Условия фьючерсных договоров
(Сидоров Д. В.) ("Юрист", 2005, N 8) Текст документаУСЛОВИЯ ФЬЮЧЕРСНЫХ ДОГОВОРОВ
Д. В. СИДОРОВ
Во фьючерсных операциях сохранена полная свобода сторон только в отношении цены, а ограниченная - в отношении выбора срока поставки товара. Все остальные условия строго регламентированы и не зависят от воли участвующих в сделке сторон. В связи с этим фьючерсную биржу иногда называют "рынком цен" (т. е. меновых стоимостей) в отличие от рынков товаров (совокупности и единства потребительных и меновых стоимостей), где покупатель и продавец могут согласовать между собой практически любые условия контракта. А эволюцию от сделок с реальными товарами к сделкам с фиктивными сравнивают с прогрессом от обращения денег с реальной стоимостью к бумажно-денежному обращению. Пункт 1 ст. 432 ГК РФ связывает заключение договора с достижением соглашения по всем его существенным условиям. Соглашение есть взаимодействие воли сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор есть соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех его существенных условий <*>. -------------------------------- <*> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М.: "Юрайт", 2004. С. 252.
Существенными являются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора: последний не считается заключенным, если отсутствует согласование хотя бы одного из таких условий. Напротив, при его наличии по всем существенным условиям (даже если нет никаких иных) договорное обязательство вступает в действие. Гражданско-правовая доктрина отмечает, что необходимыми, а значит, и существенными следует считать условия, выражающие природу соответствующего договора, а потому при отсутствии любого из них достигнутое соглашение не способно придать отношениям сторон те качества, которые превращали бы эти отношения именно в обязательства данного конкретного вида <*>. -------------------------------- <*> См.: Принципы международных коммерческих договоров. UNIDROIT. М.: Международные отношения, 2004. С. 131.
Если в законе нет указания о том, какие условия договора следует считать существенными, руководствуются особенностями соответствующего договора <*>. -------------------------------- <*> См.: Степанов А. Договоры в хозяйственной деятельности предприятий // Право и экономика. 2004. N 9.
Фьючерсный контракт - это стандартизированный контракт, все его условия заранее определены в спецификации. Так, в соответствии с п. 6.5 Приказа Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" спецификация фьючерсного договора (контракта) должна содержать следующие сведения: 1) наименование и обозначение (код и т. п.) фьючерсного договора (контракта), принятые на фондовой бирже; 2) вид фьючерсного договора (контракта); 3) ценные бумаги (фондовый индекс), являющиеся базовым активом фьючерсного договора (контракта); 4) лот - количество ценных бумаг, являющихся базовым активом фьючерсного договора (контракта) (для фьючерсных договоров (контрактов), базовым активом которых являются эмиссионные ценные бумаги) или стоимость одного пункта фондового индекса, являющегося базовым активом фьючерсного договора (контракта) (для фьючерсных договоров (контрактов), базовым активом которых являются фондовые индексы); 5) порядок определения котировальной цены фьючерсного договора (контракта). При этом котировальная цена фьючерсного договора (контракта), базовым активом по которому является фондовый индекс, определяется как произведение значения фондового индекса на стоимость его пункта, указанную в спецификации; 6) порядок исполнения фьючерсного договора (контракта) (в том числе порядок уплаты вариационной маржи, а также для поставочных фьючерсных договоров (контрактов), базовым активом которых являются эмиссионные ценные бумаги, порядок передачи соответствующих ценных бумаг); 7) порядок определения первого и последнего дня торгов, на которых может быть заключен данный фьючерсный договор (контракт); 8) порядок определения цены, по которой осуществляется принудительное закрытие позиций участников торгов в случаях, предусмотренных правилами торгов фондовой биржи; 9) лимиты, действующие в отношении данного фьючерсного договора (контракта); 10) порядок определения размера начальной маржи по данному фьючерсному договору (контракту); 11) порядок определения размера вариационной маржи по данному фьючерсному договору (контракту) <*>. -------------------------------- <*> См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // Российская газета. 2005. 19 января.
Организатор торгов до начала торгов обязан составить спецификацию фьючерсного контракта, указать все существенные условия и зарегистрировать в Федеральной службе по финансовым рынкам. В дальнейшем при заключении биржевых срочных сделок участники торгов лишь используют уже разработанные организатором торгов (биржей) спецификации в неизменном виде, т. е. присоединяются к готовым спецификациям. Фондовая биржа вправе включать иные условия в спецификацию фьючерсного договора (контракта), а также определять иной порядок исполнения денежных обязательств по договору (контракту), чем порядок, определенный в Правилах организатора торговли. Спецификация фьючерсного контракта, заключенного на ММВБ, содержит следующие сведения: 1) наименование (код) фьючерсного контракта; 2) вид фьючерсного контракта (поставочный, расчетный фьючерсный контракт и фьючерсный контракт с возможностью изменения его с поставочного на расчетный и наоборот); 3) финансовый инструмент фьючерсного контракта и его количество; 4) порядок исполнения данного фьючерсного контракта (в том числе порядок уплаты вариационной маржи); 5) первый и последний день заключения фьючерсного контракта; 6) порядок определения размера и внесения начальной маржи по данному фьючерсному контракту; 7) порядок определения размера вариационной маржи по данному фьючерсному контракту и т. д. <*>. Аналогичные требования к условиям фьючерсной сделки содержат п. 12.2 Правил МФБ и п. 7.3.1 ст. 7 Правил РТС. -------------------------------- <*> См.: п. 6 ст. 08.03 Правил Секции срочного рынка ММВБ. Утверждены на заседании Биржевого совета ММВБ протоколом от 31 октября 2002 г. N 14.
Предмет фьючерсного договора является его существенным условием. К сожалению, легальная дефиниция предмета договора, в том числе фьючерсного, как юридической категории в законодательстве отсутствует, что породило ряд разночтений в понимании предмета договора как в научном мире, так и в правоприменительной практике <*>. -------------------------------- <*> Обыденнов А. Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. N 8.
В свое время Г. Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что "содержание договора, или, как неправильно выражается наш закон, предмет договора есть то юридическое последствие, на которое направлена согласная воля двух или более лиц" <*>. По мнению Д. И. Мейера, "предметом договора всегда представляется право на чужое действие" <**>. Следует отметить, что в ст. 1528 Свода законов гражданских (т. X, ч. I) дореволюционной России подчеркивалось, что "договор составляется по взаимному согласию договаривающихся лиц. Предметом его могут быть или имущества, или действия" <***>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право: Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <*> Цит. по: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1998. С. 10. <**> Мейер Д. И. Русское гражданское право. Ч. 2. М., 1997. С. 161. <***> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1998. С. 117.
Наблюдаются некоторые разночтения в вопросе о том, что следует понимать под предметом договоров: действия или имущество <*>. -------------------------------- <*> См., например: Романцев Ю. В. К вопросу о разграничении договоров подряда и купли-продажи // Законодательство. 1999. N 9; Советское гражданское право / Под ред. О. Н. Садикова. М.: Юридическая литература, 1983. С. 274; Романец Ю. Обязательство хранения в системе гражданских договоров // Российская юстиция. 1999. N 10. С. 20; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. О. Н. Садикова. М.: Издательский дом "ИНФРА-М", 2004. С. 599.
На общем фоне выделяются следующие позиции: - Ф. И. Гавзе подразумевает под предметом всякого гражданско-правового договора действия, которые должен совершить должник, и объект, на который эти действия направлены <*>; -------------------------------- <*> См.: Гавзе Ф. И. Обязательственное право (общие положения). Минск, 1968. С. 26.
- О. С. Иоффе, М. И. Брагинский выделяют в договоре юридический объект - действия и материальный объект - вещь или иное благо, на которое направлено поведение <*>; -------------------------------- <*> См.: Советское гражданское право / Под ред. О. С. Иоффе, Ю. К. Толстого, Б. Б. Черепахина. Т. 1. Л.: Изд-во ЛГУ, 1971. С. 168 - 172; Брагинский М. И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск: Наука и техника, 1967. С. 138 - 139.
- В. В. Витрянский считает, что действия (бездействие) являются предметом всякого гражданско-правового договора, и выделяет в ряде договоров сложный предмет, состоящий из нескольких объектов <*>. -------------------------------- <*> См.: Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике // Вестник ВАС РФ. 2002. N 6. С. 78 - 79.
Без определения того, что является предметом фьючерсного договора, невозможно заключить фьючерсный контракт. Предметом фьючерсной сделки является фьючерсный контракт - документ, определяющий права и обязанности на получение или передачу имущества (включая деньги, валютные ценности и ЦБ) или информации с указанием порядка такого получения или передачи <*>. Фьючерсный контракт не является ценной бумагой <**>. В пункте 28 разд. 1 Правил МФБ указывается, что предметом фьючерсного контракта является базовый актив - ценная бумага, финансовый инструмент или другой товар (инструмент). Правила ММВБ гласят: "Базовый (базисный) актив - предмет стандартного контракта". В Правилах МЦФБ базовый актив определяется как "находящийся в обращении товар определенного рода и качества, в том числе и коносамент на указанный товар, варрант, ценная бумага, валюта, индекс или стандартный контракт, далее - биржевой товар, в установленном порядке допущенный Биржей в качестве предмета купли-продажи по фьючерсному контракту" <***>. -------------------------------- <*> См.: Шеленкова Н. Допуск биржевых ценностей к биржевой торговле // Российская юстиция. 1997. N 3; Обыденнов А. Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. N 8. <**> См.: Письмо Комиссии по товарным биржам при ГКАП от 30 июля 1996 г. N 16-151/АК "О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках". <***> Петросян Э. С. Оферта и акцепт на рынке срочных сделок // Право и экономика. 2004. N 9.
Фьючерсный контракт не может быть просто аннулирован или согласно биржевой терминологии ликвидирован. Если он заключен, то может быть ликвидирован либо путем заключения противоположной сделки с равным количеством товара, либо поставкой обусловленного товара в срок, предусмотренный контрактом <*>. В подавляющем большинстве случаев имеет место компенсация, и лишь по 1 - 3% контрактов поставляются физические товары. -------------------------------- <*> См.: http://www. ronl. ru/refs/10251/ref_part_2.shtml.
Фьючерсная сделка считается совершенной, если по указанной в первоначальной заявке цене в торговой системе зарегистрирована встречная заявка, совпадающая по всем условиям спецификации. Согласование по этому существенному условию сделки происходит, а условие считается согласованным, если совпадают цены в двух встречных по направлению заявках. К предмету фьючерсного договора относится и договор купли-продажи расчетного форвардного контракта. Е. П. Губин, А. Е. Шерстобитов справедливо отмечают, что "договор купли-продажи расчетного форвардного контракта состоит из двух различных и самостоятельных по своей сути договоров (договора купли-продажи РФК и самого РФК)" <*>. Договор купли-продажи РФК является фьючерсным контрактом, предметом которого выступает срочный договор (расчетный форвардный контракт), регулируемый нормами параграфа 1 гл. 30 ГК РФ "Купля-продажа" с особенностями, установленными п. 4 ст. 454 ГК РФ, так как покупаются и продаются права и обязанности, вытекающие из ГК РФ <**>. -------------------------------- <*> Губин Е. П., Шерстобитов А. Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10. С. 10 - 13. <**> См.: Мельничук Г. В. Правовая природа расчетных форвардных сделок и сделок РЕПО // Законодательство. 2000. N 2. С. 17.
"Договор "купли-продажи контракта" в действительности, очевидно, подразумевает возмездную передачу (уступку) прав по договору", - замечает Е. А. Суханов <*>. -------------------------------- <*> Суханов Е. А. О статье Е. П. Губина и А. Е. Шерстобитова "Расчетный форвардный контракт: теория и практика" // Законодательство. 1998. N 11. С. 14.
В таком случае особенностями специфики, которые, по мнению Е. А. Суханова, следует обосновать, являются, например, правила, которые позволяют увеличить оборачиваемость расчетного форвардного контракта (известно, что обязательственные права в силу условности обязательств по их передаче обладают гораздо меньшей оборотоспособностью, чем права вещные). Определение правовой природы расчетного форвардного контракта дается в письме Центрального банка РФ от 23 декабря 1996 г. N 382. РФК рассматривается ЦБ РФ как конверсионная операция, представляющая собой комбинацию двух сделок: валютного форвардного контракта и обязательства по проведению встречной сделки на дату исполнения форвардного контракта по текущему валютному курсу <*>. Это служит несомненным доказательством прямой регламентации таких отношений, а также признанием их положительной социально-экономической значимости со стороны государства <**>. В указанном письме ЦБ РФ подчеркивается, что с точки зрения практической реализации расчетный форвард представляет собой форвардный контракт без поставки базового актива. Следовательно, независимо от характера базового актива (иностранная валюта, цена акций определенного эмитента в РТС) его поставка по таким контрактам принципиально не производится, однако ничего противозаконного в этом нет, и это вовсе не свидетельствует о заключении сторонами пари. -------------------------------- <*> См.: Письмо ЦБР от 23 декабря 1996 г. N 382 "О дополнении к Инструкции Банка России от 22 мая 1996 г. N 41" // Вестник Банка России. 1997. N 1. <**> См.: Губин Е. П., Шерстобитов А. Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10. С. 10 - 13.
Согласно п. 2.4 Инструкции ЦБ РФ от 22 мая 1996 г. N 41 "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации" РФК в части форвардной сделки с зафиксированной датой расчетов и ценой исполнения создают открытую валютную позицию в момент заключения валютного форвардного контракта <*>. -------------------------------- <*> См.: В редакции Писем ЦБ РФ от 23 декабря 1996 г. N 382, 23 января 1997 г. N 399; Приказов ЦБ РФ от 31 марта 1997 г. N 02-139, 24 октября 1997 г. N 02-469; Указаний ЦБ РФ от 30 декабря 1997 г. N 113-У, 26 января 1998 г. N 143-У.
Открытая валютная позиция в соответствии с названной Инструкцией - это разница сумм требований и обязательств уполномоченного банка в отдельных иностранных валютах, создающая риск потерь (убытков) при неблагоприятных изменениях обменных курсов валют. Указанная разница определяется по данным бухгалтерского учета, отражающим требования получить и обязательства поставить средства в указанных валютах как по операциям, завершенным расчетами в настоящем (т. е. на отчетную дату), так и по операциям, расчеты по которым будут завершены в будущем (т. е. после отчетной даты). Таким образом, ЦБ РФ в целях обеспечения публичного интереса создал дополнительный страховочный элемент в механизме стабилизации отношений на рынке производных финансовых инструментов в виде установления лимита открытой валютной позиции, который в том числе обеспечивается путем совершения срочных сделок. В связи с тем что, заключая подобные контракты, банки принимают на себя курсовые риски, указанные контракты учитываются при расчете открытой валютной позиции. Согласно письму ЦБ РФ от 23 декабря 1996 г. N 382 открытую валютную позицию в момент заключения контракта создает срочная сделка на покупку (продажу) иностранной валюты с зафиксированным курсом. Срочная сделка учитывается на внебалансовых счетах в соответствии с указаниями Банка России от 10 июня 1996 г. N 290. При этом обязательство по встречной сделке на дату заключения срочного контракта не имеет самостоятельного значения с позиций определения открытой валютной позиции контрагентов. Его функциональная роль в расчетном форварде сводится к формированию механизма игры на колебаниях валютного курса, способом чего и является, по существу, расчетный форвард. В то же время при исполнении встречная сделка влияет на размер открытой валютной позиции, как всякая конверсионная операция. Срочные сделки в случае их надлежащего исполнения создают налогооблагаемую базу для пополнения бюджета, что с точки зрения публичного интереса нельзя не учитывать при решении вопросов, касающихся защиты прав участников возникающих правоотношений на рынке производных финансовых инструментов. К сожалению, арбитражная практика пошла по пути отказа в судебной защите прав и интересов сторон в отношениях, вытекающих из расчетных форвардных контрактов, купля-продажа которых регулируется фьючерсным контрактом <*>. -------------------------------- <*> См.: Мартынов А. Производные инструменты на фондовом рынке России // Рынок ценных бумаг. 1998. N 12. С. 31.
При заключении фьючерсного контракта согласовываются цена и позиция (срок поставки). Все другие условия стандартны и определяются биржевыми правилами (кроме контрактов на цветные металлы, где указывается также и количество товара - чаще всего 100 т). Срок поставки по фьючерсному контракту устанавливается определением длительности позиции. Например, стандартный контракт Лондонской и других бирж по каучуку может быть заключен на каждый отдельный последующий месяц - месячную позицию; на сахар, какао, медь, цинк, олово, свинец - на каждую последующую трехмесячную позицию <*>. Все фьючерсные контракты в отличие от контрактов на реальный товар в обязательном порядке должны быть немедленно зарегистрированы в расчетной палате, имеющейся при каждой бирже <**>. После регистрации фьючерсного контракта члены биржи - продавец и покупатель - больше не выступают в отношении друг друга как стороны, подписавшие контракт. Они имеют дело только с расчетной палатой биржи <***>. Каждая сторона может в одностороннем порядке в любой момент ликвидировать фьючерсный контракт путем заключения офсетной сделки на такое же количество товара. Ликвидация фьючерсного контракта предполагает уплату расчетной палате либо получение от нее разницы между ценой контракта в день его заключения и текущей ценой. -------------------------------- <*> См.: Герчикова И. Международные товарные биржи // Вопросы экономики. 1991. N 7. С. 6. <**> См.: Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств (подготовлено секретариатом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, Нью-Йорк, 1987 г.) // Текст руководства официально опубликован не был. <***> См.: http://www. ronl. ru/refs/10251/ref_part_2.shtml.
При заключении сделки и покупатель, и продавец контракта вносят гарантийный задаток, взнос (маржу), являющийся финансовым обеспечением способности покупателя и продавца выполнить обязательства по фьючерсному контракту - продать или купить товар, если позиция не компенсирована к моменту истечения срока контракта. Размер его устанавливается Расчетной палатой и дифференцируется в зависимости от типа продавца (производитель, посредник и т. п.; для первых он в 1,5 - 2 раза ниже). При неустойчивости рынка обычно требуется больший взнос, при стабильности рыночной конъюнктуры взнос меньше. Сумма, уплачиваемая в зависимости от изменения цен на ценные бумаги, определяется в следующем порядке: - в день заключения фьючерсного договора (контракта) - как разница между ценой, по которой заключен данный контракт, и котировальной ценой соответствующих фьючерсных договоров (контрактов), сложившейся по результатам торгов на конец дня его заключения; - в день между днем заключения и днем прекращения фьючерсного договора (контракта) - как разница между предыдущей котировальной ценой соответствующих фьючерсных договоров (контрактов) и последней котировальной ценой; - в день прекращения фьючерсного договора (контракта) - как разница между предыдущей котировальной ценой соответствующих фьючерсных договоров (контрактов) и ценой, по которой данный контракт прекращается <*>. -------------------------------- <*> См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // Российская газета. 2005. 19 января.
Кроме того, различают взносы на хеджевые и спекулятивные счета. На хеджевые счета, как менее рискованные, биржи и брокерские фирмы обычно устанавливают меньшие размеры взносов <*>. На величину задатка влияют также степень нестабильности цен и время, остающееся до момента поставки товара. Величина гарантийного задатка устанавливается от 5 до 18% стоимости контракта. В месяц поставки товара по контракту гарантийный задаток может достигать 100% стоимости товара <**>. На фьючерсных рынках кроме получения прибыли от роста цен при покупке фьючерсных контрактов или падения цен при их продаже можно извлечь выгоду из спрэда, т. е. разницы цен при одновременной покупке и продаже двух разных фьючерсных контрактов на один и тот же товар (сделка бабочки) <***>. Начиная такую операцию, участник торгов учитывает в большей мере соотношение цен на два контракта, чем абсолютные их уровни. Контракт, расцененный как дешевый, он покупает, в то время как контракт, оказавшийся дорогим, продает. Если движение цен на рынке идет в ожидаемом направлении, биржевой игрок получает прибыль от изменения в соотношении цен на контракты. Такие сделки менее рисковые, защищены по своей природе и, таким образом, менее рискованны, чем простые фьючерсные сделки. Спрэдинг практически всегда может обеспечить защиту от потерь, связанных с неожиданными колебаниями цен или их крайней неустойчивостью. -------------------------------- <*> См.: Портфель делового человека. Биржевой портфель. М.: Соминтэк, 1993. С. 357. <**> См.: http://www. ronl. ru/refs/10251/ref_part_2.shtml. <***> См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // Вестник Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России). 2005. N 1.
На момент заключения фьючерсного договора отсутствуют все либо одно из перечисленных условий базового договора. Это связано не в последнюю очередь с предметом поставки по базовым договорам. Как правило, он еще физически не существует на момент заключения договора (теоретически он может представлять собой и индивидуально-определенную вещь), следовательно, не может быть установлен с полной достоверностью <*>. Более того, придав фьючерсному договору характер цессии, необходимо было бы установить сроки и порядок оплаты, место исполнения обязательства и определить все остальные условия базового договора. Подавляющая часть условий уже предопределена на момент заключения предварительного договора, но могут существовать и другие применительно к конкретным участникам сделки. Учитывая, что все указанные условия договора (включая цену исполнения) с точки зрения права являются определимыми, а с точки зрения экономики, бесспорно, существенными, введение таких условий крайне затруднило бы взаимоотношения сторон. Стороны такого договора не имели бы права ни с полной определенностью быть обязанными установить эти условия в дальнейшем, ни обратиться в суд, поскольку обращение в суд возможно по общему правилу лишь в случае установленной законом или договором необходимости (п. 1 ст. 445 ГК РФ) заключить договор <**> либо в случае нарушения обязательства (ст. 2 АПК, ст. 3 ГПК) <***>. -------------------------------- <*> См.: Коммерческий словарь / Под общ. ред. А. Н. Азрилияна. М., 1992. С. 240. <**> Следует учитывать, что речь идет об обязательстве заключить договор, а обязательства из договора (например, по поставке товара) еще не возникли. <***> См.: Мельничук Г. В. Сделки на срочных рынках // Законодательство. 1999. N 10. С. 22.
Типовой фьючерсный договор, повсеместно используемый на финансовых рынках, в описанную правовую схему не укладывается. На момент заключения фьючерсного договора базовый договор, права по которому могли бы передаваться, не существует. Имеется только обязательство обеих сторон заключить договор поставки базового актива и принять права и исполнить обязанности, предусмотренные базовым договором. Правовой конструкцией, наиболее применимой к конструкции фьючерсного договора, является синаллагматический предварительный договор, создающий обязанности для обоих участников. Эта правовая конструкция распространена в российском праве гораздо больше, чем односторонние предварительные договоры <*>. -------------------------------- <*> См.: Мельничук Г. В. Сделки на срочных рынках // Законодательство. 1999. N 10. С. 22.
Однако в чем же преимущества предварительного договора, позволяющего использовать эту конструкцию в биржевой торговле? Для заключения предварительного договора "достаточно определить лишь самое основное содержание предстоящего договора, отложив установление второстепенных пунктов договора на будущее время" <*>. При этом факт составления предварительного договора устанавливает юридическую связь между сторонами сделки. Кроме того, в предварительном договоре фиксируются все условия, признаваемые существенными и необходимые для признания договора заключенным. Согласно п. 3 ст. 429 ГК РФ "предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора". Связывая это положение с нормой п. 1 ст. 432 ГК РФ о моменте заключения договора, достижении соглашения о предмете договора, условиях, названных в законе, и условиях, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, следует признать, что вторая сторона сделки уже не может отказаться от ее заключения. Как отмечают М. И. Брагинский и В. В. Витрянский, "условия основного договора, зафиксированные в предварительном, являются тем самым не только обязательными, но и достаточными для его трансформации в основной" <**>. -------------------------------- <*> Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательстве. М., 1954. С. 145. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право: Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <**> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М., 1998. С. 188.
В этой связи договор купли-продажи фьючерсного контракта будет заменой лица в обязательстве, которым является предварительный договор. В отношении его будут применяться все нормы, рассмотренные ранее применительно к расчетным форвардным контрактам. Таким образом, обращение фьючерсных контрактов представляет собой совокупность уже не двух договоров, как в случае форвардных контрактов, а трех: непосредственно фьючерсный контракт (предварительный договор), договор купли-продажи фьючерсного контракта (замена лица в обязательстве) и договор купли-продажи базового актива. Каждая из этих сделок имеет свои особенности и должна регулироваться специальными нормами права.
Название документа