Сделки акционерного общества, в совершении которых имеется заинтересованность
(Алиева К. М.) ("Право и экономика", 2006, N 1) Текст документаСДЕЛКИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ
К. М. АЛИЕВА
Алиева Камилла Магомедовна, юрисконсульт ООО "НПП Гарант-Сервис". Кандидат юридических наук. Специалист по гражданскому праву. Родилась 8 сентября 1980 г. В 2002 г. окончила юридический факультет Дагестанского государственного университета; в 2005 г. - аспирантуру Московской государственной юридической академии. Автор ряда публикаций по акционерному праву.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <*> (далее - ФЗ об АО) предусматривает меры контроля за совершением определенных категорий сделок, в том числе и сделок, в совершении которых могут быть заинтересованы лица, участвующие в управлении обществом или иным образом имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые им решения. Контроль направлен на предотвращение наступления неблагоприятных последствий для акционерного общества и обеспечение защиты интересов акционеров общества и добросовестных кредиторов. -------------------------------- <*> См.: СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
При характеристике в законе сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, используются следующие критерии: во-первых, устанавливается круг субъектов, которые потенциально способны определять условия сделки и осуществлять выбор контрагентов, исходя из собственных интересов, возможно без учета интересов общества и/или вопреки им; во-вторых, определяется наличие обстоятельств, при которых такая возможность становится реальной. Так, согласно п. 1 ст. 81 ФЗ об АО заинтересованными лицами могут быть признаны член совета директоров (наблюдательного совета) общества; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий; член коллегиального исполнительного органа общества или акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания. Последняя категория лиц вызывает некоторые вопросы. Так, к лицам, имеющим право давать обязательные для общества указания, можно отнести основное общество по отношению к дочернему (ст. 105 ГК, ст. 6 ФЗ об АО), преобладающее (участвующее) общество по отношению к зависимому (ст. 106 ГК), членов органов управления общества (п. 1 ст. 53 ГК), крупного акционера общества, членов ликвидационной комиссии общества (п. 3 ст. 62 ГК, п. 3 ст. 21 ФЗ об АО), арбитражного управляющего при банкротстве общества (ст. 24 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") и т. д. В таком понимании данная категория лиц включает в себя всех лиц, перечисленных в ст. 81 ФЗ об АО, как потенциально способных определять условия заключаемой сделки. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества. Таким образом, перечень обстоятельств, при которых вышеуказанные лица могут быть признаны заинтересованными, остается открытым, уставом он может быть расширен. На практике, например, возможно указание в уставе акционерного общества на признание заинтересованными лицами работников структурных функциональных подразделений, которые могут инициировать принятие тех или иных решений <*>. -------------------------------- <*> См.: Крапивин О. М., Власов В. И. Комментарий к федеральному законодательству РФ об акционерных обществах. М.: Ось-89, 2002.
Лица, указанные в п. 1 ст. 81 ФЗ об АО, обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества следующую информацию: 1) о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев); 2) о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности; 3) об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами. При анализе последнего положения возникают некоторые вопросы. Как правило, лицо, занимающее должность в органах управления акционерного общества, при избрании на должность обязуется не разглашать определенную информацию, которая может иметь ценность для третьих лиц - конкурентов акционерного общества. К такой информации можно отнести и сведения о совершаемых или предполагаемых сделках данного акционерного общества. Таким образом, согласно ст. 82 ФЗ об АО, лицо, занимающее должности в органах управления нескольких акционерных обществ, должно при определенных обстоятельствах раскрывать информацию о совершаемых или предполагаемых сделках каждого акционерного общества. Представляется, что речь должна идти о предоставлении акционерному обществу соответствующей информации только применительно к сделкам, в которых данное общество выступает контрагентом. Кроме того, не указывается порядок и сроки предоставления такой информации, а также законодательство не предусматривает мер воздействия на заинтересованное лицо, уклоняющееся от предоставления необходимой информации. На практике в целях предупреждения наступления конфликтных ситуаций рекомендуется отразить данные вопросы в уставе общества. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключается в особом порядке. ФЗ об АО по-разному определяет порядок одобрения данных сделок советом директоров в зависимости от количества акционеров - владельцев голосующих акций. В акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки принимается советом директоров большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении. На наш взгляд, большинство голосов в данном случае определяется от числа незаинтересованных в сделке директоров. Если количество незаинтересованных директоров меньше определенного уставом общества кворума для проведения заседаний совета, то решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционерного общества. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Большинство голосов определяется от числа директоров, которые одновременно являются независимыми и незаинтересованными. Если все члены совета директоров признаются заинтересованными и (или) не являются независимыми, то решение об одобрении сделки принимается общим собранием акционеров общества. В литературе отмечается спорность положения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000. В ФЗ об АО нет указания на то, каким должно быть число независимых директоров, чтобы они были правомочны принимать соответствующее решение. Из данной нормы Закона делается вывод о том, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть принято и одним независимым директором, если остальные являются заинтересованными лицами или не являются независимыми директорами, что вряд ли можно считать обоснованным <*>. -------------------------------- <*> См.: Шапкина Г. С. Новое в акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2002. N 11.
Представляется, что указание ст. 83 ФЗ об АО на необходимость одобрения соответствующей сделки большинством голосов исключает возможность принятия данного решения одним членом совета директоров. В последнем случае вопрос об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должен быть передан на рассмотрение общего собрания. Однако вынесение вопроса об одобрении сделки на рассмотрение общего собрания осуществляется по предложению совета директоров. Рекомендуется на практике закрепить данную функцию за исполнительным органом акционерного общества <*>. -------------------------------- <*> См.: Долинская В. В. Акционерное право: Учеб. / Отв. ред. А. Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 1997.
Согласно п. 3 ст. 83 ФЗ об АО независимым директором признается член совета директоров, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения: лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества, или управляющими общества; аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров. Согласно ст. 93 ФЗ об АО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства РФ. В настоящее время понятие аффилированного лица содержится в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <*>. -------------------------------- <*> См.: Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.
Кодекс корпоративного поведения <*> несколько расширил понятие независимого директора, в частности рекомендовал признавать таковыми лиц, не являвшихся в течение последних 3 лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества; не являющихся крупным контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества); не являющихся представителями государства. Кроме того, в Кодексе корпоративного поведения рекомендуется, чтобы по крайней мере 1/4 состава совета директоров составляли независимые директора. Минимальное число независимых директоров равно трем. Однако многие иностранные инвесторы, а также представители международных организаций считают, что независимые директора должны составлять не менее 1/2 состава совета директоров <**>. -------------------------------- <*> См.: Распоряжение ФКЦБ от 4 апреля 2002 г. N 421-р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения". <**> См.: Варламова А. Н., Кабатова Е. В. Российский кодекс корпоративного поведения: подготовка, структура, применение // Государство и право. 2002. N 5.
При соотношении положений о заинтересованных членах совета директоров и независимых директорах (п. 1 ст. 81 и п. 3 ст. 83 ФЗ об АО) можно сделать вывод о том, что законодатель пошел по пути ужесточения правил одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Круг лиц, признаваемых независимыми директорами, уже, чем круг лиц, признаваемых ФЗ об АО незаинтересованными директорами. Так, установленные в ч. 2 п. 1 ст. 81 ФЗ об АО семейные отношения, имеющие значение при определении заинтересованности в совершении сделки, распространяются на более широкий круг обстоятельств, в отличие от подобных отношений применительно к независимым директорам. Кроме того, ФЗ об АО устанавливает невозможность закрепления отношений независимости в уставе, в отличие от возможности указания в уставе иных условий заинтересованности (п. 1 ст. 81 ФЗ об АО). Таким образом, можно говорить о том, что понятия "заинтересованный член совета директоров" и "независимый директор" не противопоставляются. Поэтому принятие решения независимыми и незаинтересованными членами совета директоров на практике довольно затруднительно. До принятия решения об одобрении сделки совет директоров должен рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества. Так, согласно п. 7 ст. 83 ФЗ об АО для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества по правилам ст. 77 ФЗ об АО, исходя из их рыночной стоимости. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Однако на практике может оказаться так, что все члены совета директоров окажутся заинтересованными в одной или нескольких сделках. Общее собрание не сможет разрешить данный вопрос, т. к. согласно п. 3 ст. 49 ФЗ об АО оно не вправе принимать к своему рассмотрению вопросы, не отнесенные к его компетенции. Таким образом, на практике возможна ситуация, когда не представляется возможным принять решение об одобрении сделки. Статья 83 ФЗ об АО предусматривает несколько случаев (в зависимости от предмета сделки и его стоимости), когда решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров: 1) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого, по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества, составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества, по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением перечисленных ниже сделок; 2) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; 3) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. Решение об одобрении соответствующей сделки принимается большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций, т. е. число голосов определяется не от присутствующих на собрании акционеров - владельцев голосующих акций. Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров. Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требуется, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров. На практике нет единообразия в применении положений ФЗ об АО о возможности признания указанных сделок недействительными. Так, в ряде случаев судебные органы реализацию права акционера (участника) на признание указанной сделки недействительной ставят в зависимость от наличия нарушения оспариваемой сделкой прав или охраняемых законом интересов данного лица и целью предъявления иска считают восстановление этих прав и интересов <*>. В других случаях суды для признания сделки недействительной исходят только из факта несоблюдения порядка заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность <**>. Исходя из буквального толкования, законодатель не связывает право акционера на признание сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной с возможностью его предъявления в зависимости от нарушения его прав и законных интересов. -------------------------------- <*> См.: Постановление ФАС Московского округа от 25 февраля 2003 г. N КГ-А41/8816-02. <**> См.: Постановление ФАС Московского округа от 15 января 2003 г. N КГ-А41/8615-02.
Таким образом, для признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной (как и для крупной сделки) достаточно формального несоблюдения порядка ее заключения, т. е. даже незначительное нарушение порядка заключения подобной сделки может привести к возможности признания ее недействительной. Такой подход законодателя подвергается критике в научной литературе, поскольку практика показывает, что часто иски о признании недействительными крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, подают акционеры, владеющие 2 - 4 акциями и действующие в интересах определенных лиц, желающих причинить вред акционерному обществу <*>, однако суд, исходя из законодательных положений, должен признавать такую сделку недействительной. Кроме того, в некоторых странах Европы, например во Франции, допускается удовлетворение иска акционера о признании недействительными сделок с заинтересованностью только при условии, что спорная сделка повлекла неблагоприятные последствия для акционерного общества <**>. -------------------------------- <*> См.: Гололобов Д. В. Акционерное общество против акционера: противодействие корпоративному шантажу. М.: ЗАО "Юстицинформ", 2004. <**> См.: Рябова С. За интересом - выгода // Эж-Юрист. 2003. N 34.
На наш взгляд, такой подход законодателя вполне оправдан. На практике существует возможность злоупотребления акционерами своим правом на иск по сделкам, которые не влекут негативных последствий для акционерного общества и выгодны ему. Но в большинстве случаев законодатель устанавливает правило об оспоримости указанных сделок, поэтому даже если незначительное нарушение порядка совершения сделки привело к предоставлению акционеру возможности оспаривать данную сделку в судебном порядке, то данная сделка все равно может быть признана действительной как любая оспоримая сделка. Стоит отметить, что судебное разбирательство о признании сделки недействительной создаст определенную нестабильность в экономических отношениях между контрагентами, но предоставлять акционерам право признания сделки недействительной, связывая его с возможностью реализации только при причинении данной сделкой убытков обществу, было бы неправильно. В таком случае акционеру пришлось бы доказывать: 1) нарушение своих прав в результате совершения указанной сделки; 2) причинение данной сделкой убытков обществу (для чего необходимо было бы ознакомиться с бухгалтерскими документами общества). Все это создавало бы значительные трудности при реализации права акционеров на признание сделки недействительной. При разрешении спора и признании сделки недействительной на основании ст. 81, 83, 84 ФЗ об АО арбитражный суд должен установить, имела ли место заинтересованность на момент совершения сделки <*>. -------------------------------- <*> См.: Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 // Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.)
Согласно п. 2 ст. 181 ГК РФ иск о признании сделки недействительной можно предъявить только в течение года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Однако возможность судебной защиты интересов мелких акционеров в данном случае ограничена. Для предъявления требования о признании сделки недействительной необходимо обладание соответствующей информацией, безусловное право на которую предоставляется только крупным акционерам (ст. 91 ФЗ об АО). Остальные акционеры могут получить доступ к соответствующей информации, если требование об этом они заявят в составе группы акционеров, имеющей в совокупности не менее 25% голосующих акций общества. В данном случае, на наш взгляд, не уделяется внимание интересам контрагента по сделке, которые могут быть в значительной степени нарушены. Например, в случае если договор залога будет признан недействительным по причине нарушения порядка заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, больше всех пострадает не хозяйственное общество-должник, а контрагент-кредитор. Кроме того, трудно предположить, какие действия контрагент должен совершить, чтобы обезопасить себя от возможности признания сделки в будущем недействительной. В настоящее время контрагент не может определить всех аффилированных лиц общества, если само общество не предоставит ему такую информацию. На законодательном уровне не закреплена обязанность общества информировать контрагента о том, что в данной сделке присутствует заинтересованность. Кроме того, на практике судебные органы предоставляют возможность требовать признания указанной сделки недействительной только обществу и лицам, являвшимся акционерами на момент ее совершения, т. е. акционеры, ставшие таковыми после совершения сделки, не могут требовать признания ее недействительной <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 2 декабря 2003 г. N 9736/03 // Вестник ВАС РФ. 2004. N 5; Постановление Президиума ВАС РФ от 3 февраля 2004 г. N 13732/03.
К новому собственнику акций вместе с правом на данные акции не переходит право оспаривать сделки, совершенные акционерным обществом, до приобретения указанным акционером прав на акции этого общества <*>. Данное обстоятельство объясняется судами тем, что согласно п. 2 ст. 166 ГК требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в Кодексе. Пунктом 1 ст. 84 ФЗ об АО право на предъявление иска о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной предоставлено самому обществу и акционеру, т. е. лицам, чьи права и законные интересы были нарушены совершенной сделкой (потерпевшим). -------------------------------- <*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 9 декабря 2003 г. N 12258/03 // Вестник ВАС РФ. 2004. N 5.
В литературе указывается на необходимость установления обязанности для некоторых органов (нотариат, органы, осуществляющие государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним) осуществлять проверку на соответствие сделки критериям заинтересованности при ее совершении, что служило бы своего рода "фильтром", страхующим от недействительности сделки <*>. -------------------------------- <*> См.: Шичанин А., Гривков О. Оспоримость сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Российская юстиция. 2003. N 4.
По общему правилу сделка акционерного общества, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения. Однако в литературе высказывается мнение о возможности принятия решения об одобрении данной сделки после ее заключения и принятии судом данного факта, если все обстоятельства совершения и исполнения данной сделки свидетельствуют, что экономического ущерба обществу не было причинено <*>. Представляется, что это не противоречит общим началам и смыслу гражданского законодательства. -------------------------------- <*> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под ред. Г. С. Шапкиной. М.: ЗАО "Юстицинформ", 2002.
Название документа