Введение в трасты: структура, формы, основные виды бизнес-использования

(Скворцов А.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2013)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ВВЕДЕНИЕ В ТРАСТЫ: СТРУКТУРА, ФОРМЫ, ОСНОВНЫЕ ВИДЫ

БИЗНЕС-ИСПОЛЬЗОВАНИЯ

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 13 мая 2013 года

А. СКВОРЦОВ

Скворцов Алексей, старший юрист, отдел юридических услуг, Ernst & Young.

Целью данной статьи является общий обзор понятийного аппарата, внутренних структур, видов использования и некоторых факторов, которые необходимо учитывать при создании трастов без учета специфики конкретных юрисдикций (например, на Британских Виргинских Островах, Каймановых островах, о. Гернси или о. Джерси), которые могут быть предметом рассмотрения в следующих статьях.

Введение в концепцию траста

Траст (trust) (доверительная собственность) является юридически обязывающей договоренностью, посредством которой лицо (известное как доверитель (settlor)) передает активы другому лицу (известному как доверительный управляющий (trustee)), которому передается правовой титул на активы в трастовом управлении, но не для собственной выгоды, а в пользу иных лиц (известных как бенефициары, которые могут включать доверителя или быть предназначены для определенной цели).

Условия и правила, на которых доверительный управляющий владеет трастовыми активами, обычно содержатся в документе, называемом актом об учреждении траста (declaration of trust). Этот документ служит интересам всех сторон, поскольку гарантирует, что доверитель, доверительный управляющий и бенефициары точно знают, каковы их права и обязанности. Акт об учреждении траста обычно предусматривает, что доверительный управляющий имеет полномочие управлять трастовыми активами в соответствии с условиями акта об учреждении траста и положениями действующего законодательства о доверительной собственности.

В дополнение к акту об учреждении траста доверитель также обычно указывает доверительному управляющему свои пожелания относительно будущего управления и распоряжения трастовым фондом менее формальным способом. Его заявления часто содержатся в письме с пожеланиями (letter of wish), которое, хотя и не является юридически обязывающим документом, обычно рассматривается доверительным управляющим в качестве убедительного аргумента при исполнении им своих обязанностей (например, при принятии решения, делать ли распределения из трастового фонда).

КОМПОНЕНТЫ ТРАСТА

Доверитель

Как только траст создан, доверитель снимает с себя юридическое владение трастовыми активами. Доверитель может быть бенефициаром и при определенных обстоятельствах может также действовать как доверительный соуправляющий. Доверитель может также сохранять уровень контроля над трастом, резервируя за собой (или за третьим лицом) осуществление определенных полномочий, таких, как право утверждения распределений, право назначать и увольнять доверительных управляющих и право аннулировать траст. Однако для законности траста важно, чтобы доверитель фактически передал трастовые активы и чтобы он, например, не мог одновременно являться единоличным доверительным управляющим и единоличным бенефициаром.

Доверительный управляющий

Правовой титул на трастовые активы закрепляется за доверительным управляющим в соответствии с обязательствами, налагаемыми трастом. Доверительный управляющий отвечает за управление трастом, он должен действовать с должной осмотрительностью, как действовал бы благоразумный человек, применяя все свои способности и умения, должен соблюдать обязательство сообщать максимально правдивую информацию. Доверительный управляющий должен использовать свои полномочия исключительно в интересах бенефициаров. Однако трастовые активы составляют отдельный фонд и не являются частью собственного имущества доверительного управляющего.

Бенефициары

Бенефициары (beneficiaries) являются лицами, наделенными правом получать преимущества от активов, переданных в траст. Как указано выше, доверитель может сам являться одним из бенефициаров. Чтобы траст был действительным, должна быть в целом достаточная уверенность относительно личности бенефициаров. Однако в акт об учреждении траста может быть включено явно выраженное право добавлять других лиц в состав бенефициаров. Бенефициары могут пользоваться равными или неравными преимуществами, как это устанавливает акт об учреждении траста или в случае дискреционного траста как определит доверительный управляющий.

Также возможно включить в акт об учреждении траста право исключать бенефициаров из будущих преимуществ.

Трастовый фонд

Активы, составляющие трастовый фонд (trust fund), могут быть движимым или недвижимым имуществом любого типа (с определенными исключениями в конкретных юрисдикциях, например на о. Джерси земля не может принадлежать трасту). В любое время после первоначальной передачи в траст активов могут быть переданы иные активы. Действительно, общепринятой практикой при создании траста является его создание с номинальной начальной суммой, к которой впоследствии добавляются более существенные активы.

Попечитель

Для законности траста не имеет значения наличие попечителя (protector). Однако, чтобы уравновесить широкие контрольные и фидуциарные полномочия, предоставленные доверительному управляющему, часто считается полезным, чтобы доверитель назначил близкого друга или профессионального консультанта попечителем доверительной собственности. В таких случаях обычно требуется согласие попечителя прежде, чем доверительный управляющий сможет использовать определенные стратегические полномочия на основании акта об учреждении траста.

Формы траста

В течение времени были разработаны различные типы трастов, и выбор наиболее подходящей структуры зависит от конкретных обстоятельств и целей доверителя. Некоторые наиболее распространенные типы трастов описаны ниже.

Траст с правом на фиксированный доход от собственности

(fixed interest in possession trust)

В рамках траста с правом на фиксированный доход от собственности главному бенефициару обычно предоставляется фиксированная доля в доходе траста в течение всего срока его существования, а свобода усмотрения доверительного управляющего относительно распоряжения трастовым фондом ограничена. Например, акт об учреждении траста может указывать, что доверительный управляющий обязан распределять весь доход трастового фонда конкретному частному лицу в течение всей жизни такого лица, а затем распределить капитал трастового фонда в фиксированной пропорции среди указанных бенефициаров (таких, например, как дети доверителя).

Накопительный и поддерживающий траст

(accumulation and maintenance trust)

Накопительный и поддерживающий траст - это такой траст, где никто из бенефициаров не имеет права на фиксированный доход, накапливающийся в трасте в течение определенного срока, во время которого доход накапливается и становится приростом стоимости капитала. Таким образом, получить преимущества от накопления капитала могут лица, в конечном счете имеющие право на трастовый капитал. Акт об учреждении траста может предоставить доверительному управляющему дискреционные полномочия производить распределения среди бенефициаров до определенного возраста в целях их обучения, содержания и предусматривать, что после этого определенная доля трастового фонда будет распределена каждому бенефициару при достижении указанного возраста. Накопительный и поддерживающий траст может быть особенно полезен, когда доверитель хочет обеспечить преимущества группы детей, например, своих внуков.

Дискреционный траст (discretionary trust)

Дискреционный траст обеспечивает максимальную гибкость и часто является наиболее эффективной структурой, как для доверителя, так и для бенефициаров. По условиям дискреционного траста доверительному управляющему предоставляются широкие дискреционные полномочия относительно того, когда, сколько и каким бенефициарам он должен распределять доход и капитал в трастовом управлении. Такая форма траста полезна в том случае, когда на момент создания траста будущие потребности бенефициаров не могут быть точно определены. Бенефициары не рассматриваются как имеющие какие-либо прямые юридические права на любую конкретную часть трастового фонда, а только права учитываться при определении преимуществ, когда доверительный управляющий осуществляет свое право усмотрения.

Необходимо принимать во внимание, что при учреждении дискреционного траста доверитель утрачивает право собственности на активы, переданные в такой траст. В результате учредитель такого траста не подпадает под обязанность уведомления государственных контролирующих органов (российских и иностранных) в части раскрытия информации о группе лиц и аффилированных лицах. Официальные документы, оформляющие создание и деятельность такого траста, указывают в качестве собственника траста управляющую компанию, не имеющую отношения к доверителю и бенефициарам траста, обеспечивая максимальный уровень конфиденциальности информации об учредителе траста.

Данная форма траста может иметь особую актуальность в связи с тем, что Высший Арбитражный Суд Российской Федерации уже несколько лет развивает концепцию снятия "корпоративный вуали" и ведет компанию по деофшоризации российского бизнеса. Так, в январе 2013 г. тройка судей ВАС предложила Президиуму ВАС сделать прецедентный вывод по делу московского ТСЖ "Скаковая, 5". Судьи предлагают обязать офшоры раскрывать информацию о своих конечных бенефициарах. В случаях споров, связанных с правами на объекты недвижимости, по предложению судей отказ офшора раскрыть такую информацию вкупе с регистрацией прав на объект(-ы) недвижимости на офшор будет означать, что такой офшор использовался для злоупотребления правом, а такие интересы не подлежат судебной защите. К моменту написания настоящей статьи окончательное решение ВАС еще не вынес, но представляется, что необходимо быть готовыми к любому развитию событий.

Отменяемый (недискреционный) траст

(revocable (non-discretionary) trust)

Хотя по налоговым и иным причинам для траста желательно быть созданным в качестве безотзывной сделки, при определенных обстоятельствах доверителю может потребоваться дополнительное удобство осознания того, что он сохранил право аннулировать траст и потребовать возврата трастового фонда. Следует тщательно рассмотреть возможные последствия отменяемого траста, поскольку в юрисдикции места жительства, места пребывания или гражданства доверителя аннулирование может свести на нет некоторые из ожидаемых преимуществ учреждения траста.

Благотворительный целевой траст (charitable purpose trust)

Как правило, чтобы траст был действительным, должны быть поддающиеся идентификации бенефициары. Иначе говоря, на доверительных управляющих возлагаются обременительные обязанности в пользу бенефициаров, и без возможности установления бенефициаров, которые могут потребовать исполнения этих обязанностей от доверительных управляющих, траст не может поддерживаться. Устоявшимся исключением из этого общего правила является допустимое учреждение трастов для благотворительных целей. В таких случаях представителю государства поручается требовать исполнения обязанностей и обязательств доверительного управляющего.

Неблаготворительный целевой траст

(non-charitable purpose trust)

Многие офшорные юрисдикции изменили свое законодательство таким образом, чтобы разрешить создание и обеспечение работы неблаготворительных целевых трастов, т. е. трастов, в которых доверительные управляющие владеют имуществом на основе доверительной собственности, чтобы достичь определенных целей, которые не могут рассматриваться как благотворительные цели. Этот новый тип траста часто упоминается просто как целевой траст (purpose trust). Для данного типа трастов применяются все обычные правила, за исключением двух особенностей. Во-первых, акт об учреждении траста должен указывать конкретную цель или цели, для которых создан траст. Во-вторых, траст должен предусмотреть лицо, обязанностью которого является обеспечение выполнения трастом своих неблаготворительных целей.

Такое лицо называют контролером (enforcer), и оно должно быть лицом, отличным от доверительного управляющего или доверительных управляющих. Хотя контролера можно сравнить с попечителем, роль контролера по своей сути сильно отличается от роли попечителя. Неблаготворительные трасты позволяют преследовать цели, которые не являются благотворительными в строгом смысле, но являются или могут быть выгодными в более широком смысле. Серьезные коммерческие преимущества могут быть также получены при помощи таких трастов.

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТРАСТОВ

Диапазон видов использования, где может применяться траст, все еще разрабатывается, но гибкость и конфиденциальность являются основными преимуществами, которые траст имеет над другими юридическими формами, созданными, чтобы иметь во владении, сохранять и передавать благосостояние. Концепция траста показала себя чрезвычайно адаптируемой и широко используется в финансовом планировании.

Гибкость трастов такова, что едва ли практически возможно определить весь их потенциал, однако ниже объяснены некоторые типичные цели применения трастов.

Сохранение благосостояния (preservation of wealth)

Трасты могут использоваться, чтобы сохранить непрерывность владения в рамках семьи конкретными активами, такими, как бизнес. Закрепив юридическое владение активами за доверительным управляющим, соответствующие частные лица смогут продолжать пользоваться доходами от активов, избегая фрагментации собственности среди большого числа бенефициаров второго и третьего поколений. Использование траста позволяет избежать в случае смерти бенефициара риска того, что часть активов окажется в собственности вне семьи, и таким образом позволяет сохранить активы в целости в интересах будущих поколений.

Сохранение полномочий (reservation of powers)

Хотя после того, как доверитель создает доверительную собственность, он считается передавшим юридическое владение трастовыми активами, доверитель может пожелать зарезервировать для себя определенные полномочия. Этот тип траста часто упоминается как траст с зарезервированными полномочиями (reserved power trust). Чаще всего доверители резервируют полномочия в области инвестиций. Другие полномочия, которые могут быть зарезервированы, включают право отменять, изменять или исправлять условия траста или любой доверительной собственности или полномочия, полностью или частично на нем основанные; авансировать, назначать, оплачивать или применять доход или капитал от трастового имущества или давать указания об осуществлении такого авансирования, назначения, платежа или применения; назначать или удалять любого доверительного управляющего, контролера, попечителя или бенефициара и изменять применимое право для траста.

Право на обязательную долю в наследстве (forced heirship)

Если доверитель пожизненно отчуждает активы, передавая их в траст, то трастовые активы не будут являться частью имущества доверителя при его смерти. Это может позволить доверителю избежать положений об обязательной доле в наследстве, которые могут быть обязательными в соответствии с законами его места жительства, места пребывания или гражданства и которые иначе принудительно устанавливали бы, кому и в какой пропорции должно быть передано в наследство имущество доверителя.

Планирование наследования (succession planning)

Результат траста состоит в том, что доверитель перестает быть владельцем переданных в траст активов. Соответственно, после смерти доверителя нет никакой необходимости в получении завещания или подобных формальностях, чтобы вести дела с трастовым фондом. Таким образом, траст обеспечивает эффективное средство передачи бенефициарного владения в случае смерти доверителя. Кроме того, поскольку доли владения бенефициара в дискреционном трасте не составляют отдельный актив, создание трастовой структуры может помочь избежать уплаты гербового сбора или налогов на наследство, которые иначе подлежали бы уплате в случае смерти бенефициара. Кроме того, траст может использоваться, чтобы владеть акциями компании, владеющей недвижимым имуществом, а не владеть недвижимостью непосредственно, результатом чего является изменение характеристики актива из недвижимого до движимого, что может предоставить привлекательные возможности для налогового и финансового планирования.

Защита активов (asset protection)

Исторически трасты создавались с основной целью защиты активов от риска. В современном контексте трасты могут использоваться, чтобы владеть активами в безопасном и стабильном политическом окружении. Трасты могут также защищать активы от стратегических рисков, таких, как конфискация или экспроприация государством в стране места жительства, места пребывания или гражданства доверителя. В качестве дополнительной защиты современный трастовый инструмент может предусмотреть, чтобы применимое право для расчетов было перемещено в другую юрисдикцию в случае политической или стратегической опасности в стране места жительства доверительного управляющего.

Коммерческие трасты (commercial trusts)

Разнообразие способов, с помощью которых траст может быть вставлен в коммерческий контекст, лишь частично реализовано. Трасты используются для следующих коммерческих целей:

- в качестве паевого инвестиционного фонда для коллективных инвестиций капитала;

- при выпусках еврооблигаций доли инвесторов могут регулироваться в соответствии с условиями акта об облигационном трасте;

- во внебалансовых сделках акционерный капитал "сиротской" специальной проектной компании ("orphan" SPV) обычно принадлежит доверительным управляющим на условиях благотворительного траста;

- в соглашении между кредиторами права одной группы кредиторов могут быть подчинены правам других кредиторов и регулироваться в соответствии с условиями субординационного траста, составляющего часть полного комплексного обеспечения;

- схемы секьюритизации активов могут быть структурированы таким образом, чтобы обеспечить нахождение во владении в соответствии с условиями траста ипотеки и дебиторской задолженности;

- как элемент структуры консолидации активов холдинговых компаний при подготовке к IPO (SPO) на российских и зарубежных биржах;

- опционы работников на приобретение акций и стимулирующие программы для руководителей (а также как регулярные пенсионные планы) выигрывают за счет того, что учреждаются в политически устойчивой, нейтральной в налоговом отношении юрисдикции.

Российским предпринимателям, рассматривающим вопрос о создании трастов, необходимо принимать во внимание возможные риски, связанные с противоречиями между применимым иностранным и российским законодательством. Ярким примером таких противоречий может служить рассмотренное в прошлом году английским судом дело по иску одного из крупных российских бизнесменов к трасту. Из материалов дела следовало, что бизнесмен и его супруга, являясь гражданами России и состоя в браке, зарегистрированном по российскому законодательству, приобрели недвижимость в Лондоне, которая должна была стать основным местом проживания жены. Указанная недвижимость была передана в дискреционный траст, в котором муж был указан в качестве одного из бенефициаров. После расторжения брака доверительные управляющие траста приняли решение об исключении мужа из состава бенефициаров траста. Муж обжаловал это решение в английском суде, требуя признания за ним права на 50% бенефициарной доли в трасте, т. к. согласно российскому семейному законодательству, в соответствии с которым был заключен брак, он имел право на половину совместного имущества, приобретенного в период брака. Английскому суду пришлось принять решение о применимом праве в данном споре: английское право (по месту нахождения спорного объекта недвижимости) или российское право (по месту заключения брака). Суд признал применимым российское право. Однако в силу того, что российское право не признает концепцию бенефициарности в трасте, муж не смог воспользоваться концепцией совместного имущества, предусмотренной российским семейным законодательством, и в результате утратил права на спорный объект недвижимости.

На основании изложенного представляется крайне целесообразным обращаться за профессиональной помощью к консультантам, имеющим практический опыт построения бизнес-структур, включающих в себя трасты, в качестве эффективных элементов достижения поставленных целей и задач.

Название документа