Характеристика российской системы управления акционерным обществом
(Макарова О. А.) ("Налоги" (газета), 2006, NN 12, 13) Текст документаХАРАКТЕРИСТИКА РОССИЙСКОЙ СИСТЕМЫ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ
/"Налоги" (газета), 2006, N 12/
О. А. МАКАРОВА
Макарова О. А., доцент кафедры коммерческого права.
Российская система управления акционерным обществом, закрепленная Федеральным законом "Об акционерных обществах", занимает особое место среди известных зарубежному законодательству моделей управления АО. В некоторых чертах управление российскими АО следует моделям европейского (Германия, Франция) акционерного законодательства, а в некоторых - праву корпораций (компаний) англо-американской правовой семьи. В чем это заключается? Европейскому зарубежному законодательству известны две модели управления АО: германская модель и французская модель. Для них характерна трехуровневая система управления, основанная на дуалистическом принципе, т. е. четком разделении наблюдательных и распорядительных функций. В соответствии с германской моделью управления, закрепленной Акционерным законом Германии, система органов управления АО включает Правление, являющееся исполнительным органом, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акционеров в периоды между собраниями, и общее собрание акционеров <*>. -------------------------------- <*> См.: Акционерный закон 1965 г. Германское право. Часть 2. Германское Торговое уложение и другие законы. М., 1996. С. 200 и след.
Правление руководит обществом под свою ответственность. В состав правления могут входить одно или несколько полностью дееспособных физических лиц, не ограниченных по приговору суда или решению административного органа в осуществлении определенной профессиональной деятельности. Членов правления назначает Наблюдательный совет на срок не более 5 лет. Допускается повторное назначение или продление полномочий в каждом случае на срок не более пяти лет. Правление представляет общество в судебном и внесудебном порядке. При этом члены правления представляют АО сообща. Каждое изменение Правления или представительских полномочий члена правления заявляется правлением для регистрации в торговом реестре. Для членов правления установлен "запрет конкуренции", в частности, им не разрешается без согласия наблюдательного совета заниматься торговым промыслом и совершать сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Членам правления может быть предоставлено участие в прибыли. Кроме того, они получают вознаграждение, которое должно "находиться в соразмерном соотношении с задачами члена правления и положением общества". Правление отчитывается перед наблюдательным советом по вопросам торговой политики АО, о рентабельности и о положении дел в обществе, о сделках, которые могут иметь важное значение для рентабельности общества или его ликвидации, а также по другим вопросам, которые могут оказать существенное влияние на положение общества. Члены правления при осуществлении своей деятельности должны проявлять "заботливость порядочного и заботливого управляющего". Члены правления, которые нарушают свои обязанности, должны возместить обществу возникший вследствие этого ущерб как солидарные должники. Наблюдательный совет АО состоит из 3 членов или любого другого числа, кратного трем. В зависимости от размера основного капитала Акционерный закон устанавливает максимальное число членов наблюдательного совета - от 9 до 21 человека. В состав наблюдательного совета входят члены от акционеров, избираемые общим собранием акционеров, и от работников. При определении состава наблюдательного совета от наемных работников (рабочих и служащих) учитываются требования Закона об участии работников в управлении 1976 г. и некоторых других законов, регламентирующих порядок соуправления акционерным обществом. Членом наблюдательного совета может быть лишь физическое лицо, не ограниченное в своей дееспособности. В случаях, установленных в Законе, лицо не может быть членом наблюдательного совета (например, если лицо уже состоит членом наблюдательного совета в десяти торговых товариществах). Члены наблюдательного совета не могут назначаться на более длительный срок, чем до окончания общего собрания, утверждающего отчет за четвертый хозяйственный год после начала деятельности наблюдательного совета, не считая года, когда он был образован. Для каждого члена наблюдательного совета назначается заменяющее его лицо (запасной член совета), которое становится членом наблюдательного совета, если член совета прекращает свою деятельность до истечения срока своих полномочий. Запасной член может назначаться лишь одновременно с членом наблюдательного совета. При его назначении, признании назначения недействительным и его опротестовании применяются те же положения, какие действуют в отношении члена наблюдательного совета. Наблюдательный совет контролирует ведение дел. Он может просматривать и проверять бухгалтерские книги и документы общества, а также имущественные объекты. Членам наблюдательного совета может предоставляться вознаграждение. Его размер устанавливается в уставе или определяется решением общего собрания. Акционеры осуществляют свое право участия в делах акционерного общества на общем собрании. Члены правления и наблюдательного совета должны принимать участие в общем собрании. Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности общества, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание обсуждает и одобряет отчет правления и годовой баланс общества, принимает решение об использовании годовой прибыли. Общее собрание образует наблюдательный совет и избирает ревизора по проверке баланса. Оно принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала и об изменении устава, а также о слияниях с другими обществами, о приобретении таких долей участия в других обществах, при которых они становятся дочерними. Общее собрание созывается правлением. Право требовать созыва общего собрания имеют акционеры, являющиеся владельцами не менее чем 5% акций общества. Решения принимаются большинством голосов, причем по многим вопросам необходимо квалифицированное большинство в 3/4 голосов. Каждое решение общего собрания оформляется в виде нотариально заверенного протокола собрания, официально заверенная копия которого и приложения к нему (список участников собрания) передаются держателю торгового регистра. В целях защиты интересов меньшинства право на судебное оспаривание решений собраний, которые приняты с нарушением правовых норм, предоставлено всем акционерам. Истцом по такому делу может быть любой акционер, имеющий хотя бы одну акцию. Иск должен быть предъявлен в течение месяца после принятия решения. При этом правление публикует в изданиях общества информацию о возбуждении дела и дату устного слушания. Французская модель управления акционерным обществом характеризуется тем, что общество вправе выбрать систему управления из двух вариантов, установленных законом: либо двухуровневую систему управления, либо трехуровневую. Первый вариант - так называемое классическое руководство, при котором руководство АО осуществляет Административный совет (Совет администрации), который избирает Президента. Второй вариант - руководство нового типа, заимствованное из немецкого законодательства, при котором АО руководит Директорат, а наблюдательный совет осуществляет контроль за его деятельностью. Тот или иной вариант управления АО должен быть определен в уставе общества <*>. -------------------------------- <*> Торговый кодекс Франции 1999 г. См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общей ред. В. В. Безбаха и В. К. Пучинского. М., 2004. С. 815 и след.
При "классическом" руководстве АО управляется Административным советом, состоящим как минимум из трех лиц, но не более чем из 24 лиц, в зависимости от капитала общества. Администраторы назначаются общим собранием акционеров на срок не более 6 лет, однако меньший срок может быть установлен уставом. Администраторы могут переизбираться, если иное не предусмотрено уставом. Они могут быть отозваны в любой момент очередным общим собранием. Администратором может быть назначено физическое (в том числе и иностранное) и юридическое лицо, которое обязано в этом случае определить постоянного представителя. Физическое лицо не может одновременно состоять более чем в восьми административных советах АО, расположенных на территории Франции. С 1986 г. законодательством предусматривается, что в уставе АО может быть записано, что выборы администраторов осуществляются и от служащих. Количество администраторов-служащих не может быть более четырех и свыше трети от численности Административного совета; такие администраторы от служащих не учитываются при определении минимального и максимального числа администраторов. Обязательным условием для избрания в состав Административного совета (в том числе и для служащих) является наличие у данного лица определенного в уставе общества числа акций (гарантированные или квалификационные акции), которое дает ему право присутствовать на очередном общем собрании. Административный совет наделяется самыми широкими полномочиями с тем, чтобы действовать от имени общества; он осуществляет их в рамках предмета деятельности общества и с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за собраниями акционеров. Административный совет вправе принимать решения, если присутствует по крайней мере половина его членов. Администраторы получают вознаграждение в форме жетонов за присутствие. Из своего состава Административный совет избирает Президента, которым может быть только физическое лицо, и определяет его вознаграждение. Устав устанавливает возрастной ценз для Президента (не свыше 65 лет). Президент осуществляет под свою ответственность общее руководство обществом, представляет общество в отношениях с третьими лицами. По предложению Президента Административный совет может предоставить физическому лицу полномочия генерального директора для оказания помощи Президенту. Объем и срок полномочий, делегируемых Генеральному директору, определяется Административным советом по согласованию с Президентом. Пост Генерального директора (в некоторых АО могут быть назначены и два генеральных директора) может занимать только физическое лицо, которое по достижении 65 лет должно уйти в отставку. Генеральный директор располагает по отношению к третьим лицам такими же правомочиями, как и Президент. Руководство "нового" типа (или немецкий вариант управления) заключается в следующем. Акционерное общество управляется Директоратом (Правлением), состоящим не более чем из пяти членов. В АО с небольшим уставным капиталом функции, возложенные на Директорат, могут осуществляться одним лицом (которое именуется в этом случае Генеральным директором). Директорат осуществляет свои функции под контролем наблюдательного совета. Члены Директората назначаются наблюдательным советом, который возлагает на одного из них права и обязанности президента. Продолжительность мандата Директората составляет 4 года. Членами Директората могут быть только физические лица. В отличие от Административного совета члены Директората могут и не быть акционерами АО. Члены Директората могут быть и служащими АО. Наблюдательный совет устанавливает норму и сумму вознаграждения каждого члена дирекции. Директорат наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы действовать в любой обстановке от имени общества. Не реже чем раз в квартал Директорат представляет отчет наблюдательному совету, который в свою очередь, представляет заключение по отчету Директората, а также по годовым счетам общему собранию. Постоянный контроль за руководством обществом осуществляет Наблюдательный совет (иногда его называют контрольным советом). Члены Наблюдательного совета назначаются учредительным собранием или очередным общим собранием. Продолжительность их полномочий устанавливается уставом, но не может быть более 4 лет. В Наблюдательный совет могут быть назначены и физические, и юридические лица при условии, что каждый член Наблюдательного совета должен владеть количеством акций, которое установлено уставом общества. Кроме таких членов, в Наблюдательный совет включаются члены, избранные служащими общества. Порядок совмещения функций членами Наблюдательного совета определен законом. Члены Наблюдательного совета получают ежегодно вознаграждение за их деятельность (с учетом жетонов о присутствии) в виде фиксированной суммы, установленной общим собранием акционеров. Из числа своих членов Наблюдательный совет избирает президента и вице-президента, которыми могут быть только физические лица. Им поручается созывать совет и руководить его работой. Они могут получать вознаграждение. Наблюдательный совет совершает такие контрольные и проверочные действия, которые он признает уместными; Наблюдательный совет может истребовать любые документы общества, которые необходимы ему для исполнения своих функций. Общие собрания акционеров делятся на очередные, чрезвычайные и специальные. Очередное собрание созывается не реже одного раза в год. Такое собрание принимает решения по вопросам, за исключением тех, которые отнесены к ведению чрезвычайного собрания. В компетенцию такого собрания входят избрание членов Административного совета (их отзыв), назначение им вознаграждения и назначение ревизоров, утверждение годовых отчетов и годовых счетов. Внеочередные собрания созываются, как правило, для внесения изменений в устав. Решения на таком собрании принимаются большинством в две трети голосов, которыми располагают присутствующие или представленные акционеры. В специальных собраниях участвуют владельцы акций одного определенного вида. Решение общего собрания об изменении прав держателей какой-либо из категорий акций является окончательным лишь после того, как оно будет одобрено специальным собранием. Контроль в АО осуществляется одним или несколькими ревизорами по счетам.
/"Налоги" (газета), 2006, N 13/
Управление компанией в Англии основано на монистическом принципе, т. е. принципе единого управления (boad system). В отличие от трехуровневой системы управления АО в континентальном праве для компаний по праву Англии характерна двухуровневая система управления. Согласно Закону о компаниях 1985 г. органами компании являются: а) директора и секретарь компании и б) общее собрание акционеров <*>. -------------------------------- <*> Петровичева Ю. В. Акционерное законодательство Англии и России. Сравнительно-правовой анализ. М., 2002. С. 124 - 128.
Директора. Управление деятельностью компании осуществляется директорами во исполнение полномочий, принадлежащих компании. Директора определяют структуру текущего управления компанией. Они вправе создавать любые комитеты, включающие одного или нескольких директоров. Они также могут делегировать свои полномочия управляющему директору или любому другому директору по руководству соответствующими исполнительными органами компании. Полномочия указанных лиц в любое время могут быть отменены. Директору предоставляется право назначить замещающего директора. В качестве общего правила директора образуют совет директоров во главе с его председателем. В состав совета входят директора, занимающие должности менеджеров (исполнительные директора), а также директора, не занимающие никаких исполнительных должностей (неисполнительные директора). Каждый директор вправе назначить альтернативного директора, который при отсутствии основного директора вправе исполнять все его полномочия и обязанности, включая участие в совете директоров с правом решающего голоса. В любое время основной директор вправе освободить альтернативного директора от должности. В публичных компаниях число директоров должно быть не менее двух, в частных компаниях может быть один директор. Если компания регистрируется на основании внутреннего регламента по Table A, то компания должна иметь двух директоров. Максимальное число директоров законом не установлено. Первые директора должны быть названы в заявлении о регистрации компании. Они ставят свои подписи на учредительных документах компании. Первые директора осуществляют свои полномочия до первого годового собрания членов компании. Первое общее собрание назначает директоров путем принятия членами компании большинством голосов обычной резолюции. В число директоров могут быть избраны как первые директора или другие члены компании, так и лица, не являющиеся членами компании. Однако такие лица в течение определенного срока после их назначения должны приобрести определенное число акций, указанное в меморандуме. Избрание лиц на должность директора осуществляется на основе ротации. На каждом общем собрании переизбирается 1/3 действующих директоров при условии, что вновь избираемые директора были рекомендованы оставшимися 2/3 директоров. Лица, избираемые в качестве директоров компании, должны удовлетворять требованиям, указанным в законе. К ним относятся, в частности, специальность в области бизнеса; сведения о занятии должности директора как в прошлом, так и в настоящее время; возраст и другие данные, свидетельствующие о возможности лица управлять компанией. Члены компании могут в любое время досрочно освободить любого директора от занимаемой должности и избрать вместо освобожденного директора на оставшийся период времени другого директора. Директора получают за свою работу вознаграждение, размер которого определяется общим собранием членов компании путем принятия обычной резолюции. Вознаграждение определяется по проработанным дням недели, однако иной способ выплаты вознаграждения может быть указан в резолюции общего собрания. Помимо вознаграждения директора имеют право на получение дивидендов по имеющимся у них акциям. Кроме того, директорам возмещаются все расходы, связанные с исполнением должностных обязанностей. Секретарь компании назначается директорами и ведет все дела, связанные с регистрационными книгами компаний, выполняет другие организационные функции компании. Закон о компаниях 1985 г. устанавливает определенные квалификационные требования, которым должно отвечать лицо для назначения секретарем компании. Общее собрание акционеров (членов компании) не рассматривается по Закону о компаниях в качестве высшего органа управления компанией. К числу вопросов, решаемых общим собранием акционеров компании, относятся вопросы, связанные: с созданием, реорганизацией и ликвидацией компании; с утверждением и изменением учредительных документов компании; с избранием директоров и аудитора компании; с выплатой дивидендов по предложению директоров компании; с решением вопросов о заключении сделок по приобретению акций и другого имущества; с получением директорами займов свыше определенной суммы; с заключением директорами сделок с третьими лицами по суммам, превышающим определенные пределы. Закон различает несколько видов собраний: учредительное, годичное (общее), чрезвычайное. Общее собрание вправе принимать обычные резолюции простым большинством, чрезвычайные и специальные - квалифицированным большинством голосов, представляющих 3/4 акционерного капитала компании. Каждый член компании с акционерным капиталом имеет один голос на каждую акцию или на каждые 10 фунтов стерлингов принадлежащей ему доли в акционерном капитале компании. Во всех других случаях голосование проводится по принципу "один голос на каждого члена компании". Обычное голосование проводится путем поднятия рук, и число акций, имеющихся у акционеров, во внимание не принимается. Однако акционеры имеют право требовать голосования по количеству акций. Для этого необходимо иметь требование по меньшей мере двух членов компании, имеющих право голоса, или членов компании, имеющих акции, представляющие не менее 1/10 всего акционерного капитала компании <*>. -------------------------------- <*> См.: Петровичева Ю. В. Указ. соч. С. 151 - 152.
Действующая в США структура управления предпринимательскими корпорациями является двухзвенной. Органами управления корпорации являются: совет директоров и общее собрание акционеров <*>. -------------------------------- <*> Иногда в американской системе управления корпорациями выделяется и третье звено управления - исполнительный орган в лице президента корпорации.
Совет директоров руководит всей деятельностью корпорации. Законы всех штатов содержат примерно следующее положение: "Все полномочия корпорации осуществляются советом директоров либо под его руководством, и вся деятельность корпорации осуществляется под руководством совета директоров, компетенция которого может быть ограничена в уставе". Число директоров не может быть меньше трех, но если акции еще не выпущены, то директоров может быть два или один. Если в корпорации один акционер, то возможно назначение одного или двух директоров, а если два акционера - то трех директоров. Директор может и не быть акционером корпорации. Обычно директора избираются на один год с правом переизбрания. При этом должна обеспечиваться преемственность в совете директоров. Директора могут быть отстранены от должности общим собранием по определенным основаниям (обман, злоупотребление служебным положением, совершение преступления), и, если закон позволяет, то без всяких оснований. Совет директоров образует различные комитеты. В функции комитетов входят анализ функционирования систем внутреннего контроля и управления рисками, анализ предварительных результатов отчетного года, годовой финансовой отчетности, контроль за соблюдением законодательства, кодекса корпоративного управления. Одним из основных комитетов является аудиторский комитет. В основе отношений между советом директоров и акционерами корпорации лежит концепция агентских отношений: директора являются доверенными лицами (агентами) акционеров и корпорации в целом. Поэтому на них лежат "обязанности доверенных лиц" (fiduciary duties), которые традиционно разделяются на две категории - "обязанность лояльности" (duty of loyalty) и "обязанность должной степени заботливости" (duty of care). За общим собранием акционеров законодательство США оставляет в основном проведение выборов директоров, решение вопроса о реорганизации корпорации и другие наиболее важные и общие вопросы. Американская модель корпоративного управления находится с начала 2000 г. в процессе изменения и реформирования, вызванных рядом крупных корпоративных скандалов, потрясших ее финансовый рынок. Одной из основных причин таких скандалов явилась особенность американской модели корпоративного управления, которая заключается в крайнем распылении акционерного капитала: большинство корпораций не имеет в своих реестрах акционера, чья доля составляла бы более одного процента от совокупного капитала. С одной стороны, распыленность акционерного капитала облегчает передачу акций от одних собственников к другим. С другой стороны, так называемый "распыленный инвестор" не обладает возможностью контролировать дела в компании, крайне чувствителен к доступности информации, ко всем внешним проявлениям неблагополучия. Он вложит свои деньги в акции только той компании, которая докажет свое дружественное расположение к нему. Такие инвесторы "голосуют ногами", т. е. продают пакет акций при малейших подозрениях на возможные будущие проблемы. В такой ситуации в основе работы совета директоров американской корпорации лежат два фундаментальных принципа: они являются представителями единого коллектива акционеров и обязаны следовать задачам реализации их общего интереса; владельцы акций - это единственная группа, избирающая директоров, и те обязаны служить интересам этой группы, приносить как можно больше прибыли любыми средствами. В качестве первоочередных мер по преодолению корпоративных скандалов было принятие в 2002 г. Закона о борьбе с мошенничествами в корпорациях (так называемого Закона Сарбайнса-Оксли) и разработка новых правил листинга Нью-Йоркской фондовой биржи в части корпоративного управления. В частности, правила листинга Нью-Йоркской фондовой биржи содержат требования о том, что в совете директоров большинство голосов должно быть у независимых директоров. Должны быть созданы комитеты по аудиту, по назначениям, по вознаграждениям, формируемые только независимыми директорами. Единственное вознаграждение за работу в совете директоров - заработная плата. По Акту Сарбайнса-Оксли генеральный и финансовый директора всех публичных компаний должны подписывать квартальную и годовую отчетность. Если в ней выявляются нарушения, директорам грозит уголовное наказание в виде лишения свободы. Анализ существующих моделей корпоративного управления показывает, что ни одна из них не является совершенной. Поэтому российская модель корпоративного управления, находящаяся в процессе формирования, "впитывает" в себя черты описанных выше образцов: и европейской, и англо-американской. Российское акционерное законодательство закрепляет трехуровневую структуру управления акционерным обществом. Органами управления обществом являются: - Совет директоров (наблюдательный совет); - Исполнительный орган: единоличный исполнительный орган и (или) коллегиальный исполнительный орган; - Общее собрание акционеров. Органом внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества является ревизионная комиссия (ревизор). В основе российской системы управления акционерным обществом лежат принцип разделения наблюдательных и распорядительных функций (дуалистический принцип), а также принцип свободы образования исполнительного органа общества. Дуалистический принцип означает следующее: - вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу; - вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров, за исключением вопросов, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах"; - вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Дуалистический принцип проявляется и в том, что исполнительные органы подотчетны совету директоров и общему собранию акционеров. Принцип свободы образования исполнительных органов реализуется прежде всего в выборе "набора" исполнительных органов. К исполнительным органам относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, управляющий). Руководство текущей деятельностью общества может осуществляться только единоличным исполнительным органом. Вместе с тем акционерный Закон допускает наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительного органов. Более того, Кодекс корпоративного поведения рекомендует обществам создавать коллегиальный исполнительный орган, к компетенции которого следует отнести решение наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью общества <*>. Например, таких, как: одобрение сделок общества на сумму свыше 5 и более процентов стоимости активов общества с последующем незамедлительным уведомлением о такой сделке совета директоров общества; одобрение любых сделок с недвижимостью; вопросы по взаимодействию общества с дочерними и зависимыми обществами, филиалами и представительствами и пр. <**>. -------------------------------- <*> Кодекс корпоративного поведения. М., 2003. С. 43. <**> Там же. С. 43 - 44.
Закон "Об акционерных обществах" не обязывает общества образовывать коллегиальный исполнительный орган, а положения Кодекса корпоративного поведения носят рекомендательный характер. Вместе с тем вступившее в силу с 1 января 2005 г. Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР от 15 декабря 2004 г. среди прочих требований, соблюдение которых является условием включения акций в котировальные списки "А" фондовой биржи, устанавливает обязанность эмитента сформировать коллегиальный исполнительный орган <*>. -------------------------------- <*> Российская газета. 2005. 19 января.
В соответствии с акционерным Законом единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества. При отсутствии коллегиального исполнительного органа контроль за деятельностью единоличного исполнительного органа ослабевает: он остается подотчетным лишь совету директоров. Вместе с тем в небольших акционерных обществах образование коллегиального исполнительного органа может быть нецелесообразным, так как в этом случае может быть затруднено принятие быстрых и оперативных решений. Принцип свободы образования исполнительных органов реализуется в свободе выбора порядка их образования. Это выражается в том, что: - образование исполнительных органов, а также досрочное прекращение их полномочий отнесено законом к компетенции общего собрания акционеров; - уставом общества образование исполнительных органов, а также досрочное прекращение их полномочий может быть отнесено к компетенции совета директоров; - по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (или управляющему) принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества. Общее собрание вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего. Образование (формирование) исполнительного органа (коллегиального и единоличного) может происходить различными способами. Во-первых, члены коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган могут избираться общим собранием акционеров. Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания и выдвинуть кандидатов в коллегиальный исполнительный орган, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Во-вторых, формирование исполнительных органов может осуществляться путем назначения членов коллегиального исполнительного органа и (или) единоличного исполнительного органа советом директоров. Наконец, в-третьих, если полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющей организации (управляющему), то общество заключает с ней договор об исполнении полномочий единоличного исполнительного органа. При этом не исключено формирование коллегиального исполнительного органа. Российский акционерный Закон не устанавливает правило о том, что члены коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган обязательно должны обладать определенным пакетом акций данного АО. Закон не определяет, что членами коллегиального исполнительного органа могут быть только физические лица, точно так же Закон не определяет, что единоличный исполнительный орган - это только физическое лицо <*>. Учитывая, что полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы коммерческой организации, таким органом может быть и юридическое лицо - коммерческая организация. -------------------------------- <*> Например, в Законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" прямо предусмотрено, что в качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо (п. 2 ст. 40).
Руководителем общества в данном случае является управляющая организация, совершать юридически значимые действия от имени которой может ее руководитель. Поэтому доверенность на право представлять интересы акционерного общества и совершать от его имени сделки может подписать руководитель управляющей организации. Однако такая доверенность должна быть скреплена печатью не управляющей организации, а печатью самого акционерного общества. Именно такую позицию занял Федеральный Арбитражный суд Северо-Западного округа по делу N А66-2852-03 <*>. -------------------------------- <*> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 октября 2003 г. // ИПС "Кодекс". См. об этом: Дали порулить... // Экономика и жизнь. 2005. N 18. С. 39.
Таким образом, Закон, определив максимально допустимый набор органов управления, оставил акционерам возможность выбора различных вариантов их "компоновки". Среди них можно выделить вариант "сильной исполнительной власти". В этом случае единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) избирается общим собранием акционеров. Российский акционерный Закон запрещает лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, одновременно являться председателем совета директоров, но не запрещает ему входить в состав совета директоров в качестве его члена. При "сильной исполнительной власти" генеральный директор (директор) входит в состав совета директоров. Наряду с единоличным исполнительным органом в обществе образуется коллегиальный орган, который назначается советом директоров по предложению генерального директора. При такой схеме основные функции по текущему управлению делами общества берут на себя исполнительные органы при усилении роли генерального директора. Совет директоров в этой ситуации становится, скорее, наблюдательным советом. Вариант "сильного генерального директора" будет иметь место и в том случае, когда отсутствует коллегиальный исполнительный орган. Такая система управления характерна для многих акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, в которых контрольный пакет акций находится в руках должностных лиц администрации, иными словами, наиболее крупными акционерами являются исполнительные директора. Возможен вариант "сильного совета директоров". В этом случае общее собрание акционеров избирает совет директор, а совет директоров назначает единоличный, а при необходимости - и коллегиальный - исполнительные органы. Место "сильного" генерального директора занимает при таком варианте совет директоров и его председатель. Генеральный директор - это, по сути, наемный менеджер, назначаемый советом директоров, реализующий решения совета директоров. "Сильный" совет директоров будет и в том случае, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющей организации (или управляющему). При этом основным документом, определяющим права и обязанности управляющей организации (управляющего) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества, является договор, заключаемый с обществом. Кодекс корпоративного поведения содержит перечень условий, которые должны быть предусмотрены в договоре с управляющей организацией (управляющим), однако положения Кодекса носят лишь рекомендательный характер. Поэтому было бы разумно включить их в акционерный Закон. Закон "Об акционерных обществах" содержит "запрет конкуренции" для единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа, заключающийся в том, что совмещение такими лицами должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества. Российский акционерный Закон не регламентирует порядок выплаты вознаграждения единоличному исполнительному органу и членам коллегиального исполнительного органа. Вознаграждение исполнительному органу определяется только договором. Вместе с тем было бы разумно определенные принципы формирования такого вознаграждения закрепить в акционерном Законе. Российская модель образования совета директоров тяготеет скорее к американскому варианту совета директоров, чем к европейскому. По российскому закону членом совета директоров может быть только физическое лицо, в том числе не обязательно акционер. Закон не содержит каких-либо профессиональных требований к кандидатам в члены совета директоров (например, опыт работы, сфера деятельности и пр.). К компетенции совета директоров отнесено решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Законом к компетенции общего собрания акционеров. Поэтому для российской системы управления характерна проблема поиска оптимального соотношения "общее собрание акционеров - совет директоров". С одной стороны, общее собрание акционеров не должно превращаться в постоянно заседающей орган, опекающий совет директоров, а с другой - совет директоров не должен превращаться в "орган сам для себя". Российский акционерный Закон закрепляет принцип добросовестности и разумности, которую должны проявлять члены совета директоров, исполнительные органы (единоличный орган, члены коллегиального исполнительного органа), а также управляющая организация (управляющий), действуя в интересах общества. Вместе с тем правила ст. 71 акционерного закона, предусматривающие ответственность указанных лиц за убытки, причиненные обществу их действиями (бездействием), остаются практически неработающими.
Название документа