Законодательное регулирование финансово-промышленных групп
(Подшибякин Д. Н.) ("Юрист", 2005, N 5) Текст документаЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП
Д. Н. ПОДШИБЯКИН
Подшибякин Д. Н., аспирант кафедры гражданского и предпринимательского права Академии труда и социальных отношений.
Возникновение финансово-промышленных групп (далее - ФПГ) в России связано с появлением Указа Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" и утвержденного им Положения о финансово-промышленных группах и порядке их создания. В том же году была зарегистрирована и первая ФПГ "Уральские заводы". В соответствии с Положением в качестве финансово-промышленных групп рассматривались группы предприятий, организаций, финансово-кредитных учреждений и инвестиционных институтов, капиталы которых объединены в организационно-правовых формах и размерах, определенных данным нормативным актом. Указанное Положение предусматривало несколько вариантов создания ФПГ: - в добровольном порядке или путем консолидации одним участником группы приобретаемых им пакетов акций других участников; - по решению Правительства РФ; - на основе межправительственного соглашения. Формирование ФПГ в добровольном порядке или в порядке консолидации пакетов акций было возможно как с получением статуса субъекта права (путем учреждения участниками группы акционерного общества открытого типа), так и без такого статуса (путем передачи участниками группы находящихся в их собственности пакетов акций в доверительное управление одному из участников либо путем приобретения одним участником группы пакетов акций других участников). Статус ФПГ, создаваемой на основе решения Правительства или межправительственного соглашения, Положением не определялся. Положение содержало ряд ограничений, в частности, антимонопольного характера: по количеству входящих в состав ФПГ предприятий (не более 20), суммарной численности работающих (не более 100 тыс. человек), величине пакета акций, которым вправе располагать входящие в группу кредитно-финансовые учреждения или инвестиционные институты (не более 10%). Не допускалось перекрестное владение акциями участниками ФПГ. Дальнейшее развитие законодательства, регулирующего деятельность ФПГ, привело к появлению Постановления Правительства РФ от 16 января 1995 г. N 48, которым была утверждена Программа содействия формированию финансово-промышленных групп, где ФПГ рассматривались как базисный элемент экономики и основа возрождения отечественной промышленности. Центральное место в своде законодательных актов, регулирующих деятельность ФПГ в настоящее время, занимает Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" (далее - Закон о ФПГ), который является первым основополагающим документом в создании современного предпринимательского законодательства России. Концептуально он значительно отличается от всех предыдущих нормативных актов, в первую очередь от Указа Президента РФ "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации". Наряду с позитивным значением данного Закона некоторые исследователи отмечают и нецелесообразность включения в него ряда статей, а также неточность некоторых формулировок. Во-первых, Закон о ФПГ исходит из понимания ФПГ как рыночного продолжения прежних производственных (ПО) и научно-производственных (НПО) объединений, как основной формы сохранения и рыночной трансформации этих хозяйственных структур советского периода. Предприятия и организации, входящие в данные объединения, административно подчинялись головной организации (НИИ, КБ, заводу). Теперь в ФПГ эти предприятия с учетом вошедших кредитно-финансовых учреждений, инвестиционных и страховых компаний связаны экономически, а административная вертикаль в НПО заменяется центральной компанией ФПГ, связанной отношениями собственности. Во-вторых, отменив практически все ограничения (по структуре капитала, на перекрестное владение акциями, по численности участников, работающих и др.), Закон в то же время сохранил самое главное препятствие - вето на участие предприятий и банков в нескольких ФПГ. Это может надолго притормозить формирование легальных ФПГ. В-третьих, вызывает сомнение и пункт о господдержке ФПГ. Сам официальный перечень немногочисленных мер помощи фактически выводит за рамки Закона иные формы их стимулирования <*>. -------------------------------- <*> Ленский Е. В. Корпоративный бизнес. Мн.: Армита-Маркетинг, Менеджмент, 2001. С. 196 - 197.
В-четвертых, в Законе не решена проблема консолидации собственности в центральной компании ФПГ. Доля уставного капитала центральной компании в суммарном уставном капитале остальных участников группы очень низкая и в среднем не превышает 5% <*>, что препятствует интенсивному развитию ФПГ. -------------------------------- <*> Войтенко А. И. Состояние и перспективы официальных финансово-промышленных групп в России // Российский экономический журнал. 1999. N 11 - 12. С. 24.
И все же выход данного законодательного акта является знаковым явлением для российского права. Законодатель определил правовые основы создания, деятельности и ликвидации ФПГ; порядок управления и ведения дел ФПГ; роль ФПГ в современной экономике России; меры государственной поддержки ФПГ. Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 г. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" свидетельствует о дальнейшем развитии идеи государственной поддержки деятельности ФПГ, предусматривая: передачу в установленном порядке в доверительное управление центральных компаний закрепленных в федеральной собственности пакетов акций участников ФПГ; предоставление права унитарным предприятиям - участникам ФПГ вносить в качестве вклада в уставный капитал недвижимое имущество, находящееся в их хозяйственном ведении и являющееся федеральной собственностью, сдавать центральным компаниям указанное имущество в аренду и отдавать в залог. Важно отметить и тот факт, что данный нормативный акт признал утратившим силу Указ Президента РФ "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации", а вместе с ним и все изжившие себя ограничения. Постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения Государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" определяет состав сведений, структуру и единый на всей территории Российской Федерации порядок ведения Государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации. Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленных групп" устанавливает правила ведения консолидированной отчетности финансово-промышленной группы. Ответственность за ведение сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы возлагается на центральную компанию ФПГ, учрежденную всеми участниками договора о создании ФПГ или являющуюся по отношению к этим участникам основным обществом, уполномоченным на ведение дел. Ведение сводной (консолидированной) бухгалтерской отчетности осуществляется на основе следующих принципов: показатели активов и пассивов бухгалтерских балансов участников ФПГ складываются, в отчетности отражается инвестиционная деятельность финансово-промышленной группы в целом. Инвестиции, направленные участниками ФПГ в центральную компанию, и средства, внесенные ими в ее уставный капитал, в отчетности не отражаются; показатели бухгалтерского баланса и финансовые результаты, отражающие объемы реализации товаров (работ, услуг), обязательства и расчеты между центральной компанией и участниками ФПГ в отчетность не включаются. Таким образом, с учетом рассмотренных нормативных правовых актов можно сделать вывод, что на сегодняшний день в России практически сформирована правовая база ФПГ, регламентирующая сферы деятельности и основы построения взаимоотношений как внутри самой группы, так и с внешними участниками предпринимательских отношений. Однако, несмотря на то что каждый последующий нормативный акт, посвященный ФПГ, опирался на ранее вышедшие, найти основную идею, которая получала бы все большее развитие со стороны законодателя, достаточно сложно. Все эти документы доктринально недоработаны и несовершенны с точки зрения их правоприменения. В мировой рыночной экономике под финансово-промышленными группами понимают достаточно широкий круг интегрированных структур, которые существуют в определенных организационно-правовых формах, включая крупные национальные и транснациональные корпорации <*>. -------------------------------- <*> Петухов В. Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. Научно-практическое пособие. М., 1999. С. 78.
При этом такая особая организационная разновидность объединения, как финансово-промышленная группа, является порождением отечественной экономико-правовой мысли. На постсоветском экономическом пространстве термин "финансово-промышленная группа" употребляется в нескольких взаимосвязанных, однако не вполне совпадающих значениях. Чаще всего им обозначаются любые формы относительно устойчивого взаимопроникновения промышленного и финансового капитала. Например, А. Е. Дворецкая, Ю. Б. Никольский отмечают, что в ФПГ реализуется такая структура, которая позволяет аккумулировать финансовые ресурсы с целью проведения инвестиций в промышленность и максимизации консолидированной прибыли всех участников группы. Характерной чертой данных объединений является интеграция входящих в них звеньев не только через консолидацию финансовых ресурсов и капиталов, но также и через общую управленческую, ценовую, техническую, кадровую политику. Одним из обязательных признаков ФПГ является наличие общих стратегий <*>. -------------------------------- <*> Дворецкая А. Е., Никольский Ю. Б. Финансово-промышленные группы: менеджмент + финансы. М., 1995. С. 51 - 52.
Б. З. Мильнер определяет ФПГ как диверсифицированную многофункциональную структуру, образованную в результате объединения капиталов предприятий, кредитно-финансовых и инвестиционных институтов, а также других организаций с целью максимизации прибыли, повышения эффективности производственных и финансовых операций, усиления конкурентоспособности на внутреннем и внешнем рынках, упрочения технологических и кооперационных связей, роста экономического потенциала участников <*>. Однако, как справедливо отметил Е. В. Ленский, данное определение не содержит сущностных характеристик ФПГ и может относиться к другим корпоративным структурам <**>. -------------------------------- <*> Мильнер Б. З. Теория организации. М., 1999. С. 279. <**> Ленский Е. В., Цветков В. А. Финансово-промышленные группы Российской Федерации: полученный опыт и прогностические тенденции дальнейшего развития. М., 1999. С. 64.
Не содержит сущностных характеристик и определение, данное М. А. Эскиндаровым. По его мнению, ФПГ - это суперкорпорация, созданная посредством акционирования, объединяющая материальные и нематериальные активы <*>. -------------------------------- <*> Эскиндаров М. А. Развитие корпоративных отношений в современной российской экономике. М., 1999. С. 247.
В. Е. Дементьев дает два определения: согласно первому ФПГ представляет собой любые формы относительно устойчивого сотрудничества и взаимопроникновения промышленного и финансового капитала; согласно второму ФПГ - такая форма интеграции промышленных и финансовых структур, которая удовлетворяет критериям, зафиксированным в соответствующих законодательных актах, и сопровождается официальным признанием и включением в Государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации <*>. -------------------------------- <*> Дементьев В. Е. Интеграция предприятий и экономическое развитие. М., 1998. С. 6.
Анализ имеющихся определений ФПГ показывает, что формулировка понятия "финансово-промышленная группа", получившая законодательное оформление, нуждается в уточнении сущностных характеристик ФПГ. В частности, можно было бы согласиться с предложением Е. В. Ленского об отражении в определении ФПГ такой сущностной характеристики, как "управление посредством центральной компании". В ст. 2 Закона о ФПГ называется две разновидности ФПГ: 1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; 2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ. Первая разновидность ФПГ представляет по сути холдинг, который становится основой создания финансово-промышленной группы. Участниками ФПГ первой разновидности являются материнское (основное) и дочерние общества, участниками второй - юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. ФПГ первой разновидности представляет собой предпринимательское объединение, основанное на экономическом преобладании одного хозяйствующего субъекта над другим. Вторая разновидность представляет собой добровольное договорное предпринимательское объединение. В обоих случаях объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники не теряют самостоятельности. В первом случае от имени объединения выступает, реализуя его права и обязанности, основное общество, во втором - центральная компания, учрежденная участниками ФПГ в соответствии с договором о создании ФПГ. Все объединения, которые не обладают статусом юридического лица, являются с точки зрения гражданского права неправосубъектными <*>. -------------------------------- <*> Гражданское право / Под ред. Е. А. Суханова. Т. 1. М., 1998. С. 96, 183, 269.
Представители предпринимательского права при определении правосубъектности отказались от использования фикции юридического лица. Субъектами предпринимательской деятельности ими признаются носители хозяйственных прав и обязанностей, наделенные компетенцией, обладающие обособленным имуществом как базой для предпринимательской деятельности, зарегистрированные в установленном порядке или легитимированные иным образом <*>. Юридические лица рассматриваются как один из видов субъектов предпринимательского права, наряду с которыми в качестве правосубъектных признаются также финансово-промышленные группы, холдинги, синдикаты и др. <**>. -------------------------------- <*> Шиткина И. С. Предпринимательские объединения. М., 2001. С. 18. <**> Предпринимательское (хозяйственное) право / Под ред. О. М. Олейник. Т. 1. М., 1999. С. 231; Ершова И. В., Иванова Т. М. Предпринимательское право. М., 1999. С. 21.
Существует и точка зрения о наличии у предпринимательских объединений, не являющихся юридическими лицами, частичной правосубъектности или правосубъектности в определенной сфере правоотношений <*>. Так, В. В. Лаптев считает, что ФПГ действует в качестве субъекта права прежде всего в отношениях, регулируемых антимонопольным законодательством. В таких отношениях она выступает как группа лиц, рассматриваемая в антимонопольном законодательстве в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта <**>. -------------------------------- <*> Лаптев В. В. Акционерное право. М., 1999. С. 126 - 127; Шиткина И. С. Предпринимательские объединения. М., 2001. С. 25; Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2003. С. 282. <**> Лаптев В. В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003. С. 173.
Законодатель обоснованно в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" при определении правового статуса группы лиц обходит форму юридического лица для того, чтобы правоприменительные органы могли определить носителей реальной экономической власти на рынке и непосредственно влиять на их деятельность <*>. -------------------------------- <*> Тотьев К. Ю. Конкурентное право. М., 2000. С. 37.
Такое неоднозначное понимание статуса ФПГ является результатом отраслевого деления российского права, возникшего еще в советский период развития нашего государства. Отсутствие единого подхода со стороны законодателя и в научной юридической литературе в определении статуса ФПГ, других подобных структур и вообще многих других вопросов, лежащих за рамками настоящей статьи, является негативным явлением отечественного права, которое не способствует развитию ФПГ. Выход из сложившейся ситуации видится в подходе к разграничению законодательства и права на частное и публичное и признании единого частного права, основывающегося на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Думается, что в этом случае ФПГ, безусловно, будет являться субъектом частного права. Анализ правового статуса финансово-промышленной группы приводит к выводу о необходимости совершенствования самой конструкции ФПГ. Финансово-промышленная группа холдингового типа, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, является не чем иным, как холдинговой компанией. Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества <*>, признает холдинговой компанией предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. -------------------------------- <*> Утверждено Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий".
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" (ст. 4) дает определение банковского холдинга, под которым понимается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). Проект федерального закона "О холдингах" определяет холдинговую компанию как совокупность двух или более юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, одним из которых является материнская (управляющая) компания, а остальные - дочерние (зависимые) общества. Таким образом, законодатель понимает под холдингом как исключительно основное общество, так и совокупность юридических лиц в целом. Безусловно, нормативное регулирование холдинговых компаний требует дальнейшего развития, однозначного определения понятия холдинга и принятия специального закона. Кстати, Законом о ФПГ холдинговые отношения совсем не регламентируются, содержание Закона направлено на регулирование создания и деятельности финансово-промышленных групп другого вида - основанных на договоре о создании ФПГ. Относительно природы данного договора в юридической литературе существует несколько позиций. Одни авторы отождествляют договор о создании ФПГ с договором простого товарищества, а саму ФПГ соответственно с простым товариществом <*>, другие считают договор наиболее близким по своей юридической природе договору о совместной деятельности (простого товарищества), однако обладающим своей спецификой, которая обусловлена фактической его комплектностью и особым субъективным составом <**>. -------------------------------- <*> Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под общ. ред. М. И. Брагинского. М., 1996. Гл. 55 (ст. 1041 - 1054). <**> Михайлов Н. И. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". М., 2004. Ст. 7.
Сторонники первой позиции называют следующие характерные черты договора простого товарищества: - участники данного договора юридически не обособляют имущество, используемое ими для совместной деятельности, иначе говоря, они не создают для этого нового субъекта права - юридическое лицо; - сторонами договора, направленного на осуществление предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации; - так как простое товарищество не является юридическим лицом, ведение общих дел не может осуществляться ни самим этим товариществом, ни каким-либо его "органом"; - действие договора простого товарищества прекращается, если договором или последующим соглашением не предусмотрено иное, в случае выбытия кого-либо из товарищей из договора по различным причинам, например в силу отказа от участия в договоре, банкротства, объявления недееспособным и др. Однако можно предположить, что отождествление договора о создании ФПГ с договором простого товарищества не вполне адекватно существующим реалиям, так как: - участники договора о создании ФПГ, не образуя в целом юридического лица, создают центральную компанию - юридическое лицо, посредством которой в основном и происходит консолидация и юридическое обособление имущества ФПГ; - участниками ФПГ, целью которой всегда является осуществление предпринимательской деятельности, могут быть исключительно юридические лица, причем как коммерческие, так и некоммерческие, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений); - ведение дел ФПГ осуществляется центральной компанией, при этом высшим органом управления является совет управляющих, включающий представителей всех ее участников; - Закон о ФПГ не предусматривает случаев прекращения договора о создании ФПГ, а устанавливает основания ликвидации ФПГ; выбытие одного участника из ФПГ не является основанием ликвидации ФПГ. Думается, возможно законодательное закрепление самостоятельного договора о совместной деятельности, который позволял бы его участникам образовывать юридическое лицо для достижения поставленных предпринимательских целей. Здесь, вероятно, требуется проведение специального исследования, которое подтвердило бы либо опровергло данное предположение.
Название документа