Понятие сделок с заинтересованностью
(Телюкина М. В.) ("Законодательство и экономика", 2005, N 2) Текст документаПОНЯТИЕ СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ
М. В. ТЕЛЮКИНА
М. В. Телюкина, кандидат юридических наук.
Понятие заинтересованности в совершении сделки и правила совершения сделок с заинтересованностью, а также последствия несоблюдения этих правил установлены нормами гл. XI Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон). Отметим, что нормы данной главы применяются в силу п. 5 ст. 79 Закона и к крупным сделкам, одновременно являющимся сделками с заинтересованностью. При этом возникают проблемы, связанные с правом требования выкупа акций акционерами, голосовавшими против одобрения сделок либо не принимавшими участия в голосовании, - эти проблемы вызваны несогласованностью норм ч. 2 п. 1 ст. 75 и п. 5 ст. 79 Закона. Особые правила, касающиеся таких сделок, установлены в целях защиты акционеров от действий исполнительных органов и их членов, осуществляемых не в интересах общества, а в интересах собственных либо иных субъектов. Остановимся на понятии "сделка с заинтересованностью", данном в ст. 81 Закона, и проблемах, связанных с применением норм этой статьи на практике. Часть 1 п. 1 ст. 81 Закона содержит примерный перечень сделок, которые могут рассматриваться как сделки с заинтересованностью, - заем, кредит, залог, поручительство. Очевидно, помимо названных практически любая сделка может подпадать под признаки заинтересованной (на них подробнее мы остановимся ниже), поскольку они определяются качествами субъекта сделки. Закон определяет и субъектов, заинтересованность которых в сделке имеет значение для применения к ней особого режима (речь идет о лицах, в силу Закона имеющих возможность выражать волю общества либо участвовать в выработке решений, принимаемых обществом): каждый из членов совета директоров; единоличный исполнительный орган; лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа (субъекты, имеющие в силу прямого указания в уставе право действовать от имени общества без доверенности, а также временный единоличный исполнительный орган, образуемый в соответствии с нормами ст. 69 Закона; отметим, что субъект, действующий по доверенности, к указанным лицам не относится); управляющая организация либо управляющий (речь идет именно об управляющей организации, а не о ее сотрудниках, в том числе тех, которые непосредственно осуществляют функции исполнительных органов АО - в таких ситуациях возможно применение норм об аффилированных лицах); каждый из членов коллегиального исполнительного органа (представляется, что следует учитывать и членов временного коллегиального исполнительного органа, который образуется в соответствии с нормами ст. 69 Закона, хотя Закон их и не упоминает); акционер общества, обладающий самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами <*> 20 и более процентами голосующих акций общества (под голосующими следует понимать обыкновенные акции, предоставляющие право голоса, а также привилегированные, дающие право голоса на основании норм п. 5 ст. 32 Закона); следует отметить, что приобретение хозяйственным обществом более чем 20% акций АО влечет возникновение у последнего статуса зависимого общества в соответствии со ст. 106 ГК РФ и п. 4 ст. 6 Закона; -------------------------------- <*> Понятие "аффилированные лица" дается в ст. 4 Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции).
лица, имеющие право давать обязательные для общества указания (это право возникает в силу преобладающего участия лица в уставном капитале АО либо в силу заключенного договора либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК РФ, п. 2 и 3 ст. 6 Закона), т. е. речь идет о материнских компаниях либо отдельных субъектах, указания которых общество обязано выполнять). Сделки, в которых заинтересованы названные лица, совершаются обществом (единоличным исполнительным органом общества) в особом порядке, с наблюдением требований об их одобрении. Перечень субъектов, чья заинтересованность влияет на порядок заключения сделки, является исчерпывающим. Пункт 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ (далее - ВАС РФ) от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 19) уточняет, что при разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, предусмотренных в ч. 2 того же пункта. В ч. 2 - 6 п. 1 ст. 81 Закона раскрывается понятие "заинтересованность в заключении сделки". Заинтересованность возникает, если определенное отношение к сделке (оно будет рассмотрено ниже) имеют следующие субъекты: лица, названные выше; их родственники - супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные (перечень является исчерпывающим); аффилированные лица указанных субъектов и их родственников. Названные выше субъекты признаются заинтересованными, если имеют следующее отношение к сделке (достаточно одного из параметров): являются стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем <*> в сделке (указание выгодоприобретателя и посредника является новеллой новой редакции Закона; таким образом, до 1 января 2002 г. такое участие в сделке на признание ее заинтересованной не влияло); -------------------------------- <*> Это одна из немногих в гражданском праве ситуаций, когда статус представителя имеет самостоятельное юридическое значение.
владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (учитываются должности в любом из органов управления); занимают должности в органах управления управляющей организации юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (это положение является новеллой новой редакции Закона). Заметим, что указанные параметры носят формальный характер, а определенный субъект признается заинтересованным даже в тех случаях, когда ни общество, ни сам этот субъект не знали о наличии признаков заинтересованности (например, о том, что родственник обладает крупным пакетом акций АО - контрагента по сделке). Названный перечень не является исчерпывающим - в силу ч. 6 п. 1 ст. 81 Закона устав общества может определять иные случаи (например, обладание менее чем 20% акций (долей, паев) юридического лица - контрагента по сделке либо расширение числа родственников и т. д.), когда названные выше субъекты признаются заинтересованными, что влечет особый порядок одобрения соответствующих сделок. Следует учитывать, что если в интересах одной из сторон по сделке действует представитель, то сделка (при наличии признаков заинтересованности) также требует специального одобрения. Так, в п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - информационное письмо Президиума ВАС РФ N 62) рассматривается ситуация, когда АО произвело размещение дополнительных акций при участии посредника (андеррайтера). Акции в количестве, превышающем 2% ранее размещенных эмитентом голосующих акций, были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом, генеральным директором которого являлось лицо, занимавшее должность в органах управления эмитента. Один из акционеров эмитента (акционерного общества) потребовал признание недействительным договора купли-продажи как заинтересованной сделки, совершенной без необходимого одобрения. Ответчики - эмитент, андеррайтер и покупатель - иск не признали, мотивируя это тем, что эмитент не является стороной в сделке купли-продажи, заключенной между андеррайтером и покупателем. Однако суд, удовлетворяя иск, указал, что андеррайтер при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента, т. е. эмитент являлся продавцом (стороной) в договоре. Соответственно, при совершении такой сделки должны соблюдаться нормы о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. К сожалению, Закон не определяет момент появления заинтересованности в заключении сделки (особенно актуально это для параметров, связанных с занятием должностей в органах управления юридического лица). Исходя из практики ВАС РФ необходимо определять заинтересованность на момент совершения сделки. Так, в п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ N 62 рассматривается ситуация, когда суд первой инстанции удовлетворил иск о признании недействительной заинтересованной сделки на том основании, что генеральный директор АО-продавца являлся лицом, заинтересованным в сделке, поскольку владел более чем 20% долей в уставном капитале общества-покупателя на момент учреждения последнего. Суд апелляционной инстанции совершенно справедливо отменил решение и отказал в удовлетворении иска, указав, что при создании ООО-покупателя доля генерального директора АО-продавца в его уставном капитале превышала 20%, однако впоследствии эта доля была отчуждена. На момент совершения сделки данное лицо не являлось участником общества-покупателя, следовательно, по такому критерию оно не может быть признано заинтересованным, т. е. сделка в специальном одобрении не нуждается. Важное практическое значение имеют нормы п. 2 ст. 81 Закона, устанавливающие исключения из общих правил о заключении заинтересованных сделок, т. е. регламентирующие ситуации, когда такая сделка в одобрении не нуждается (соответствующие нормы являются новеллой новой редакции Закона): общество состоит из одного акционера, одновременно являющегося единоличным исполнительным органом общества (если единственный акционер не исполняет функции единоличного органа, то сделка в зависимости от компетенции одобряется либо советом директоров общества (если он образован и имеет соответствующую компетенцию), либо самим единственным акционером, который в силу п. 3 ст. 47 Закона имеет право принимать решения, относящиеся к компетенции общего собрания, единолично); заинтересованность в сделке имеется у всех акционеров (Закон, очевидно, исходит из того, что поскольку все акционеры заинтересованы в заключении сделки, то она в любом случае была бы одобрена; однако не все так просто: заинтересованность определяется согласно формальным критериям, поскольку на практике не исключены ситуации, когда некоторые акционеры (пусть формально и являющиеся заинтересованными лицами) могут не желать совершения исполнительными органами данной сделки, если считают, что ее совершение повредит интересам общества - такие ситуации Закон, к сожалению, не учитывает); ситуация, когда сделки заключаются при осуществлении преимущественного права приобретения акций, размещаемых обществом (ст. 40 и 41 Закона; при этом все акционеры имеют право приобретения акций пропорционально количеству имеющихся у них акций соответствующих категорий и типов); ситуация, когда сделки заключаются при приобретении и выкупе обществом размещенных акций (гл. IX Закона); осуществление реорганизации общества в форме слияния либо присоединения в ситуациях, когда другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества (названные формы реорганизации регламентируются нормами ст. 16 и 17 Закона). Из текста п. 2 ст. 81 Закона следует, что перечень исключений является исчерпывающим, однако в действительности это не так (с точки зрения юридической техники целесообразно придать соответствующим нормам диспозитивный характер). Еще одно исключение установлено в п. 5 ст. 83 Закона применительно к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности. Отметим непоследовательность, содержащуюся в п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ N 19: в ч. 1 п. 35 сказано, что содержащийся в п. 2 ст. 81 Закона перечень случаев, в которых положения гл. XI Закона о предварительном одобрении сделок с заинтересованностью не применяются, является исчерпывающим, а в ч. 2 п. 35 упоминается об исключении, установленном для обычных хозяйственных сделок. С этой точки зрения возникают проблемы при квалификации следующей ситуации. Очевидно, в качестве исключения следует рассматривать случаи, когда совершение сделки является для общества обязательным в силу закона. Частным случаем этой ситуации является, например, осуществление выкупа обществом акций (что предусмотрено ч. 5 п. 2 ст. 81 Закона). Кроме того, в качестве примера можно привести случаи заключения публичного договора в соответствии с нормами ст. 496 Гражданского кодекса РФ. Практика ВАС РФ (обобщенная до вступления в силу новой редакции Закона и появления Постановления Пленума ВАС РФ N 19) совершенно обоснованно исходила из изложенной позиции, что отражено в п. 19 информационного письма Президиума ВАС РФ N 62: "Заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для АО носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов". В указанном пункте рассматривается ситуация, когда была признана недействительной по причине отсутствия одобрения сделка между АО - коммерческим банком и унитарным предприятием по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты. Заинтересованность действительно была - в момент заключения сделки предприятие владело 1/3 голосующих акций банка, и в обеих организациях единоличным исполнительным органом было одно и то же лицо. Президиум ВАС РФ отменил решения всех нижестоящих инстанций, указав, что между банком и предприятием были заключены договор о корреспондентских отношениях (в рублях) и договор банковского (валютного) счета. В рамках данных соглашений предприятие направило банку заявку на покупку иностранной валюты в счет заранее предоставленного рублевого покрытия; банк приобрел валюту и зачислил ее на валютный счет предприятия. В соответствии с нормами валютного законодательства покупка и продажа иностранной валюты на внутреннем валютном рынке РФ может производиться резидентами только через уполномоченные банки - иных возможностей валютное законодательство не предусматривает. Поскольку банк не вправе отказаться от исполнения распоряжения клиента о покупке иностранной валюты по допустимым основаниям, для совершения банком указанных сделок одобрение совета директоров либо общего собрания акционеров банка не требуется; положения ст. 83 Закона к ним неприменимы. Остановимся вкратце на серьезном концептуальном недостатке норм о сделках с заинтересованностью вообще и норм ст. 81 Закона в частности. Выше отмечалось, что эти нормы носят во многом формальный характер, т. е. применяются независимо от того, была ли и насколько заинтересованность формальной (о наличии которой субъект мог и не догадываться - например о том, что его родители обладают крупным пакетом акций контрагента по сделке) или реальной, когда субъект действительно пытается воспользоваться сложившимися обстоятельствами в своих интересах для заключения сделок. Закон одинаково относится к этим двум категориям заинтересованных лиц, что представляется неправильным. Необходимо несколько отойти от столь формального подхода к одобрению заинтересованных сделок. Например, это можно сделать путем предоставления суду возможности оценивать, в чьих интересах реально заключается сделка. Кроме того, нормы о заинтересованных сделках могут быть сформулированы посредством презумпций, а не жесткой формальной регламентации.
Название документа