Правовая природа договора о создании финансово-промышленной группы

(Крутикова С. В.) ("Банковское право", 2005, N 2) Текст документа

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА О СОЗДАНИИ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ

С. В. КРУТИКОВА

Крутикова С. В., ст. преподаватель кафедры гражданского права и процесса Института государства и права ТюмГУ.

Принятие в 1995 году Федерального закона "О финансово-промышленных группах" <*> содействовало развитию процесса создания в Российской Федерации крупных корпоративных образований - финансово-промышленных групп. Финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) - это интегрированная структура, образованная путем объединения капиталов независимых юридических лиц для повышения конкурентоспособности, расширения рынков сбыта товаров и услуг, повышения эффективности производства, создания новых рабочих мест. -------------------------------- <*> Федеральный закон от 30.11.95 N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" // СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.

В последнее время российские ФПГ создаются преимущественно на основе договора по инициативе ее участников. Главная роль при образовании таких групп возлагается на договор о создании ФПГ. Отсутствие в законодательстве ясности относительно правовой природы договора о создании ФПГ вызывает в юридической литературе различные суждения. Одни авторы <*> рассматривают данный договор как договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), известный Гражданскому кодексу РФ <**>. -------------------------------- <*> См., например: Шиткина И. С. Предпринимательские объединения: Учебно-практическое пособие. М.: Юристъ, 2001. С. 213; Ильченко А. Л. Правовое понятие слияния коммерческих организаций и значение проблемы слияния в России // Юрист. 2001. N 3. <**> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.96 N 14-ФЗ (ред. от 23.12.03) // СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410.

Другие <*> высказывают мнение, что договор о создании ФПГ представляет собой некий гибрид между договором простого товарищества и учредительным договором. -------------------------------- <*> Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10. С. 92.

Несмотря на указанные расхождения, большинство авторов <*>, рассматривающих договор о создании ФПГ, едины в том, что данный договор имеет ряд существенных особенностей, отличающих его от договора простого товарищества и учредительного договора. -------------------------------- <*> См., например: Денисов С. Различие полного и простого товарищества // Юрист. 1996. N 10. С. 43; Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10. С. 92.

Следует отметить, что все перечисленные в ГК РФ договоры образуют самостоятельные договорные типы. Более того, в связи с многократным расширением закрепленного в ГК РФ перечня последующей законотворческой деятельностью нередко предпринимались попытки растворить в типически сходных подразделениях Кодекса вновь образуемые самостоятельные договорные типы. И если договор встречался эпизодически, то, по мнению О. С. Иоффе, типовая принадлежность договора мало кого интересовала. Но как только договор приобретал относительно широкую распространенность, возникала дискуссия о его юридической природе <*>. Такая ситуация, на наш взгляд, сложилась и в отношении договора о создании ФПГ. -------------------------------- <*> Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву: из истории цивилистической мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории "хозяйственного права". М.: Статут, 2000. С. 777.

Если обратиться к конструкции договоров, определяемой М. И. Брагинским <*> как "тип", "вид", "разновидность" договора, то в целях уяснения правовой природы договора о создании ФПГ необходимо рассматривать договор о создании ФПГ в соотношении с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) и учредительным договором. -------------------------------- <*> Брагинский М. И. Хозяйственный договор: каким ему быть? М.: Экономика, 1990. С. 175.

Договор о создании ФПГ обладает многими признаками, сходными с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) и учредительным договором. Так, договор о создании ФПГ, как и учредительный договор, и договор простого товарищества, является сделкой. Эти договоры являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, фидуциарными сделками организационного и имущественного характера <*>. -------------------------------- <*> См.: Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2001. N 2. С. 53; Слепцова Е. Н. Нужен ли учредительный договор? // Законодательство. 1998. N 2. С. 30.

Договор о создании ФПГ направлен на создание нового юридического лица - центральной компании ФПГ. Также учредители, заключившие учредительный договор, строго преследуют цель данного договора, направленную на создание юридического лица <*>. -------------------------------- <*> Козлова Н. В. Правовая природа учредительных документов юридического лица // Хозяйство и право. 2004. N 1. С. 56.

Договор о создании ФПГ и договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) могут заключаться как на определенный срок, так и без указания срока его действия. Кроме того, момент окончания действия договора может быть привязан к достижению определенной цели (например, выполнение экономико-социальной программы на определенный период). В таких случаях цель фигурирует в договоре в качестве отменительного условия. По договору о создании ФПГ участники группы несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором о создании ФПГ. Ответственность же простого товарищества различается в зависимости от характера совместной деятельности и от основания возникновения обязательства. Но если целью договора простого товарищества является осуществление предпринимательской деятельности, то его участники несут солидарную ответственность по всем обязательствам. Вместе с тем между договором о создании ФПГ и договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), учредительным договором существуют и серьезные различия. Если договор о создании ФПГ, как уже указывалось, направлен на создание юридического лица, то договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) не создает нового субъекта права - юридического лица. Его субъекты - участники договора, а не коллективное объединение <*>. -------------------------------- <*> Иоффе О. С. Обязательственное право. М.: Юридическая литература, 1975. С. 764.

В отличие от учредительного договора создание нового юридического лица не является целью и предметом договора о создании ФПГ. Договор о создании ФПГ направлен на достижение целей по взаимовыгодному сотрудничеству между участниками группы, создание же нового субъекта - центральной компании - является лишь инструментом для осуществления такого сотрудничества. Следующей особенностью, выделяющей договор о создании ФПГ среди рассматриваемых договоров, является то, что он не бывает двусторонним, в нем участвуют более двух юридических лиц. Многосторонняя сделка не всегда означает порождение прав и обязанностей в равных объемах для каждого участника. Договор учредителей может закреплять асимметрию прав и обязанностей отдельных учредителей: при одинаковых и неизменных объективных или иных правах учредителей конкретные субъективные права, а особенно обязанности, могут существенно отличаться по объему. Так как целью договора о создании ФПГ является совместная деятельность, в момент заключения договора невозможно исчерпывающе определить, в чем будет заключаться его исполнение каждым из участников группы. Четкому определению поддаются лишь некоторые обязанности участников, например обязанности по внесению вкладов. Обязанности же, касающиеся ведения дел, могут быть определены только в самой общей форме. В отличие от договора простого товарищества, участниками которого могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, объединяющие определенные имущественные взносы, в договоре о создании ФПГ участниками могут быть только юридические лица, то есть коммерческие и некоммерческие организации, за исключением общественных и религиозных. Также Федеральный закон "О финансово-промышленных группах" предъявляет обязательное участие в группе среди прочих юридических лиц - организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций. В связи с тем что простое товарищество не является юридическим лицом, Закон не предусматривает образование для товарищества специальных органов. Каждый участник простого товарищества вправе действовать от имени товарищей. Между тем по договору о создании ФПГ предусмотрено создание специального органа - центральной компании, которая является юридическим лицом и осуществляет ведение дел группы. Таким образом, наличие совокупности достаточного количества признаков (направленность на создание нового юридического лица, многосторонний характер, особый круг субъектов), присущих договору о создании ФПГ, позволяет нам говорить о нем как о самостоятельном виде договора. Если попытаться ответить на вопрос о том, каких признаков у договора о создании ФПГ больше - договора о совместной деятельности или учредительного договора, то ответ должен быть дан в пользу первого. Договор о создании ФПГ по своей правовой природе ближе к договору простого товарищества. Достаточно указать на то, что и тот и другой возникают по поводу осуществления совместной деятельности. И все же представляется, что это не может служить основанием для получивших определенное распространение взглядов <*>, которые выражаются в признании договора о создании ФПГ разновидностью договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). -------------------------------- <*> См., например: Шиткина И. С. Предпринимательские объединения: Учебно-практическое пособие. М.: Юристъ, 2001. С. 213; Ильченко А. Л. Правовое понятие слияния коммерческих организаций и значение проблемы слияния в России // Юрист. 2001. N 3. С. 25.

Необходимо иметь в виду, что при осуществлении договора о создании ФПГ создается новое юридическое лицо, что прямо противоречит правилам о договоре простого товарищества. При этом договор о создании ФПГ оказывает организующее воздействие на отношения участников возникшего юридического лица. В юридической литературе <*> принята классификация договоров по типам. Эта классификация договоров ставит задачу: установить границы каждого из видов хозяйственных договоров, выделить сходные признаки отдельных из них и на этой основе произвести необходимую группировку. Решающее значение имеет выбор соответствующих критериев. По критерию "результат" выделяются следующие типы: договоры, направленные 1) на передачу имущества, 2) на оказание услуг, 3) на выполнение работ. -------------------------------- <*> См., например: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Изд. 3-е, стереотипное. М.: Статут, 2001. С. 399; Брагинский М. И. Хозяйственный договор: каким ему быть? М.: Экономика, 1990. С. 175.

М. И. Брагинский <*> особо отмечает существование четвертого типа договоров: договоры, для которых "результатом" служит учреждение коллективных образований. Речь идет о корпоративных образованиях, создание которых осуществляется на основе договора, заключаемого будущими участниками. За основу принимается различие в природе учреждаемого образования: идет ли речь о коллективном образовании - юридическом лице либо о таком образовании, которое не является юридическим лицом. -------------------------------- <*> Брагинский М. И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3. С. 51 - 53.

На наш взгляд, именно к четвертому типу договоров, учреждающих коллективные образования, следует отнести договор о создании ФПГ. Как известно, основанием для признания определенной конструкции самостоятельным видом договора принято считать наличие совокупности достаточного количества только ей присущих признаков. Отмеченное обстоятельство не исключает возможности существования у различных видов договоров общих свойств. Это позволяет сделать вывод о том, что наряду с видом договоров существует и более общее, собирательное понятие типа договоров, которое аккумулирует существенные признаки, в равной мере присущие нескольким видам договоров <*>. -------------------------------- <*> Брагинский М. И. Хозяйственный договор: каким ему быть? М.: Экономика, 1990. С. 175.

Таким образом, сочетание в договоре о создании ФПГ схожих признаков (консенсуальный, многосторонний, взаимообязывающий, имущественный и фидуциарный характер сделок, целью которых является совместная деятельность) с учредительным договором и договором простого товарищества позволяет сделать вывод, что все эти договоры относятся к типу договоров об учреждении коллективных образований, основу которых составляет совместная деятельность. Вместе с тем наличие совокупности специфических признаков договора о создании ФПГ (направленность на создание нового юридического лица - центральной компании ФПГ; многосторонний характер - участие в подписании договора более двух сторон; особый круг субъектов - коммерческие и некоммерческие организации, кроме общественных и религиозных, обязательное вхождение организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, банков или иных кредитных организаций), выделяющих его среди других договоров о совместной деятельности, позволяет определить данный договор в самостоятельный вид.

Название документа