Подрядные торги: кто больше в накладе?

(Герасимов А.)

("Бизнес-адвокат", N 23, 2004)

Текст документа

ПОДРЯДНЫЕ ТОРГИ: КТО БОЛЬШЕ В НАКЛАДЕ?

ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ ПОДРЯДА НА СТРОИТЕЛЬСТВО

ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОБЪЕКТОВ ПО КОНКУРСУ.

РИСКИ ПОДРЯДЧИКА И ЗАКАЗЧИКА

А. ГЕРАСИМОВ

Александр Герасимов, юрист.

Действующее законодательство перечисляет несколько оснований для возникновения договорных отношений.

В соответствии с Федеральным законом "О конкурсах на размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ строительство объектов за счет средств бюджетов всех уровней и внебюджетных источников финансирования для государственных или муниципальных нужд распределяется между подрядными организациями на торгах в форме конкурсов, устраиваемых специализированными организациями или заказчиком строительства объектов. В этом случае основанием для заключения договоров подряда являются результаты проведенных торгов, причем как для заказчика или организатора конкурса, так и для победившего на конкурсе подрядчика заключение договора подряда на строительство конкретного объекта, выдвинутого на конкурс, является обязательным. Поэтому, если заказчик или организатор конкурса уклоняется от заключения договора строительного подряда, то победитель конкурса вправе через суд побудить его подписать такой договор. Но чаще бывает наоборот. Победивший на торгах подрядчик либо сразу отказывается от дальнейшего заключения договора подряда, либо не предъявляет его в установленный срок на подписание заказчику. В этом случае у организатора конкурса или заказчика также есть право обращения в суд к обманувшему их подрядчику. Однако они поступают иначе. Согласно п. 3 ст. 21 и руководствуясь п. 1 ст. 20 названного Закона подрядчику отказывается в подписании договора, и тогда победителем торгов становится участник, занявший второе место, т. е. показавший лучшие по сравнению с другими претендентами конкурса условия строительства предлагаемого объекта.

Завершающим этапом конкурса является подписание договора строительного подряда с заказчиком или организатором конкурса. Такой договор по правилам п. 4 ст. 528 ГК РФ должен быть заключен в 20-дневный срок со дня объявления результатов конкурса. И если победивший на конкурсе подрядчик не предъявит в этот срок на подписание договор, организатор торгов или заказчик вправе продолжить торги и объявить нового победителя.

Заключаемый по итогам проведения подрядных торгов на строительство объектов для государственных нужд договор должен содержать в себе условия, которые предлагаются участникам объявленных торгов и представленные победителем конкурса (п. 2 ст. 766 ГК РФ). Это условия об объемах строительных работ, стоимости строительства объекта, порядке расчетов за выполняемые работы, условия о страховании строительных рисков и ответственности за причиненный в ходе строительства третьим лицам вред, подготовке рабочей документации и ряд других условий, влияющих на строительство. В связи с этим следует считать неоправданным введение подрядчиками в договор иных условий, чем те, которые представлены на торги, или условий, которые прямо не выдвинуты на торги, но изменяют основные требования, предъявляемые к строительству объекта. Скажем, подрядчик заключает договор, не оспаривая стоимость строительства объекта, однако записывает дополнительно условия корректировки этой стоимости. Поскольку подрядчик предложил конкретную стоимость строительства объекта на торгах, то его требования о ее пересмотре в процессе строительства необоснованны.

Неизменность условий строительства объекта, представленных на торгах, относится в равной мере и к другой стороне договора строительного подряда. Контрагент подрядчика по договору также не может требовать введения в договор дополнительных условий, увеличивающих объем обязательств подрядчика. Так, организатор конкурса в нарушение правил проведения подрядных торгов в уведомлении, направленном подрядчику, обязал последнего до начала строительства объекта разработать рабочую документацию, заключив соответствующий отдельный договор с заказчиком строительства. Естественно, эти условия, поставленные ему после проведения торгов, были неожиданными и он не мог с ними согласиться. Арбитражный суд г. Москвы поддержал позицию подрядчика в этом споре.

Но сказанное не означает, что претендент на подрядных торгах лишен возможности выдвинуть свои возражения на ряд предъявленных на конкурс условий. Он может представить замечания, и комиссия должна их рассмотреть. Однако характер этих замечаний не должен отразиться на ходе строительства и не может затронуть права заказчика или организатора конкурса. Так, согласно п. 20.3 Положения о конкурсном размещении городских государственных заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг при реализации инвестиционных программ капитального строительства, финансируемых из городских источников, утвержденного распоряжением мэра Москвы N 53-РМ от 25 января 2001 г., участник конкурса вправе предлагать незначительные отклонения от условий конкурса, которые существенно не меняют характеристики условных требований, предусмотренных конкурсной документацией. И в то же время в соответствии с п. 20.4 того же Положения предложения, не соответствующие требованиям конкурсной документации, отклоняются конкурсной комиссией. Стало быть, участник конкурса может вносить свои предложения по изменению условий конкурса, но только до подведения итогов конкурса и если эти предложения не меняют предъявленных к строительству объекта требований.

Претенденты на конкурсе ради получения заказа вынуждены предлагать явно жесткие условия строительства объекта: значительно сокращать сроки выполнения работ, идти на снижение стоимости строительства и т. д. Не всегда обладая достаточными материальными, финансовыми и людскими ресурсами, но втянувшись в строительство объекта, они оказываются порой не способными выполнить в срок свои обязательства, а вносить изменения в предложенные ими на торгах условия на стадии заключения договора нельзя. Здесь уж, что называется, "взялся за гуж - не говори, что не дюж". Очень высок при таких обстоятельствах и риск заказчика. Ведь он может не получить в срок нужный ему объект, не говоря уже о своевременном устранении недостатков в выполненных строительных работах.

В целях обеспечения выполнения обязательств обеими сторонами договора строительного подряда п. 1 ст. 766 ГК РФ обязывает ввести в государственный контракт среди прочих обязательных условий и способы обеспечения исполнения обязательств сторон. Так, в уже названном Положении, утвержденном распоряжением мэра Москвы N 53-РМ от 25 января 2001 г., размер обеспечительных мер со стороны подрядчика не должен быть меньше 5% стоимости строительства объекта. По сложившимся обычаям заказчик требует от подрядчика предоставления ему банковской гарантии на указанную сумму как на период строительства объекта, так и на гарантийный срок его эксплуатации и, если такая гарантия не будет предоставлена подрядчиком, заказчик производит удержание из подлежащих оплате денежных средств за выполненные работы в сумме 5% стоимости этих работ. Однако такая практика удержания части подлежащих выплате денежных сумм не вписывается в нормы действующего законодательства. Что же гарантирует подрядчик, предоставляя заказчику банковскую гарантию? Ведь должником в их отношениях выступает заказчик. Может гарантировать подрядчик разве что возврат полученного от заказчика и неотработанного аванса. В указанном Положении записано лишь об одном условии реализации этой банковской гарантии заказчиком. Это финансирование заказчиком работ по устранению дефектов в период гарантийной эксплуатации объекта. Но по нормам ст. 755 ГК РФ устранение дефектов в работах по строительству возлагается на подрядчика за его счет. Другое дело, если подрядчик отказывается устранять обнаруженные дефекты или если к этому моменту он уже будет не способен это сделать в силу своего финансового положения. Вот тогда, видимо, и потребуется заказчику эта банковская гарантия. Но об этом условии реализации банковской гарантии правильнее было бы записать в названном Положении и перенести его в текст договора подряда на строительство объекта по государственному заказу.

Применительно к строительным работам возможен и еще один способ обеспечения исполнения обязательств подрядчика - это поручительство, но в Москве он не распространен.

Подрядчик также в порядке обеспечения своевременной оплаты выполненных работ может потребовать от заказчика предоставления банковской гарантии, хотя в практике взаимоотношений участников строительства объектов городского заказа в г. Москве такое условие исключается. Правда, городские инвесторы и заказчики, поддерживая подрядчика оборотными средствами, выплачивают ему аванс.

Название документа