Формы осуществления предпринимательской деятельности на территории России
(Попондопуло В. Ф.) ("Предпринимательское право", 2005, N 4) ("Налоги" (газета), 2006, NN 13, 14) Текст документаФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИИ
В. Ф. ПОПОНДОПУЛО
Попондопуло В. Ф., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой коммерческого права Санкт-Петербургского государственного университета.
Общая характеристика форм осуществления предпринимательской деятельности
Возможные формы осуществления иностранцами предпринимательской деятельности на территории России разнообразны: от совершения отдельных сделок до создания юридических лиц. Правовое положение иностранных физических и юридических лиц, филиалов и представительств иностранных компаний определяется национальным законодательством, законодательством страны их пребывания, а также международными актами. Если коммерческая организация (ее дочернее общество, филиал, представительство) осуществляет деятельность на территории другого государства, она подчиняется юрисдикции этого государства. Это правило действует и в отношении организаций, не являющихся юридическими лицами по национальному праву (картелей, синдикатов и иных объединений) (ст. 1202, 1203 ГК РФ). Это объясняется необходимостью обеспечения национальных интересов и осуществления контроля за деятельностью иностранных юридических лиц на территории соответствующего государства. Особенно это касается деятельности транснациональных корпораций (ТНК), которые представляет собой объединение формально самостоятельных юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством различных стран со своим личным статусом. Юридические лица, составляющие ТНК, действуют в разных странах, но объединены определенными юридическими связями и подчиняются общей стратегии <*>. На практике получается, что государства распространяют свою юрисдикцию только на ту часть ТНК, которая находится на их территории. Компании, входящие в экономически единую структуру ТНК, подчинены каждая в отдельности законам государства их национальности. Ни одно государство при условии соблюдения принципа территориального суверенитета не может охватить в своем регулировании весь комплекс ТНК. Следовательно, только национальное регулирование не может оказаться эффективным. Этим объясняется стремление международного сообщества регулировать деятельность ТНК <**>. -------------------------------- <*> Ляликова Л. А. Правовые проблемы транснациональных корпораций // Актуальные проблемы современного буржуазного гражданского права. М., 1981. С. 125; Асосков А. В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. М., 2003. С. 246. <**> Например, в рамках ООН разработан Кодекс поведения транснациональных корпораций. Ряд документов принят в ЕС, например Седьмая директива о сводных счетах групп компаний (Директива Совета министров ЕС N 83/349); Регламент Совета ЕС от 25 июля 1985 г. (2137/85) о европейских объединениях с общей экономической целью; и другие. На уровне СНГ были приняты: Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений от 15 апреля 1994 г.; Конвенция о транснациональных корпорациях от 14 января 2000 г., Модельный закон от 17 февраля 1996 г. "О финансово-промышленных группах" и некоторые другие акты.
Осуществление иностранных инвестиций на территории РФ регулируется Федеральным законом "Об иностранных инвестициях" <*>, иными правовыми актами РФ <**>, а также международными договорами РФ. Закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ. Коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются и действуют в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ (ст. 20 Закона об иностранных инвестициях). Допускается создание и деятельность на территории России коммерческих организаций как со 100% иностранным капиталом, так и за счет совмещения российского и иностранного капитала (совместные предприятия). -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493. (Далее - Закон об иностранных инвестициях.) <**> См., например: Федеральный закон "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850; Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859.
Возрастающий товарооборот с зарубежными странами и политика Российского государства, направленная на привлечение иностранных инвестиций в экономику страны, привели к значительному росту числа иностранных фирм, имеющих свои представительства и филиалы на территории РФ. Из-за политической и экономической нестабильности в России иностранные фирмы часто предпочитают не инвестировать средства в совместные предприятия, а открывать свои филиалы и представительства. Осуществление деятельности через обособленные подразделения уменьшает риск возможных потерь. В настоящее время такая форма присутствия иностранного капитала, как создание филиалов и представительств, по-прежнему остается достаточно привлекательной для иностранных инвесторов, выходящих на российский рынок. Выбор иностранцами организационно-правовой формы коммерческой организации в России связан с рядом обстоятельств: избранной стратегией развития компании; политическими и экономическими условиями и тенденциями, существующими в стране пребывания; и другими. Например, при создании в России компании в форме открытого акционерного общества (ОАО) необходимо учитывать особенности российского акционерного законодательства, а также принимать во внимание иные российские реалии (уровень защищенности собственности; издержки, связанные с прохождением процедур регистрации и лицензирования; банковскую политику; практику незаконных слияний и поглощений; психологию мелких и крупных акционеров; и другие риски). Известно, что в результате проведения в России приватизации вместо создания широкого круга средних и мелких собственников был сформирован узкий класс крупных собственников (олигархов). Новые ОАО, привлекающие инвестиции за счет акционирования, практически не создаются. Это объясняется незаинтересованностью крупных акционеров в "размывании" капитала (более 90% эмиссий не связаны с привлечением нового капитала); предпочтением кредитных форм заимствования; недостаточной защищенностью права собственности, о чем свидетельствуют и объемы вывоза капитала из страны; низким уровнем грамотности представителей малого и среднего бизнеса; отсутствием государственной стратегии в области развития инвестиционных отношений <*>. -------------------------------- <*> См.: Отчет о научно-исследовательской работе "Разработка Концепции развития корпоративного законодательства и корпоративного управления" от 1 декабря 2004 г. / Научный рук. Е. В. Макеева; Некоммерческое партнерство "Гильдия инвестиционных и финансовых аналитиков". М., 2004. (Далее - Концепция развития корпоративного законодательства.)
В зависимости от основной цели деятельности юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ). Основной целью деятельности коммерческих организаций (юридических лиц торгового права) является систематическое извлечение прибыли. Такие организации создаются в форме полных товариществ, товариществ на вере, обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ (закрытых и открытых), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий <*>. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций указан непосредственно в ГК РФ и является исчерпывающим <**>. -------------------------------- <*> Поскольку особенности правового положения производственных кооперативов и унитарных предприятий не затрагиваются в данной статье, отметим лишь следующее. Производственные кооперативы являются объединениями как лиц, так и капиталов. И с одним обстоятельством (личное трудовое участие), и с другим обстоятельством (внесение пая) закон связывает определенные юридические последствия (участие в управлении, распределение прибыли и убытков и некоторые другие). В отношении унитарных предприятий ведется политика, направленная на их ликвидацию, продажу их имущественных комплексов, приватизацию и преобразование в ОАО (См.: О реформе государственных предприятий: Указ Президента РФ от 23 мая 1994 г. // СЗ РФ. 1994. N 5. Ст. 393; Концепция управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 9 сентября 1999 г. // СЗ РФ. 1999. N 39. Ст. 4626). <**> Некоммерческие организации, не имея цели извлечения прибыли, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Они не имеют права распределять полученный доход между участниками.
Используемые законодательством и практикой иные обозначения типа "хозяйствующий субъект", "банк", "биржа", "арендное предприятие", "малое предприятие", "предприятие с иностранными инвестициями", "совместное предприятие", "холдинг", "финансово-промышленная группа" и некоторые другие, имеющие определенное смысловое значение, подчеркивают характер деятельности предпринимателя, но к организационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих или некоммерческих организаций, предусмотренных ГК. Например, в соответствии с Законом "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" под хозяйствующими субъектами понимаются коммерческие организации, некоммерческие организации (за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью), а также индивидуальные предприниматели. Деятельность хозяйствующих субъектов подвергается антимонопольному регулированию и контролю в целях обеспечения конкуренции. Субъектами малого предпринимательства признаются коммерческие организации, в уставном (складочном) капитале которых доля участия государства и общественных организаций не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает предельных уровней, например, в промышленности - 100 человек, в розничной торговле - 30 человек и т. п. (ст. 3 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" <*>). -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1995. N 25. Ст. 2343.
Дочерние и зависимые общества также не являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций (ст. 105 - 106 ГК). В качестве дочернего общества может выступать любое хозяйственное общество. Особенности правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношениями с "материнскими" (контролирующими) обществами или товариществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних. Система взаимосвязанных компаний (основной "материнской" и дочерних) может быть холдингом, финансово-промышленной группой (ФПГ), концерном и т. п. Однако указанные группы компаний не являются самостоятельными субъектами права - юридическими лицами. Например, ФПГ - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ (договора простого товарищества - ст. 1041 ГК) в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах") <*>. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.
Определенные коммерческие и некоммерческие организации в силу закона осуществляют исключительные виды деятельности (которыми не вправе заниматься иные юридические лица), им запрещено заниматься иными видами деятельности. Таковыми являются кредитные организации, страховые организации, биржи и ряд других. В наименовании таких организаций должно содержаться указание на характер их деятельности (п. 1 ст. 54 ГК), например ЗАО "Балтийский банк". В юридической науке существуют споры относительно принципа замкнутости перечня организационно-правовых форм юридических лиц. По мнению некоторых авторов, указанный перечень не должен носить исчерпывающий характер <*>. На наш взгляд, обоснованной является иная точка зрения, в соответствии с которой принцип замкнутого круга организационно-правовых форм юридических лиц позволяет исключить возникновение конструктивно неустойчивых юридических лиц <**>. Кроме того, исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций необходим для целей их государственной регистрации и контроля. -------------------------------- <*> См., например: Веденин И. Н. Современные проблемы хозяйственного (предпринимательского) права // Государство и право. 1996. N 4. <**> См., например: Гражданское право России: Курс лекций: Часть первая / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1996. С. 60.
Споры ведутся также по поводу необходимого перечня организационно-правовых форм коммерческих организаций. Следует согласиться с авторами Концепции развития корпоративного законодательства о необходимости сокращения указанного перечня, приведения его в соответствие с известными законодательствами развитых зарубежных стран и тем самым устранения связанных с этим барьеров на пути иностранных инвестиций и международной торговли, усиления защиты прав и интересов участников юридических лиц и их кредиторов. Далее вопрос будет рассмотрен подробнее.
Хозяйственные товарищества и общества
Поскольку коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются и действуют на территории России в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, сосредоточим свое внимание на характеристике этих форм ведения предпринимательской деятельности. Хозяйственные товарищества и общества характеризуются определенным сходством и различиями. Основное сходство проявляется в том, что они обладают правом собственности на имущество, а их учредители (участники) имеют обязательственные права требования в отношении хозяйственных товариществ и обществ. Хозяйственные товарищества и общества должны обладать капиталом (складочным, уставным, основным), который выступает имущественной основой их деятельности и гарантирует интересы их кредиторов. Различие указанных организаций предопределяется тем, что хозяйственные товарищества являются объединениями лиц, а хозяйственные общества - объединениями капиталов. Исторический путь развития коммерческих организаций свидетельствует о том, что они прошли путь от простого товарищества (договора о совместной деятельности), полного товарищества и товарищества на вере (как объединений лиц) до хозяйственных обществ (как объединений капиталов). Различие проявляется также в том, что хозяйственные товарищества относятся к организациям с переменным капиталом (размер складочного капитала хозяйственных товариществ законом не регламентируется). Хозяйственные общества относятся к коммерческим организациям с постоянным капиталом. Закон содержит императивные требования по формированию уставного капитала (минимальный размер, порядок формирования, уменьшения, увеличения). Минимальный уставный капитал ООО, ОДО, ЗАО составляет 100-кратный размер МРОТ, ОАО - 1000-кратный размер МРОТ на дату их государственной регистрации. Для ряда коммерческих организаций, например коммерческих банков, специальным законодательством установлен значительно больший минимальный размер уставного капитала, а также другие требования (например, нормативы собственного и заемного капиталов), обеспечивающие имущественные интересы их кредиторов. Характеризуя особенности правового положения хозяйственных товариществ и обществ в России, полезно провести их отличие от аналогичных юридических лиц зарубежных стран. Торговое товарищество (партнерство). Правовое положение торговых товариществ (партнерств) определяется Торговыми кодексами (например, в Германии, Франции) либо специальными законами (например, в США, Англии, Финляндии). В континентальном праве выделяется два вида торговых товариществ: полное товарищество и коммандитное товарищество. Полное товарищество (по ГТУ - die offene Handelsgesellschaft - OHG; по ФТК - societe en nom collectif) - это договорное объединение лиц для ведения совместной предпринимательской деятельности под единой фирмой. При этом в одних странах полное товарищество признается юридическим лицом (например, Франция, Италия), в других не признается (например, Германия, Швейцария). В Англии и США деятельность полных товариществ (general partnership) регулируется английским Законом о партнерстве 1890 г. и американским Единообразным законом о партнерстве 1914 г. в редакции 1992 г. Здесь полные товарищества (партнерства) не признаются юридическими лицами. Коммандитное товарищество (по ГТУ - Kommanditgesellschaft - KG; по ФТК - des societes a responsabilite limitee) также является договорным объединением лиц для совместной предпринимательской деятельности и признается юридическим лицом. Участниками коммандитного товарищества являются лица, которые отвечают всем своим имуществом по обязательствам товарищества, и лица, которые несут риск убытков в пределах внесенного вклада (коммандитисты). Коммандитисты не имеют права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителей товарищества, не имеют права на ведение дел товарищества. В Англии и США аналогом коммандитного товарищества является партнерство с ограниченной ответственностью (Limited Partnership), статус которого определен Единообразным законом США о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. и Законом Англии о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г. В России хозяйственные товарищества признаются юридическими лицами и подразделяются на две организационно-правовые формы: полные товарищества (ПТ) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ТВ) (ст. 69 - 86). В литературе предлагается рассматривать их в качестве разновидностей одной организационно-правовой формы - хозяйственного товарищества и принять специальный закон о хозяйственных товариществах <*>. -------------------------------- <*> См.: Кураев В. Н. Правовое положение хозяйственных товариществ. Автореф. дис... канд. юрид. наук. СПб., 1997. С. 9 - 10.
ПТ - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Следовательно, по российскому законодательству ПТ является договорным объединением лиц и признается юридическим лицом. ТВ - это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Таким образом, ТВ, по существу, представляет собой объединение лиц (полных товарищей) и капиталов (капиталов вкладчиков), чем и определяются особенности его правового положения. Особенности правового положения ТВ, отличающие его от ПТ, определяются особенностями правового положения его участников - вкладчиков, особенностями использования их вкладов. ТВ в известном смысле можно считать разновидностью ПТ, в котором наряду с полными товарищами появляется один или несколько участников - вкладчиков. Учитывая это, законодатель в целях нормативной экономии регламентирует только особенности правового положения ТВ. Так, в п. 2 ст. 82 отмечается, что положение полных товарищей, участвующих в ТВ, и их ответственность по долгам товарищества определяются правилами ГК об участниках ПТ. В п. 5 ст. 82 ГК указывается, что к ТВ применяются правила ГК о ПТ постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК о ТВ. ГК РФ не допускает создание так называемого коммандитного товарищества на акциях (акционерной коммандиты), известного гражданскому праву Франции и Германии. Общество с ограниченной ответственностью (в Германии - Gesellschaft mit beschrankter haftung - GmBH; во Франции - des societes a responsabilite limitee) - это юридическое лицо торгового права с разделенным на доли уставным капиталом. Участники ООО не отвечают по обязательствам общества, они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Правовое положение ООО определяется в Германии Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., во Франции - Законом о торговых компаниях 1966 г. В соответствии с законодательством большинства государств максимальное число участников ООО - 50. При превышении указанного числа участников ООО должно быть преобразовано в АО либо ликвидировано. ООО может быть создано одним учредителем и может состоять из одного участника. Некоторые государства (Франция, Бельгия) запрещают обществу одного лица быть, в свою очередь, единственным участником другого общества. Уставный капитал ООО поделен на доли участия. Минимальный размер уставного капитала определяется законами. Каждый участник должен внести вклад в уставный капитал ООО в сроки, в порядке и в размере, которые определены законом и уставом. Участник, внесший вклад в уставный капитал, имеет в капитале общества долю участия. Распределение долей участия определяется в уставе общества. В странах англосаксонского права ООО соответствуют частные компании с ограниченной ответственностью (Великобритания) и закрытые корпорации (США) <*>. -------------------------------- <*> Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В. В. Безбаха и В. К. Пучинского. М., 2004. С. 123.
В России ООО - это учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Правовое положение ООО определяется ГК РФ (ст. 87 - 95) и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*>. Кроме того, особенности создания и правового положения ООО в сферах банковской, страховой, инвестиционной и сельскохозяйственной деятельности определяются специальными федеральными законами. Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица независимо от того, являются ли они предпринимателями. Общество может быть учреждено одним лицом и состоять из одного участника. Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно превышать 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в течение года в ОАО или в производственный кооператив, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке по требованию ФНС России, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела. -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. (Далее - Закон об ООО.)
Поскольку ответственность участников ООО по его долгам исключается, формируется уставный капитал ООО, который определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Законом регламентируются минимальный размер уставного капитала ООО, порядок формирования и изменения уставного капитала, порядок перехода доли участника в уставном капитале другому лицу, порядок выхода и исключения участника из общества. ООО по российскому законодательству имеет черты договорно-уставного объединения лиц и капиталов, что, как будет показано далее, осложняет практику деятельности ООО. Действительно, учредительными документами ООО являются и учредительный договор, и устав. Возможность исключения участника из общества также свидетельствует в пользу характеристики ООО как персонального объединения. Правила об исключении участника из общества, на наш взгляд, противоречат природе общества как объединения капиталов. ГК таких правил не предусматривает. Однако п. 28 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 от 1 июля 1996 г. установлено, что исключение участника из общества фактически является изменением условий соответствующего учредительного договора (расторжением его в отношении данного участника). Это может произойти в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами общества, а также при существенном нарушении соответствующим участником общества условий учредительного договора (ст. 450 ГК). Затем, это правило нашло закрепление и в Законе об ООО (ст. 10). Особой разновидностью ООО является общество с дополнительной ответственностью (ОДО). Это следует из нормы п. 3 ст. 95 ГК: к ОДО применяются правила ГК об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК. Отличие ОДО от ООО заключается лишь в том, что участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Акционерное общество (в Германии - Aktiengesellshaft - AG; во Франции - Societe Anonyme) - это юридическое лицо торгового права, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участников общества по отношению к обществу. АО являются объединениями капитала. Европейское акционерное законодательство отличается от американского и находится под сильным влиянием Директив ЕС, направленных на создание унифицированных норм акционерного законодательства государств - участников ЕС. Ряд государств имеет специальные акционерные законы, например Закон Германии об акционерных обществах 1965 г., Закон Испании об акционерных обществах от 1989 г. В некоторых странах правовое положение АО определяется общими актами, например Законом Франции о торговых компаниях 1966 г. (инкорпорирован ФТК 1999 г.), Законом Бельгии о торговых компаниях, ГК Италии 1942 г., ГК Нидерландов. По акционерному законодательству зарубежных стран учредителями АО могут быть любые физические и юридические лица. Минимальное число учредителей определяется по-разному, например, в Германии их должно быть не менее пяти, во Франции не менее семи. Максимальный предел численности акционеров не устанавливается. Допускаются АО, созданные одним лицом и с участием одного лица. Европейскому законодательству неизвестно деление на открытые АО и закрытые АО. Французское законодательство выделяет обычные АО (не обращающиеся к публичной подписке), и АО, пользующиеся общественными сбережениями (обращающиеся к публичной подписке). Последние подчиняются особым правилам создания и деятельности. Учредительным документом АО по законодательству европейских государств является устав, который должен содержать определенные сведения, указанные в законах об АО. Акционерное законодательство большинства европейских государств в отличие от стран общего права характеризуется наличием норм о минимальном уставном капитале, его оплате, увеличении и уменьшении, которыми обеспечиваются интересы кредиторов АО. В соответствии со Второй директивой ЕС 76/91 от 13 декабря 1976 г. минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Акции, на которые разделен уставный капитал АО, должны быть выражены по номинальной сумме, например, в Германии минимальная номинальная сумма составляет 4 евро. Разновидностью АО являются коммандитные товарищества на акциях, которые предусмотрены законами некоторых государств (Германия, Франция, Италия). Так, по Закону Германии об акционерных обществах коммандитное товарищество на акциях является торговым товариществом с самостоятельной правосубъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества, а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры). Законом установлено минимальное количество коммандитных акционеров - не менее пяти лиц. В Англии аналогом АО являются компании. При этом на право компаний Англии оказывает влияние европейское право (директивы ЕС). Под АО в Англии (joint stock company; public limited company - PLC) понимается компания, участники которой вносят денежные средства для финансирования деятельности компании в обмен на акции компании. Правовое положение компаний определено Законом о компаниях 1985 г., Законом о компаниях 1989 г., Законом о наименовании компаний в сфере бизнеса 1985 г., Законом о финансовой деятельности 1986 г., и др. Учредительным документом компании является меморандум, который регламентирует внешние отношения компании. Внутренние отношения в компании определяет внутренний регламент, положения которого должны соответствовать меморандуму. В США аналогом АО являются предпринимательские корпорации (business corporations), правовое положение которых определяется законодательствами штатов и лежащим в их основе Примерным законом о предпринимательских корпорациях (Model Business Corporation Act), который разработан Американской ассоциацией адвокатов в 1969 г. Корпорации могут быть открытыми (publicly corporation) и закрытыми (close corporation). Корпорацию может учредить любое юридическое или физическое лицо, как иностранное, так и отечественное. В качестве учредителя может выступать и одно лицо. Учредительным документом корпорации является ее устав. Внутренние отношения регламентируются регламентом корпорации. Минимальный размер уставного капитала корпораций не установлен. Номинальная стоимость акций не определяется, акции определяются как "единицы, на которые разбиты имущественные права в корпорации". Деление акций на обыкновенные и привилегированные не предусмотрено. Если уставом корпорации предусмотрен выпуск акций разных категорий, то необходимо описать все предоставляемые такими акциями права. По российскому законодательству АО - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Правовое положение АО определяется ГК РФ (ст. 96 - 104) и Федеральным законом "Об акционерных обществах" <*>. Особенности создания и правового положения АО в сферах банковской, инвестиционной страховой, сельскохозяйственной деятельности, а также обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются специальными федеральными законами (п. 3 - 5 ст. 1 Закона об АО). Федеральным законом от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" <**> определяются особенности правового положения организаций этого вида. Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. "Об инвестиционных фондах" <***> установлены особенности создания и правового положения акционерных инвестиционных фондов (АИФ). -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2001. N 33. С. 3423. (Далее - Закон об АО.) <**> СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611. Ни ГК РФ, устанавливающий исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, ни Закон об АО не знают такой формы, как АО работников, что вызывает серьезные сомнения в ее легитимности (п. 2 ст. 3 ГК). <***> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.
АО является уставным объединением капиталов. Его отличие от ООО определяется различной природой акции в АО и доли в ООО. Акция - это ценная бумага. Она не дает права требовать возврата денежных сумм или иных видов обеспечения, внесенных в счет оплаты акций в уставный капитал. Акционер как собственник ценной бумаги может переуступить ее другому лицу, но не может требовать от общества выплаты стоимости имущества последнего, эквивалентного числу принадлежащих ему акций в уставном капитале АО. Именно поэтому АО является более устойчивым образованием, его участник (акционер) может осуществить выход из общества только путем отчуждения принадлежащих ему акций. АО может быть открытым (ОАО) или закрытым (ЗАО), что отражается в его уставе и фирменном наименовании (ст. 7). ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу. Акционеры ОАО вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Число акционеров ОАО не ограничено. Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50, в противном случае оно в течение одного года должно быть преобразовано в ОАО либо подлежит ликвидации в судебном порядке. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. ОАО и ЗАО являются разновидностями одной организационно-правовой формы коммерческих организаций - акционерного общества. Практическое значение этого вывода заключается в том, что преобразование одной разновидности АО в другую не является формой реорганизации АО как юридического лица. Следовательно, не требуется соблюдения правил о реорганизации юридических лиц: составления передаточного бухгалтерского баланса, уведомления кредиторов акционерного общества и т. п. Акционерная организация предпринимательской деятельности, прежде всего в форме ОАО, отличается той существенной особенностью, что затрагивает имущественные интересы многих сотен, а то и тысяч мелких акционеров (инвесторов). Именно это обстоятельство предопределяет многие особенности правового положения АО. С одной стороны, эти особенности направлены на защиту прав и законных интересов акционеров, а также кредиторов общества, что выражается в ряде правовых ограничений и запретов, касающихся деятельности исполнительных органов общества; в нормах о распределении компетенции между органами управления общества; в требованиях публичного ведения дел ОАО, а в случаях, предусмотренных законом, и ЗАО (например, кредитными, страховыми, инвестиционными организациями); в требовании о ведении реестра акционеров, а в случаях, если их более 50, - на основе договора общества с регистратором; в ограничениях на выпуск обществом привилегированных акций (не более 25% уставного капитала) и облигаций (не более величины уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами); и т. п. С другой стороны, АО - это коммерческая организация, целью деятельности которой является извлечение прибыли. Чрезмерное вмешательство акционеров в оперативно-хозяйственную деятельность АО не способствует эффективности предпринимательской деятельности общества, объективно не соответствует интересам самих акционеров. Соответственно законодатель предусматривает пределы такого вмешательства, обеспечивающие известную свободу предпринимательской деятельности АО. В частности, это жесткая процедура созыва и проведения общего собрания акционеров. Правом предлагать вопросы для рассмотрения на общем собрании обладают акционеры (акционер), владеющие не менее 2% акций общества. На общем собрании акционеров могут рассматриваться только те вопросы, которые отнесены к его компетенции и включены в повестку дня (ст. 48). Акционер имеет право обжаловать решение общего собрания в суд только в случаях, прямо предусмотренных законом (ст. 49). Законом ограничены возможности акционеров по ознакомлению с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний исполнительного органа общества (ст. 91). Таким образо
Service Unavailable
The server is temporarily unable to service your request due to maintenance downtime or capacity problems. Please try again later.