Коммерческие представители

(Носкова Ю. Б.) ("Гражданское право", 2005, N 2) ("Налоги" (газета), 2006, N 17) Текст документа

КОММЕРЧЕСКИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛИ

Ю. Б. НОСКОВА

Носкова Ю. Б., старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Уральского юридического института МВД России.

В связи с введением в Гражданский кодекс РФ фигуры коммерческого представителя следует уделить ему внимание. Из ст. 184 ГК РФ следует, что коммерческий представитель должен быть предпринимателем и поэтому должен быть зарегистрирован в качестве такового, так как только "государственная регистрация предпринимательской деятельности подчеркивает ее регулярный и профессиональный характер" <*>, что и имеет место при коммерческом представительстве. Некоторые виды деятельности могут подлежать лицензированию <**>. -------------------------------- <*> Попондопуло В. Ф. Понятие коммерческого права // Государство и право. 1993. N 8. С. 74. <**> См.: Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изменениями, внесенными Федеральными законами от 13.03.2002 N 28-ФЗ, от 21.03.2001 N 31-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33. Ст. 3430; 2002. N 11. Ст. 1020; 2002. N 12. Ст. 1093.

В литературе существует мнение о том, что коммерческий представитель действует в чужих интересах, но не от имени представляемого, а самостоятельно <*>. С этой трактовкой трудно согласиться, так как, если коммерческий представитель будет осуществлять свою деятельность не от имени представляемого, он будет не представителем, а комиссионером, что противоречит действующему законодательству (ст. 184 ГК РФ) и сущности коммерческого представительства. Указание на самостоятельность коммерческого представителя говорит о его профессиональных качествах как предпринимателя. -------------------------------- <*> Андреев В. К. Договоры в предпринимательской деятельности // Российская юстиция. 1995. N 4. С. 11.

Особенности субъектного состава коммерческого представительства зависят от различных сфер предпринимательской деятельности. Коммерческих представителей можно подразделить в зависимости от сферы предпринимательской деятельности, в которой они осуществляют представительство: 1) коммерческий представитель в сфере управления - управляющий в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью; 2) коммерческий представитель в сфере охраны промышленной собственности - патентный поверенный; 3) коммерческий представитель на товарном рынке и рынке ценных бумаг - брокер; 4) коммерческий представитель в сфере страхования - страховой агент. I. Рассмотрим коммерческого представителя в сфере управления. Современное гражданское законодательство Российской Федерации предусматривает возможность передачи полномочий исполнительного органа юридического лица другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю. В соответствии с п. 3 ст. 103 ГК РФ, а также п. 1 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа акционерного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). В соответствии со ст. 42 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо оговорена уставом общества. Статус управляющего в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью подлежит более четкой правовой регламентации. Необходимо, в частности, определить, является ли управляющий коммерческим представителем. Для решения этого вопроса необходимо обратиться к правовой природе органа юридического лица. В странах континентального правопорядка традиционно орган юридического лица рассматривается как его представитель. В дореволюционной российской литературе указывалось на то, что "правление суть органы и вместе представители, выражают свою волю, которая в силу существующих между ним и обществом отношений признается волей самого общества" <*>. -------------------------------- <*> Гордон А. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879. С. 125.

Или же Г. Ф. Шершеневич в отношении акционерных компаний указывал, что "члены правления, называемые обыкновенно директорами, представляют собой доверенных акционерного товарищества" <*>. Подобный подход характерен и для современного зарубежного законодательства <**>. -------------------------------- <*> Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 159. <**> Залесский В. В. Основные институты гражданского права зарубежных стран. М., 1999. С. 21.

Так, в Германии в Законе "Об акционерных обществах" <*>, а также в Законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" <**> говорится о функциях правления по представительству юридического лица, где правление является представителем последнего. -------------------------------- <*> Параграфы 76 - 85 Закона об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. // Германское право. Ч. 2. Торговое уложение и др. законы: Пер. с нем. Серия "Современное зарубежное и международное частное право" М., 1996. С. 192 - 195. <**> Параграфы 35 - 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г. (с посл. изм.) // Германское право. Ч. 2. С. 339 - 341.

В настоящее время в российской литературе некоторыми авторами поддерживается мнение о том, что орган юридического лица является его законным представителем, а его полномочия основываются на указании закона <*>. Орган юридического лица как его особый представитель предусматривается не только как возможный, но в большинстве случаев как обязательный и необходимый представитель, который должен быть у любого юридического лица <**>. -------------------------------- <*> Цепов Г. В. Понятие органа юридического лица по российскому законодательству // Правоведение. 1998. N 3. С. 92 - 93. <**> Степанов Д. И. Компания, управляющая хозяйственным обществом // Хозяйство и право. 2000. N 10. С. 63; Богданов Е. В. Правовое положение органа юридического лица // Журнал российского права. 2001. N 3. С. 111 - 112.

В целом, однако, отечественная цивилистическая доктрина и закон (п. 1 ст. 53 ГК РФ) отрицают существование представительства между юридическим лицом и его органом. Органом является часть юридического лица, которая формирует и выражает его волю. Именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Различаются органы, созданные только для формирования воли юридического лица и которые одновременно выражают его волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности. Органы юридического лица не обладают правосубъектностью, поэтому представителями быть не могут. Если допустить, что органы юридического лица являются его представителями, то, следовательно, они обладают правосубъектностью, что противоречит действующему законодательству. Кроме того, будучи представителем, орган юридического лица мог бы лишь передоверить свои полномочия управляющему (управляющей организации), что также противоречит действующему законодательству, так как полномочия исполнительного органа юридического лица могут быть переданы управляющему по договору. Правовая природа отношений между управляющим и управляемым им хозяйственным обществом состоит в том, что акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью наделяет индивидуального предпринимателя или коммерческую организацию полномочиями исполнительного органа. Передача полномочия по управлению хозяйственным обществом подразумевает, что юридическое лицо будет приобретать гражданские права и принимать на себя обязанности через управляющего (управляющую организацию). Управляющий (управляющая организация) хозяйственным обществом, обладая правосубъектностью, не является частью юридического лица. Между хозяйственным обществом и управляющим (управляющей организацией) возникают отношения представительства, где хозяйственное общество - представляемый, а управляющий - представитель. В соответствии с Федеральными законами "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" управляющий может быть индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, следовательно, если управляющий (управляющая организация) является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией и действует от имени и в интересах акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, то его можно признать коммерческим представителем. Управляющий (управляющая организация) в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью осуществляет полномочия единоличного органа на основании договора коммерческого представительства, содержащего указания на полномочия представителя. Таким образом, основанием возникновения правоотношения коммерческого представительства между управляющим (управляющей организацией) и вышеуказанными хозяйственными обществами является договор коммерческого представительства. Управляющий (управляющая организация), являясь коммерческим представителем акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, осуществляет функции единоличного органа. Права и обязанности их вытекают из полномочий по руководству текущей деятельностью общества. Границы и основные элементы компетенции единоличных исполнительных органов, а также конкретные обязанности управляющих установлены нормами главы 4 Закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и главы 7 Закона РФ "Об акционерных обществах". Кроме того, обязанности управляющего могут быть определены уставами названных хозяйственных обществ и в самом договоре. Управляющий (управляющая организация) как коммерческий представитель при осуществлении своих прав и обязанностей должен действовать в интересах названных обществ. А также осуществлять свои права и обязанности добросовестно и разумно с заботливостью обычного предпринимателя (п. 1 ст. 44 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"; п. 1 ст. 184 ГК РФ). Давая характеристику принципу добросовестности и разумности, российские цивилисты отмечают, что он вменяет в обязанности управляющим "вести дела способом, оптимальным для достижения целей юридического лица" <*>. -------------------------------- <*> Мозолин В. П., Юденков А. П. Гражданский кодекс РФ. Ч. 1. Научно-практический комментарий. М., 1996. С. 111.

Управляющий как коммерческий представитель вправе осуществлять представительство нескольких сторон, даже если они конкурируют друг с другом (если стороны изъявили на это согласие). В процессе своей деятельности управляющий как коммерческий представитель обязан соблюдать коммерческую и производственную тайну, ставшую ему известной в период осуществления представительства. Соответственно управляющий вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных издержек в ходе осуществления представительства. Несомненно, полномочия исполнительного органа могут быть переданы нескольким лицам. Например, в акционерном обществе полномочия могут быть переданы и управляющей организации, и управляющему. В данном случае не возникает проблем по передаче полномочий при помощи доверенностей. Указания на полномочия могут содержаться в нескольких договорах коммерческого представительства. Кроме того, когда убытки причинены обществу виновными действиями (бездействием) нескольких управляющих, они несут солидарную ответственность (п. 4 ст. 44 Закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; п. 4 ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах"). Управляющий, действующий на основании договора коммерческого представительства, вправе осуществлять представительство нескольких хозяйственных обществ, даже если они конкурируют друг с другом (если будет дано на это согласие обеих сторон - п. 2 ст. 184 ГК РФ). В процессе своей деятельности, а также по ее окончании управляющий хозяйственным обществом, являясь коммерческим представителем, обязан соблюдать коммерческую и производственную тайну, ставшую ему известной в период осуществления представительства. II. Коммерческим представителем является патентный поверенный, если он осуществляет свою профессиональную деятельность самостоятельно в качестве представителя. К патентному поверенному предъявляются высокие требования, которые предопределяют его ответственность в соблюдении конфиденциальности научно-технической информации. Учитывая современное состояние рынка промышленной собственности, распространение промышленного шпионажа в его самых разнообразных формах (начиная с обычного копирования чужих разработок), юридическую неподготовленность потенциальных патентообладателей, особенно на этапе переговоров с иностранными партнерами, следует использовать услуги патентных поверенных <*>. -------------------------------- <*> Бовин А. А., Чередникова Л. Е. Интеллектуальная собственность: экономический аспект. Москва-Новосибирск, 2001. С. 87.

В России существуют два института патентных поверенных: российские патентные поверенные, допущенные к работе с Роспатентом, и евразийские патентные поверенные, аккредитованные (аттестованные и зарегистрированные) евразийским патентным ведомством. Патентные поверенные могут работать по найму или в качестве индивидуальных предпринимателей. В сферу, представляемую патентным поверенным, входит: - представительство в Высшем патентном ведомстве России во всех делах, связанных с патентами; - участие во всех правовых спорах, касающихся правовой охраны промышленной собственности; - подача заявок на получение правовой охраны; - заключение лицензионных договоров от имени патентообладателей; - защита прав изобретателей. Патентный поверенный является коммерческим представителем, если это гражданин-предприниматель, которому предоставлено право на представительство граждан-предпринимателей и коммерческих организаций при заключении ими лицензионных договоров в предпринимательской сфере. На практике применяются различные виды лицензионных договоров, так, например, по характеру действий с лицензируемым объектом можно выделить лицензию на сбыт, производство и использование, в том числе и в предпринимательской деятельности. В соответствии с Положением о патентных поверенных, утвержденным Постановлением Совета Министров Российской Федерации от 12.02.1993 N 122 <*>, а также принятыми Патентным ведомством 16.02.1993 Правилами проведения аттестации и регистрации патентных поверенных <**>, ими могут быть только граждане, домицилированные в Российской Федерации, имеющие высшее образование и не менее четырех лет стажа, обладающие соответствующими знаниями и навыками в их практическом применении, подтвержденными результатами квалификационного экзамена. -------------------------------- <*> Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. N 7. Ст. 573. <**> Патенты и лицензии. 1993. N 5 - 6. С. 24 - 27.

Действуя в качестве коммерческого представителя, патентный поверенный не вправе принять поручение, если он по делу, являющемуся предметом поручения, представлял или консультировал лиц, интересы которых явно противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или принимал иное участие в его рассмотрении, а также в случае рассмотрения дела должностным лицом, с которым патентный поверенный состоит в родственных отношениях. Информация, которую получает патентный поверенный от доверителя в связи с выполнением его поручения, признается конфиденциальной, если иное специально не указано доверителем или не следует явным образом из его действий. Как коммерческий представитель патентный поверенный обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, в том числе и после выполнения поручений. III. Коммерческим представителем является брокер на бирже. Согласно п. 1 ст. 9 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" брокерская деятельность может осуществляться от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента. Коммерческими представителями они являются в случаях, когда осуществляют брокерскую деятельность от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет. Отношения между биржевыми посредниками и их клиентами, когда брокеры - коммерческие представители, а клиенты - предприниматели, строятся на основе соответствующих договоров: поручения коммерческого представительства (ст. 25 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"). Дилерская деятельность - это совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже. Дилерская деятельность коммерческим представительством не является. Особенность данного вида коммерческого представительства заключается в том, что деятельность биржевых брокеров, совершающих фьючерсные и опционные сделки, лицензируется Комиссией по товарным биржам <*>. Аналогично может рассматриваться брокерская деятельность при совершении гражданско-правовых сделок с ценными бумагами. Так, в ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" указано, что брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентами <**>. -------------------------------- <*> Положение о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные сделки в биржевой торговле. Утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 октября 1995 г. N 981 // Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. N 42. Ст. 3982. <**> Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" (с изменениями, внесенными Федеральными законами от 26.11.1998 N 182-ФЗ; от 07.08.2001 N 121-ФЗ; от 26.12.2002 N 185-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 2001. N 33. Ст. 3424; 2002. N 52. Ст. 5141.

Так, когда брокер действует на основании договора поручения, а его клиент является предпринимателем, то брокер является коммерческим представителем. Коммерческий представитель осуществляет брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденными Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 11.10.1999 N 9 <*>. -------------------------------- <*> Российская газета. N 24. 2000 г. 3 февраля.

Так как брокерская деятельность, в том числе и в качестве коммерческого представителя, является профессиональной, то она подлежит лицензированию (Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утверждено Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг <*> от 19.09.1997 N 26 (в ред. Постановлений ФКЦБ РФ от 04.11.97 N 39; от 14.01.98 N 2; от 16.04.98 N 5; от 03.06.98 N 22; от 14.07.98 N 29; от 23.09.98 N 38)) <**>. -------------------------------- <*> Далее по тексту Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг Российской Федерации именуется ФКЦБ РФ. <**> Вестник Федеральной комиссии по ценным бумагам Российской Федерации. 1997. N 6.

Коммерческий представитель, занимающийся брокерской деятельностью, может быть юридическим лицом (хозяйственное товарищество или общество) либо индивидуальным предпринимателем. Коммерческий представитель, осуществляющий брокерскую деятельность с ценными бумагами, должен соответствовать финансовым требованиям, профессиональным и квалификационным требованиям, организационно-техническим требованиям, специальным требованиям. Коммерческий представитель при осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг обязан добросовестно и честно исполнять поручения клиентов, действуя исключительно в интересах клиентов; исполнять поручения клиентов в полном соответствии с полученными от них указаниями и обеспечивать своим клиентам наилучшие условия исполнения их поручений. В силу специфических особенностей брокерской деятельности коммерческий представитель обязан доводить до сведения клиентов необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв разумных мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков. Коммерческий представитель, осуществляя брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг, является профессиональным его участником. Как профессиональный участник он не должен допускать манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Он должен исполнять поручения клиентов в порядке их поступления с учетом существенных условий поручений клиентов, принимать все разумные меры для защиты и обеспечения безопасности средств и ценных бумаг клиентов (ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Осуществляя брокерскую деятельность, коммерческий представитель обязан лично исполнять поручения клиентов, за исключением случая передоверия. Однако передоверить коммерческий представитель, осуществляющий брокерскую деятельность, может только другому брокеру, если это предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств, для охраны интересов своего клиента, с уведомлением последнего. Коммерческий представитель, осуществляющий брокерскую деятельность в сроки, установленные договором с клиентами, предоставляет клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента и передает иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и распоряжениями клиента. Как коммерческий представитель брокер обязан соблюдать коммерческую тайну, даже если это условие не содержится в договоре. Брокер принимает меры по обеспечению конфиденциальности имени (наименования) клиента, его платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по договору с клиентом. IV. Неоднозначная ситуация с субъектами представительства складывается в сфере страхования. К элементам структуры страхового рынка относятся страховые посредники - агенты и брокеры, через которых страховщики могут осуществлять свою деятельность. В Законе Российской Федерации от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" <*> (с изменениями, внесенными Федеральными законами от 31.12.1997 N 157-ФЗ; от 20.11.1999 N 204-ФЗ; от 21.03.2002 N 31-ФЗ; от 25.04.2002 N 41-ФЗ) дается определение страховых посредников. В соответствии со ст. 8 названного Закона страховые агенты - физические или юридические лица, действующие от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями. -------------------------------- <*> Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. N 2. Ст. 56; Собрание законодательства Российской Федерации 1998. N 1. Ст. 4; 1999. 347. Ст. 5622; 2002. N 12. Ст. 1093; 2002. N 18. Ст. 1721.

Страховые брокеры - юридические лица или физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве предпринимателей, выполняющие посредническую деятельность по страхованию от своего имени на основании поручений страхователя или страховщика. Страховые брокеры обязаны направить в Федеральную службу России по надзору за страховой деятельностью извещения о намерении выполнять посредническую деятельность по страхованию за десять дней до начала этой деятельности. К извещению должна быть приложена копия свидетельства (решения) о регистрации брокера в качестве юридического лица или предпринимателя. Из этого видно, что правовое положение агентов и брокеров различно. Страховой агент является представителем компании, выступает от ее имени и осуществляет свою деятельность в рамках представленных ему полномочий, получая соответствующее вознаграждение. Из текста Закона явствует, что страховой агент должен действовать от имени одной компании (фирмы). В литературе <*>, однако, отмечается, что в настоящее время на страховом рынке появляется простой страховых агентов, которые стремятся работать с несколькими компаниями, фактически становясь независимыми посредниками, что недопустимо. -------------------------------- <*> Шиминова М. Я. Основы страхового права России. М., 1993. С. 100.

Представляется, что такому положению в немалой степени способствовало отсутствие соответствующего правового регулирования этих отношений, а именно отсутствие фигуры коммерческого представителя. Думается, что этот вопрос должен решаться по аналогии с брокерской деятельностью на рынке ценных бумаг или на товарной бирже, где брокер, являясь профессиональным участником названных отношений, занимаясь предпринимательской деятельностью, может действовать не только от своего имени, но и от имени клиента, то есть осуществлять свою деятельность в качестве коммерческого представителя. Кроме того, в условиях переходного периода, когда страховой рынок и его основные структуры находятся в стадии своего формирования, не сложилась еще в России и система брокеров, выступающих от своего имени, обладающих своим уставным капиталом, а главное, несущих ответственность перед страхователями за выплату им возмещения или страховой суммы. Специалисты высказывают опасение, что образ брокера, действующего на аукционах, биржах, будет мешать появлению страхового брокера в том понимании, какое сложилось на многих западных рынках, например Лондонском, где страховая брокерская контора имеет свой уставный капитал, большие собственные ресурсы, выплачивает возмещение своему страхователю и т. д., то есть брокер выступает представителем многих страховых компаний <*>. Другими словами, действует в качестве коммерческого представителя. В этом плане п. 3 ст. 8 Закона "Об организации страхового дела в РФ" может быть изложен в следующей редакции: -------------------------------- <*> Там же. С. 101.

"Страховые брокеры - юридические и физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве предпринимателей, осуществляющие посредническую деятельность по страхованию от имени и на основании поручений страхователя либо страховщика либо от своего имени на основании поручений страхователя либо страховщика". Согласно п. 2 ст. 182 ГК РФ представителями не являются лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т. п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Название документа