О возникновении прав по акциям дополнительного выпуска, размещаемым по подписке
(Гамзин Ю.) ("ЭЖ-Юрист", 2006, N 18) Текст документаО ВОЗНИКНОВЕНИИ ПРАВ ПО АКЦИЯМ ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ВЫПУСКА, РАЗМЕЩАЕМЫМ ПО ПОДПИСКЕ
Ю. ГАМЗИН
Юрий Гамзин, руководитель центра корпоративного консалтинга "Скрин".
Развитие отечественных финансовых рынков повлияло на повышение интереса к теоретическим проблемам в области ценных бумаг, в частности широко распространенной в настоящее время их разновидности - эмиссионных ценных бумаг. Несмотря на динамичное развитие позитивного права в указанной сфере, оно не позволяет уверенно отвечать на многие вопросы, возникающие на практике при размещении и обращении эмиссионных ценных бумаг. Одним из таких вопросов является вопрос о возникновении акции дополнительного выпуска, размещаемой по подписке, и соответственно прав, ею удостоверяемых.
Вопрос о возникновении акции дополнительного выпуска имеет важное практическое значение, которое наиболее явно проявляется именно в специфике размещения такой акции. С какого момента права, воплощенные в акции дополнительного выпуска, подлежат осуществлению? С какого момента приобретатель акции дополнительного выпуска может участвовать в общем собрании акционеров, приобретает право на получение дивиденда, а также может осуществлять иные права, обусловленные владением такой акцией? Учитывая, что "право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу" <*>, обратимся к вопросу о моменте возникновения права на акцию дополнительного выпуска и попытаемся его определить. -------------------------------- <*> Агарков М. М. Основы банковского права: Курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 167 - 168.
В современной юридической литературе большинство авторов сходятся во мнении, что эмиссионная ценная бумага возникает после размещения ее первым владельцам. В частности, А. Ю. Синенко "представляется более обоснованной теория о возникновении эмиссионной ценной бумаги как объекта гражданских прав в момент появления ее первого приобретателя (кредитора) после размещения" <*>. -------------------------------- <*> Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2002. С. 150.
Л. Р. Юлдашбаева считает, что "выпущенная эмитентом ценная бумага только тогда становится ценной бумагой в полном смысле слова, т. е. объектом гражданских прав, когда она размещена. Размещение производится путем заключения специальных гражданско-правовых сделок между эмитентом и конкретным приобретателем" <*>. -------------------------------- <*> Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. С. 135.
Если говорить об акции дополнительного выпуска, то, учитывая вышеизложенное, можно прийти к выводу, что она возникает в момент зачисления ее на лицевой счет первого приобретателя в реестре акционеров. Данный подход согласуется с нормой ст. 29 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - ФЗ "О рынке ценных бумаг"), по которой права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту бумагу. В свою очередь, право на бумагу переходит в случае учета прав в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Однако, если придерживаться позиции, что права из акции дополнительного выпуска возникают в момент зачисления на лицевой счет первого приобретателя, имея в виду, что акции составляют уставный капитал акционерного общества, логическим продолжением этой позиции будет вывод, что уставный капитал акционерного общества увеличивается постепенно, по мере размещения акций первым приобретателям в пределах срока размещения, за исключением случая, когда все акции дополнительного выпуска размещаются в один день.
Последствия
Во-первых, постепенное увеличение уставного капитала влечет возникновение необоснованного преимущества у акционера, приобретшего права на акции дополнительного выпуска ранее иных приобретателей. В различные периоды срока размещения распределение акций в уставном капитале между акционерами может существенным образом изменяться. Что, в свою очередь, ведет к неконтролируемому изменению долей участия в акционерном капитале. Во-вторых, учитывая, что тот или иной пакет акций предоставляет различный объем прав, в описанной ситуации лица, не приобретшие акции в начале срока размещения, могут потерять в определенный период отдельные права, которыми они обладали до начала размещения. В-третьих, частичное увеличение уставного капитала, возможное за счет постепенности его увеличения, может не соответствовать намерению эмитента сформировать путем дополнительного выпуска акций имущество в определенном размере. Кроме того, как быть в случае, если права по акции осуществлены, но выпуск признан несостоявшимся либо в силу неразмещения необходимого количества акций, либо в силу признания регистрирующим органом вследствие допущенных эмитентом нарушений? Указанное положение вещей не может быть признано справедливым и отвечающим в полной мере интересам всех акционеров общества и самого эмитента. Здесь следует обратить внимание на следующее. Согласно определению, приведенному в ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", под выпуском эмиссионных ценных бумаг понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации. Кроме того, следует обратить внимание на один из законодательно установленных признаков эмиссионной ценной бумаги - размещение ее выпусками. Таким образом, прослеживается связь между возникновением эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданских прав и размещением определенного значительного количества ценных бумаг, составляющих выпуск (дополнительный выпуск). В отношении эмиссии акций дополнительно значительного количества ценных бумаг, составляющих выпуск (дополнительный выпуск). В отношении эмиссии акций дополнительного выпуска указанная связь имеет особое значение. К примеру, размещение облигаций или опционов эмитента в количестве меньшем, чем это установлено решением о выпуске, во многих случаях не имеет принципиального для эмитента значения. В то же время акция является составной частью уставного капитала. Размещение акций дополнительного выпуска имеет целью формирование уставного капитала в определенном размере, необходимом для деятельности эмитента и санкционированном решением уполномоченного органа эмитента. Таким образом, нельзя утверждать, что размещение по подписке лишь части выпуска дополнительных акций с неизбежностью влечет состоявшийся выпуск. Для этого необходимо, чтобы было размещено определенное критическое количество акций.
Возможные пути решения проблемы
Каким может быть выход из данной ситуации? Существует искушение заявить, что права по акции дополнительного выпуска не должны осуществляться до государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, так как регистрация отчета является тем бесповоротным событием, после которого выпуск не может быть признан несостоявшимся. Более того, законы отдельных европейских стран предусматривают еще более жесткий порядок. Так, статья 652h раздела 26 Швейцарского обязательственного закона, посвященного акционерным обществам, устанавливает недействительность акций, выпущенных до записи в торговом реестре об увеличении акционерного капитала <*>. -------------------------------- <*> Агеев А. Б. Акционерное законодательство Швейцарии: постатейный комментарий. М.: Статут, 2005. С. 35 - 36.
Вместе с тем отечественное законодательство связывает с государственной регистрацией отчета об итогах выпуска ценных бумаг лишь то правовое последствие, что до него (регистрации отчета) не могут быть совершены сделки с такими ценными бумагами. Кроме того, значение данного этапа эмиссии в последнее время резко уменьшается. В частности, в соответствии с новыми документами, регулирующими процесс размещения ценных бумаг на организованном рынке, именуемый в зарубежных правопорядках как initial public offering, в регистрирующий орган представляется уведомление об итогах выпуска вместо отчета об итогах выпуска <*>. Тем самым полностью исключается последний этап эмиссии ценных бумаг - регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. -------------------------------- <*> Федеральный закон от 27.12.2005 N 194-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" // Российская газета. 2005. N 296. 30 дек.
Представляется более целесообразным установить запрет на осуществление прав по акциям дополнительного выпуска до момента, когда указанный выпуск может считаться состоявшимся. Моментом этим предлагается считать дату окончания срока размещения ценных бумаг или дату размещения последней бумаги выпуска. И то и другое не относится к случаю неразмещения ни одной ценной бумаги дополнительного выпуска либо установленной решением о дополнительном выпуске акций, размещаемых путем подписки, доли ценных бумаг, при неразмещении которой их выпуск считается несостоявшимся. Приведенная мера поможет защитить интересы акционеров и эмитента при размещении акций дополнительного выпуска, а также снимет иные вопросы, связанные с осуществлением прав по таким акциям.
Название документа