская городская дума, 18.06.98). М., 1998. С. 59.

2) Незаконное распространение. По смыслу Закона распространены могут быть лишь экземпляры произведения, выраженные не только в объективной, но и в материально - фиксированной форме. Законодательство не определяет перечень действий, при совершении которых распространение и, соответственно, преступление будут считаться оконченными. Представляется, что распространение будет иметь место в случае отчуждения экземпляров произведения путем совершения сделок купли - продажи, мены, дарения, сдачи в прокат и других. Совершение рассматриваемого преступления путем распространения экземпляров произведения характеризуется ограниченным количеством выпущенных в свет копий произведения, так как в противном случае имеет место иной способ совершения преступления - опубликование. Законодатель особо выделяет, что право сдачи в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на экземпляр этого произведения. Данное обстоятельство означает, что рассматриваемое преступление может быть совершено путем сдачи в прокат экземпляров произведения, если в авторском договоре передача этого права не была оговорена особым образом. 3) Незаконное опубликование. В Законе право на опубликование не перечислено наряду с другими правами авторов, однако, по обоснованному мнению некоторых ученых <*>, оно не может быть обеспечено никаким другим субъективным авторским правом. -------------------------------- <*> Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. Изд. 2-е. М., 1999. С. 215.

Согласно статье 4 Закона под опубликованием (выпуском в свет) понимается выпуск в обращение экземпляров произведения, фонограмм в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения, фонограммы. Совершение преступления данным способом может нарушать и другие права автора, так как в случае если произведение нарушителем доводится до сведения публики впервые, то речь может идти о нарушении права на обнародование. В связи с тем что при опубликовании производятся действия, влекущие введение экземпляров произведений в гражданский оборот, данный способ совершения преступления может сопровождаться нарушением другого права, например на воспроизведение произведений. Вместе с тем каждый из названных способов незаконного использования объекта авторского права может иметь место независимо от другого, так как для опубликования произведения необходимо ввести в гражданский оборот ранее воспроизведенные произведения. При этом определяющее значение может иметь территория, на которой осуществляется выпуск в свет произведения, так как его опубликование на территории (государства, федерального округа или субъекта Российской Федерации) иной, чем указано в авторском договоре, будет незаконным и, соответственно, может образовать состав преступления. 4) Незаконный импорт. Преступление совершается данным способом в случае, если без согласия обладателя авторских прав производится импортирование экземпляров произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав. По мнению Гаврилова Э. П., под импортом следует понимать пересечение товаром государственной границы Российской Федерации, при том, что последующее растаможивание этого товара не имеет значения <*>. -------------------------------- <*> Гаврилов Э. П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 1996. С. 78.

Видится, что данная позиция является не вполне верной, так как при импорте товары ввозятся на таможенную территорию Российской Федерации, пределы которой ограничены не государственной, а таможенной границей. Находящиеся на территории Российской Федерации свободные таможенные зоны и свободные склады не включены в состав таможенной территории. Согласно статье 18 Таможенного кодекса РФ под перемещением через таможенную границу Российской Федерации понимается совершение действий, в том числе по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередачи. Общественная опасность рассматриваемого способа состоит в том, что при незаконном импорте экземпляров произведения автор лишается возможности контролировать ввоз и последующее распространение собственного произведения на территории действия соответствующих правомочий. 5) Незаконный публичный показ. Согласно статье 4 Закона под показом понимается демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности. Публичный показ может быть произведен только материально зафиксированного произведения. При этом восприятие произведения осуществляется лишь визуально. 6) Незаконное публичное исполнение. Под публичным исполнением понимается представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств), а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком). Основное отличие рассматриваемого способа совершения преступления от незаконного публичного показа состоит в том, что при исполнении произведения его восприятие публикой опосредовано активными действиями исполнителя. Также публичное исполнение может восприниматься зрителями не только визуально, но и на слух. Материальная фиксация произведения в данном случае значения не имеет, важно лишь его объективное выражение, даже в устной форме. Обязательным признаком данного способа совершения преступления является публичность использования произведения, когда в результате исполнения оно становится доступным для восприятия значительного количества людей, например производится в общественном месте или транслируется с помощью технических средств на неограниченную аудиторию. Данное положение обязывает владельцев дискотек и кафе, где производится публичное исполнение зафиксированного на материальном носителе произведения, получать соответствующее разрешение на использование этого объекта авторского права подобным образом от их авторов или организаций, осуществляющих управление имущественными правами на коллективной основе. При расследовании нарушения авторского права путем публичного исполнения важное значение могут иметь подзаконные акты, действующие в данной сфере, где определены лица, которые обязаны выплачивать авторское вознаграждение, а также минимальные размеры такого вознаграждения <*>. -------------------------------- <*> См., напр.: "Положение о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений", утвержденное Постановлением Правительства РФ N 218 от 21 марта 1994 года.

Аналогичным образом решается этот вопрос и в законодательстве США, где радиовещателям, дискотекам предоставлена возможность публичного исполнения звукозаписей, охраняемых авторским правом, лишь в течение срока действия лицензий, полученных от обладателя авторского права, на музыкальное произведение, в том числе исполненное в записи <*>. -------------------------------- <*> S. Stewart, International Copyright and Neighboring Rights (2nd ed. 1989), at 675.

7) Незаконная передача в эфир или последующая передача в эфир. В соответствии со статьей 4 Закона передача в эфир производится при сообщении произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством его передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения). При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой. При этом, оценивая характер действий преступников и определяя размер ущерба, причиненного их действиями, следует учитывать признак публичности использования объекта авторского права, подразумевающий под собой возможность восприятия неограниченным количеством зрителей или слушателей передаваемого произведения. 8) Незаконное сообщение произведения для всеобщего сведения по кабелю. Отличие данного способа совершения преступления от ранее рассмотренного состоит лишь в ином техническом методе доведения произведения до сведения публики - посредством кабеля, провода, оптического волокна или с помощью аналогичных средств. Выделение данного способа в качестве самостоятельного является вполне уместным, т. к. развитие современных технологий привело к появлению на рынке оказания услуг новых форм передачи информации - кабельного телевидения и сети "Интернет", в которых в полной мере используются ранее созданные произведения. При расследовании фактов нарушений авторского права на произведения путем их сообщения для всеобщего сведения в сети "Интернет" некоторую помощь могут оказывать специализированные программы. Так, американское общество "Би-эм-ай", управляющее имущественными правами на коллективной основе, разработало специальную поисковую программу "Musicbot", которая способна круглосуточно отслеживать использование музыки в Интернете. В результате "Musicbot" выявил более 200000 сайтов, в той или иной степени имеющих отношение к музыке <*>. -------------------------------- <*> Дунин В. Мидем-2000. // Информационный бюллетень Российского авторского общества. N 2. М., 2000. С. 11.

9) Незаконный перевод произведения. Данным способом преступление может быть совершено в случае: - непосредственно перевода произведения без разрешения автора; - использования перевода произведения без разрешения автора. Наиболее часто передаваемое право на перевод не является исключительным, что означает возможность одновременного существования обладателей авторского права на несколько переводов одного произведения. Однако в случае передачи стороне договора исключительных прав перевод произведения и его последующее использование иным способом (воспроизведение, опубликование), произведение третьими лицами следует квалифицировать как нарушение авторского права. 10) Незаконная переработка. Только автору принадлежит исключительное право переделывать, аранжировать или иным способом перерабатывать произведение в другой вид или даже жанр. Создание и использование нового произведения в результате любой переработки ранее существовавшего произведения без согласия его автора, повлекшие причинение крупного ущерба, подлежат квалификации по статье 146 УК РФ. 11) Незаконная реализация дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово - паркового проектов. Данный способ характеризуется кардинальным изменением материального носителя - проекта, в котором выражено произведение дизайнерского, архитектурного, градостроительного или садово - паркового искусства. Следует иметь в виду, что возведение здания, аналогичного уже существующему, без разрешения обладателя авторских прав на это произведение будет являться нарушением авторского права. Рассмотренные способы нарушения авторских прав являются основными и наиболее распространенными способами совершения преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ. При этом, расследуя посягательства на объекты авторских прав, следует учитывать, что при современном уровне развития техники и информационных технологий одновременно с указанными преступными проявлениями могут иметь место также и нарушения смежных прав, требующие, в свою очередь, самостоятельной правовой оценки.

------------------------------------------------------------------

Название документа