О правовой охране фирменных наименований в России
(Еременко В. И.) ("Законодательство и экономика", 2006, N 5) Текст документаО ПРАВОВОЙ ОХРАНЕ ФИРМЕННЫХ НАИМЕНОВАНИЙ В РОССИИ
В. И. ЕРЕМЕНКО
В. И. Еременко, доктор юридических наук, начальник отдела права Евразийского патентного ведомства.
Вопрос о правовой охране фирменных наименований - один из самых сложных и запутанных вопросов как в правовой литературе, так и в законодательстве. Причем такая ситуация наблюдается в большинстве стран мира - правовое регулирование отношений в сфере фирменных наименований отличается большим разнообразием и в принципе не поддается унификации. На международном уровне, в рамках международных договоров универсального характера, фирменным наименованиям посвящены только несколько статей Парижской конвенции по охране промышленной собственности (далее - Парижская конвенция, Конвенция). Так, фирменные наименования включены в перечень объектов охраны промышленной собственности согласно ст. 1(2) Конвенции. Наибольшую известность получила ст. 8 Конвенции благодаря своей неоднозначности и способности к различным толкованиям в правоприменительной практике различных государств. В России фирменное наименование "пасынок" среди других объектов интеллектуальной собственности. Если изобретениям и другим объектам промышленной собственности, объектам авторского права и смежных прав посвящены специальные законы, а их регистрацией (в некоторых случаях факультативной) занимаются органы исполнительной власти (например, Роспатент) или общественные организации, то фирменные наименования, по существу, находятся на обочине правового регулирования. И как результат - фирменные наименования в нашей стране в правовом отношении менее охраняемы, чем другие объекты интеллектуальной собственности. Каковы же источники правового регулирования фирменных наименований в нашей стране? Они весьма разнообразны и в то же время явно недостаточны. Представляется ошибочным мнение В. В. Орловой, согласно которому в отношении фирменных наименований действует лишь ряд норм ГК РФ (положения ст. 2, 51, 54, 69, 87, 95, 96, 107, 113, 115, 128, 132, 138, глава 54), а также ст. 2, 4, 7, 11, 60 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. 2, 4, 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*>. -------------------------------- <*> См.: Орлова В. В. Правовая охрана фирменных наименований // Патенты и лицензии. 2001. N 12. С. 14.
Во-первых, продолжает действовать Положение о фирме, утвержденное Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 г., в той части, в какой оно не противоречит Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее - ГК РФ). Во-вторых, В. В. Орлова (как, впрочем, и многие другие авторы) проигнорировала такие основополагающие статьи ГК РФ, как ст. 559 "Продажа предприятия" и ст. 656 "Договор аренды предприятия". В-третьих, не учтены другие законы. Например, Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ (с последующими изменениями) "О производственных кооперативах", ст. 5 которого предписывает, что в уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, содержащее его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель", а также Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ (с последующими изменениями) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о государственной регистрации), согласно ст. 5 которого в Едином государственном реестре юридических лиц должны содержаться различные сведения, в том числе фирменное наименование для коммерческих организаций на русском языке. В последние годы появился ряд законов, в которых присутствуют нормы о фирменных наименованиях. Так, 14 ноября 2002 г. принят Федеральный закон N 161-ФЗ (с последующими изменениями) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее - Закон об унитарных предприятиях), где фирменным наименованиям посвящена ст. 4 "Фирменное наименование унитарного предприятия и его место нахождения". Следовательно, в настоящее время в сфере правовой охраны фирменных наименований действуют некоторые статьи Положения о фирме, ряд статей ГК РФ и отдельные статьи, посвященные фирменным наименованиям, некоторых специальных законов. Рассмотрим вкратце соотношение упомянутых выше источников в сфере охраны фирменных наименований. Вполне естественно, что наличие в ГК РФ положений, посвященных фирменным наименованиям коммерческих организаций (п. 3 ст. 69 - фирменное наименование полного товарищества; п. 4 ст. 82 - фирменное наименование товарищества на вере; п. 2 ст. 87 - фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью; п. 2 ст. 95 - фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью; п. 2 ст. 96 - фирменное наименование акционерного общества; п. 3 ст. 107 - фирменное наименование производственного кооператива; п. 3 ст. 113 - фирменное наименование унитарного предприятия; п. 3 ст. 115 - фирменное наименование казенного предприятия), делает излишним применение ст. 1 - 4 Положения о фирме. Следует особо отметить, что положения о фирменных наименованиях в ГК РФ отличаются крайней лаконичностью. Как правило, в соответствующей норме указывается, что должно содержать фирменное наименование той или иной коммерческой организации. Так, согласно п. 3 ст. 107 ГК РФ фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель". Указание на организационно-правовую форму организации является основной (обязательной) частью в структуре фирменного наименования. Специальная, или отличительная, часть фирменного наименования состоит из словесного обозначения, которое служит для индивидуализации той или иной организации. Специальные законы, которые приняты с целью детализации отдельных параграфов ГК РФ, как правило, содержат более развернутые положения о фирменных наименованиях. Исключение в этом плане составляет Закон о производственных кооперативах, ст. 5 которого почти дословно повторяет упомянутое выше положение из ст. 107 ГК РФ. Другие законы отличаются более полным правовым регулированием отношений в сфере фирменных наименований. Так, в п. 5 ст. 2 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предписывается, что общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. При этом печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Кроме того, общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему. Согласно п. 1 ст. 4 этого Закона общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов России и (или) иностранных языках. Полное фирменное наименование общества на русском языке означает полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру "ООО". Кроме того, фирменное наименование общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами РФ. Статья 4 Закона об унитарных предприятиях подробно детализирует упомянутые выше ст. 113 и 115 ГК РФ. Еще большее внимания уделено фирменным наименованиям в Законе об акционерных обществах, где фирменным наименованиям посвящены ст. 2, 4, 7 и 11. Обратимся теперь к понятию фирменного наименования и к исключительному праву на фирменное наименование. Действующее российское законодательство не содержит его легального определения. Имеется только перечень условий, которым должно отвечать фирменное наименование. Среди основных таких условий назовем следующие: оно должно быть словесным обозначением (наименованием), должно иметь индивидуализирующую функцию, не должно вводить в заблуждение. Однако кого должно индивидуализировать фирменное наименование: предприятие или его владельца - юридическое лицо? Этот вопрос на протяжении многих лет является предметом дискуссии во многих странах мира, в том числе в России, и думается, имеет не только теоретическое значение. В соответствии с Положением о фирме фирменное наименование в целом индивидуализирует предприятие. Лишь ст. 1 указанного Положения, относящаяся к фирме <*> государственного предприятия, сформулирована таким образом, что фирменное наименование якобы индивидуализирует юридическое лицо: фирма государственного предприятия <**> должна содержать указание предмета его деятельности, того государственного органа, в непосредственном ведении которого предприятие состоит, и вида предприятия (трест, синдикат, торг и т. п.) <***>. -------------------------------- <*> По тексту Положения о фирме термины "фирма" и "фирменное наименование" используются как синонимы. <**> С точки зрения юридической техники был бы некорректен следующий текст: "фирма предприятия, принадлежащего государственному предприятию". <***> Следует отметить, что довольно продолжительное время входящие в тресты, синдикаты, торги низовые производственные единицы или заведения (заводы, фабрики, рудники, магазины) не являлись юридическими лицами, а их сделки совершались от имени треста, синдиката или торга на основании доверенности.
Все остальные статьи (2 - 5) сконструированы по иному принципу, четко устанавливающему, что фирменное наименование индивидуализирует именно предприятие, принадлежащее тому или иному юридическому лицу. Так, согласно ст. 2 Положения фирма предприятия, принадлежащего кооперативной организации, должна содержать указание предмета его деятельности и вида кооперативной организации. В ст. 3 этого Положения речь идет о фирме предприятия, принадлежащего акционерному обществу (паевому товариществу) или товариществу с ограниченной ответственностью. В большинстве статей ГК РФ, относящихся к фирменным наименованиям (ст. 54, 69, 82, 87, 95, 96, 107, 113, 115, 138, 559, 1027, 1032, 1037, 1039), говорится, что фирменные наименования индивидуализируют юридические лица, в том числе государственные и муниципальные унитарные предприятия <*>. Казалось бы, вывод однозначен - согласно ГК РФ фирменное наименование индивидуализирует юридическое лицо. -------------------------------- <*> В последнем случае предприятие выступает не как объект, а как субъект права в качестве юридического лица, хотя и с многими ограничениями в его статусе (право хозяйственного ведения, право оперативного управления), отражающими специфику российского гражданского права в переходный период.
Однако для столь однозначного вывода нет достаточных оснований, поскольку в ГК РФ имеется ряд статей, которые устанавливают, что фирменное наименование индивидуализирует предприятие, выступающее при этом как объект права. Так, согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ в состав предприятия как имущественного комплекса входят также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. В связи с вышеизложенным представляется неверным утверждение А. П. Сергеева, что согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ предприятие выступает в качестве субъекта права <*>. В то же время автор пишет, что п. 1 ст. 132 ГК РФ рассматривает предприятие как объект гражданских прав. -------------------------------- <*> Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: учеб. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, 2004. С. 575.
В целом ст. 132 ГК РФ посвящена предприятию как объекту прав. В п. 1 говорится, что предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, а п. 2 отвечает на вопрос, что входит в состав предприятия как имущественного комплекса. Кроме того, можно отметить ст. 656 ГК РФ "Договор аренды предприятия". Согласно этому договору арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права. Совершенно очевидно, что здесь речь идет о фирменном наименовании, которое призвано индивидуализировать предприятие как имущественный комплекс, т. е. как объект права. Упомянутые выше противоречия не позволяют с полной уверенностью утверждать, какая концепция воплощена в ГК РФ - либо индивидуализация предприятия, либо индивидуализация владельца предприятия. Спорным также является вопрос, кто может быть субъектом права на фирменное наименование по российскому гражданскому праву. Казалось бы, он исчерпывающе решен в п. 4 ст. 54 ГК РФ: юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование <*>. Иными словами, только коммерческие юридические лица (т. е. хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия) должны иметь фирменное наименование. -------------------------------- <*> Примечательная особенность российского законодательства о фирменных наименованиях: обладание фирменным наименованием является одновременно не только правом, но и обязанностью. Сделано это в публичных интересах, с целью устранения с рынка анонимных товаров, работ и услуг.
Открытым остается и вопрос, могут ли иметь фирменное наименование индивидуальные предприниматели. Постановка такого вопроса обусловлена гл. 54 ГК РФ "Коммерческая концессия". Так, п. 3 ст. 1027 ГК РФ устанавливает, что сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Иными словами, в качестве правообладателя или пользователя фирменным наименованием могут быть индивидуальные предприниматели - физические лица. Упоминаются индивидуальные предприниматели и в других статьях этой главы (п. 2 ст. 1028, п. 2 ст. 1038). Кроме того, ст. 5 Положения о фирме допускает наличие фирмы у предприятия, принадлежащего единоличному владельцу или нескольким лицам, не объединенным в товарищество с правами юридического лица. Законодательство большинства зарубежных стран также предусматривает возможность обладания физическими лицами фирменными наименованиями, о чем будет сказано ниже. На мой взгляд, учитывая п. 3 ст. 23 ГК РФ, нет никаких оснований для лишения индивидуальных предпринимателей права на фирменное наименование. Исключительное право на фирменное наименование в его позитивной форме определено в абзаце втором п. 4 ст. 54 ГК РФ: юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. В абзаце третьем этого пункта сформулировано исключительное право на фирменное наименование в его негативной форме: лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Завершает п. 4 ст. 54 ГК РФ абзац четвертый, согласно которому порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом. Из сказанного следует вывод, что законодатель придал регистрации значение юридического факта, с которым связано возникновение исключительного права на фирменное наименование. Однако в условиях отсутствия специального закона о фирменных наименованиях продекларированный выше принцип не действует. В связи с вышеизложенным представляется ошибочным вывод В. В. Березкина, что в настоящее время фирменное наименование регистрируется одновременно с регистрацией юридического лица (коммерческой организации) и что вполне целесообразна государственная регистрация фирменного наименования одновременно с регистрацией коммерческой организации <*>. -------------------------------- <*> См.: Березкин В. В. Не спутать бы мифы с реальностью // Патенты и лицензии. 2002. N 7. С. 23.
Ведь согласно ст. 5 "Содержание государственных реестров" Закона о государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц содержится ряд сведений и документов о юридическом лице, в том числе фирменное наименование для коммерческих организаций на русском языке. Как следует из вышесказанного, здесь речь идет только о регистрации юридических лиц, никакой одновременной регистрации фирменных наименований не происходит. Фирменные наименования относятся к разряду сведений о юридическом лице, и ведение отдельного реестра фирменных наименований не предусмотрено. Приравнивание включения фирменного наименования в Государственный реестр юридических лиц к регистрации фирменных наименований допускалось в нашей стране в недалеком прошлом - на основании ст. 149 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. В мировой практике под регистрацией фирменных наименований понимается, как правило, ведение отдельного реестра фирменных наименований и их публикация, о чем подробнее будет сказано ниже. Следовательно, в нынешних условиях, когда отсутствует отдельная регистрация фирменных наименований и не принят закон о фирменных наименованиях, который предусматривал бы такую регистрацию, продолжает действовать ст. 10 Положения о фирме. В этой статье предписывается, что право на фирму возникает с момента, когда фактически началось пользование фирмой, фирменное наименование не подлежит особой регистрации независимо от регистрации предприятия. Таким образом, можно сделать вывод, что исключительное право на фирменное наименование в России возникает у юридического лица с даты ее фактического использования, которая совпадает с датой регистрации самого юридического лица, и носит бессрочный характер. Иными словами, срок действия этого права совпадает со сроком существования самого юридического лица в его неизменном виде. Следует отметить, что не во всех странах исключительное право на фирменное наименование имеет бессрочный характер (далее об этом говорится подробнее). Какова же природа исключительного права на фирменное наименование? В советской, а теперь в российской литературе довольно широкое распространение получил следующий тезис: право на фирму - это личное неимущественное право. С таким тезисом трудно согласиться по многим причинам. Как указывалось, фирменное наименование - это объект интеллектуальной собственности, и в этом качестве оно должно получать стоимостную оценку в составе нематериальных активов предприятия, к которым, согласно подп. 4 п. 3 ст. 257 Налогового кодекса РФ "Порядок определения стоимости амортизируемого имущества", относятся, в частности, исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование место происхождения товаров и фирменное наименование. Далее. Фирменное наименование может быть объектом гражданского оборота. В п. 2 ст. 132 ГК РФ сказано, что предприятие в целом или его части могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, а в состав предприятия как имущественного комплекса входит и фирменное наименование. Это положение детализировано в других статьях ГК РФ. Так, в ст. 559 ГК РФ указано, что по договору продажи предприятия права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. Значит, фирменное наименование может передаваться по договору продажи предприятия, т. е. быть предметом уступки. Это яркий пример того, что право на фирменное наименование относится к разряду имущественных прав, а не к личным неимущественным правам. Как известно, личные неимущественные права не могут передаваться. В связи с вышеизложенным представляется неверным вывод А. П. Сергеева, что законом допускается только один случай перехода права на фирменное наименование другому лицу согласно п. 12 Положения о фирме <*>. Дело в том, что ст. 12 Положения о фирме не соответствует ст. 559 ГК РФ и поэтому не действует в настоящее время. Нельзя также согласиться с утверждением указанного автора, что с закреплением в части второй ГК РФ правила о договоре коммерческой концессии у фирмообладателей появилась возможность выдачи разрешения на использование фирменного наименования <**>. -------------------------------- <*> Сергеев А. П. Указ. соч. С. 587. <**> Там же.
В договоре коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) предусмотрен частный случай предоставления лицензии на фирменное наименование. Общей нормой, дающей возможность предоставления лицензии на фирменное наименование, является норма п. 1 ст. 656 ГК РФ ("Договор аренды предприятия"). По этому договору арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование, кроме различного имущества, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия. Естественно, что к таким обозначениям относятся и фирменные наименования. Как уже указывалось, один из частных случаев предоставления права на использование фирменного наименования (в комплексе с другими исключительными правами) предусмотрен по договору о коммерческой концессии (глава 54 ГК РФ). В ряде статей этой главы (1027, 1032, 1037, 1039, 1040), наряду с фирменным наименованием, включен новый для российского гражданского законодательства объект - "коммерческое обозначение", понятие которого в ГК РФ не определено. Некоторое разъяснение этого понятия дается в проекте части третьей (раздел V) ГК РФ от 12 июля 1997 г. Так, в п. 2 ст. 1192 ("Право на фирменное наименование") указывается, что юридическое лицо имеет исключительное право на использование незарегистрированного наименования (коммерческого обозначения), если в Российской Федерации общеизвестно употребление им этого коммерческого обозначения. При этом исключительное право на такое коммерческое обозначение возникает независимо от его регистрации в качестве фирменного наименования. Таким образом, коммерческое обозначение - это такое наименование, которое общеизвестно в стране и исключительное право на которое возникает из факта его использования, а не регистрации. Следует особо подчеркнуть, что в странах с развитым правопорядком к коммерческим обозначениям или к однопорядковым по содержанию объектам предъявляются иные требования, в первую очередь в том, что касается требования общеизвестности. Коммерческое обозначение призвано индивидуализировать внешнее проявление деятельности предприятия (например, вывеска на магазине), поэтому оно, как правило, имеет локальную (или региональную) известность и не нуждается в регистрации. Следует также, на мой взгляд, обратить внимание на объем исключительного права на фирменное наименование. Специфика исключительного права на использование фирменного наименования в России такова, что абсолютный характер сильно ослаблен. Проблема заключается в том, что законом не предусмотрено ведение отдельного реестра фирменных наименований, где можно было бы отслеживать поступление сходных с уже зарегистрированными фирменных наименований и отказывать на этом основании в их регистрации. В стране не существует механизма отслеживания зарегистрированных фирменных наименований с целью предотвращения их коллизии с вновь регистрируемыми, нет возможности внесения необходимых изменений в зарегистрированные обозначения, скажем, в течение определенного срока. Большое отрицательное воздействие на правильное разрешение дел о нарушении исключительного права на фирменное наименование оказала, на мой взгляд, правоприменительная практика при оценке тождества или сходства сравниваемых фирменных наименований для решения вопроса о возможности их смешения. Суды и иные правоприменительные органы пошли по пути наименьшего сопротивления: во внимание принималось в первую очередь тождество или различие организационно-правовой формы предприятия. При этом отличительная часть фирменного наименования, т. е. наиболее запоминаемое название, под которым фирменное наименование известно публике, могло быть одинаковым у различных предприятий. В принципе такую точку зрения высказал Высший Арбитражный Суд РФ в своем письме от 29 мая 1992 г. "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике" <*>. -------------------------------- <*> Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1992. N 1. С. 91.
В связи с этим определенный интерес представляет иск екатеринбургского хозяйственного товарищества с ограниченной ответственностью "Акцепт", который был предъявлен еще в мае 1991 г. московской Акционерской компании "Акцепт" в Государственном арбитраже г. Москвы <*>. Ответчику предъявлялось требование об изменении фирменного наименования, однако иск был отклонен, поскольку зарегистрированные в установленном порядке предприятия имели разную организационно-правовую форму. В декабре 1991 г. истец попытал счастья в бывшем Антимонопольном комитете, подав заявление о пресечении недобросовестной конкуренции со стороны уже пяти "Акцептов" (московского, новосибирского и трех екатеринбургских). И вновь проиграл дело, поскольку предприятия-ответчики имели различные, с учетом их организационно-правовой формы, фирменные наименования. -------------------------------- <*> Еременко В. Правовая охрана интеллектуальной собственности // Know how magazine (Журнал ноу-хау). 1992. N 4, 5. С. 32, 33.
Правильное по существу решение Антимонопольного комитета по этому делу нуждалось, на мой взгляд, в дополнении: в подобных делах определяющим обстоятельством является доказанность факта смешения (или возможности смешения) спорных наименований только на соответствующем рынке товаров или услуг, когда конкуренты действуют в одной области предпринимательства и (или) в одном и том же регионе страны. Так, стороны не являются конкурентами, если ответчик использует фирменное наименование истца для другого типа товаров (услуг) или в связи с другой сферой деловой активности. Например, один из видов продукции истца (водо-маслоотделительные фильтры) никак не соотносится с услугами Коммерческого банка "Акцепт" из Новосибирска. У этих организаций нет общей сферы деятельности, поэтому вероятность смешения их фирменных наименований исключена - так же, как и у екатеринбургского "Акцепта" и московского "Акцепта", развивающих свою деловую активность далеко друг от друга в территориальном смысле. При исследовании доказательств смешения фирменных наименований необходимо принимать во внимание не только уставные документы организаций, в которых, как правило, обозначается самое широкое поле деятельности, но и факты реального использования организациями своего фирменного наименования (в сделках, рекламе, на бланках, счетах, товарах или на упаковке и т. д.). Учитываться должны и другие факты: отличительный характер обозначений и масштаб их известности, период времени, в течение которого используется обозначение, степень сходства обозначений. К сожалению, подобная практика сохранилась до настоящего времени. Российские суды в спорах о нарушении исключительного права на фирменное наименование, как и ранее, придерживаются тактики сравнения на тождество или сходство полных фирменных наименований, учитывая только организационно-правовую форму организаций. Конечно, подобная практика совершенно не стыкуется с практикой государств с развитым правопорядком. Целесообразно рассмотреть также вопрос о прекращении исключительного права на фирменное наименование. В литературе иногда встречаются ошибочные утверждения, что действующее законодательство не содержит перечня оснований прекращения права на фирменное наименование. Действующее законодательство, а это ст. 13 Положения о фирме, предписывает, что право на фирму прекращается с прекращением самого предприятия <*> или с переходом предприятия к новому владельцу, за исключением случаев, предусмотренных во второй части ст. 12. В ст. 12 Положения о фирме говорится о переходе предприятия к новому владельцу в результате купли-продажи предприятия совместно с правом на фирменное наименование. Таким образом, к иным случаям перехода предприятия к новому владельцу относятся случаи реорганизации юридического лица, предусмотренные в ст. 57 ГК РФ. -------------------------------- <*> Прекращение самого предприятия может быть вызвано как отказом от предпринимательской деятельности его владельца, так и ликвидацией предприятия в случае его банкротства.
В статье 14 Положения о фирме указано, что нарушение правил настоящего Положения влечет за собой ответственность согласно законодательству союзных республик. Следовательно, исключительное право на фирменное наименование может быть прекращено по решению суда ввиду, например, включения обозначений, способных ввести в заблуждение, что непосредственно запрещено ст. 7 Положения о фирме. Полагаю, что для лучшего понимания путей совершенствования российского законодательства об охране фирменных наименований необходимо изучение мирового опыта в указанной сфере. Думается, что данную проблему целесообразно в первую очередь рассмотреть на примере французской практики, поскольку она была определяющей при составлении текста ст. 8 Парижской конвенции, согласно которой фирменное наименование охраняется во всех странах-участницах Конвенции без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака. Во Франции никогда не существовало особых формальностей, связанных с регистрацией, для возникновения исключительного права на фирменное наименование. Такое право приобретается путем первого публичного использования фирменного наименования <*>. При этом публичным использованием фирменного наименования не признается регистрация коммерческой организации в Реестре торговли и товариществ в коммерческих судах, хотя фирменное наименование, используемое этой организацией, упоминается при такой регистрации. -------------------------------- <*> Chavanne A., Burst J. J. Droit de la propriutu industrielle. Dalloz, 1980. P. 594.
Далее. Принципиальным является разграничение, которое делается между наименованием юридического лица и фирменным наименованием предприятия, собственником которого является это юридическое лицо. Так, наименованием юридического лица считается название, которое индивидуализирует юридическое лицо в совокупности его прав и обязанностей как самостоятельный субъект права <*>. Наименование является для юридического лица тем же, чем для физического лица его имя, т. е. личным (моральным) правом, которое не может быть предметом оборота. -------------------------------- <*> Mathuly P. Le nouveau droit frans ais des marques.-Vulizy Cedex: Editions J. N.A., 1994. P. 98 - 100; Chavanne A., Burst J. J. Op. cit. P. 582.
Фирменным наименованием (nom commercial) является название, под которым физическое или юридическое лицо обозначает предприятие, которое оно использует для идентификации своих отношений с клиентурой в каком-либо конкретном секторе экономики. Поэтому фирменное наименование, являясь объектом промышленной собственности, может передаваться, т. е. быть предметом оборота, но только совместно с предприятием, которое оно обозначает. Именно в этом смысле используется понятие "фирменное наименование" (nom commercial, trade name) в тексте ст. 8 Парижской конвенции, а также в законодательствах большинства стран мира. От фирменного наименования следует отличать коммерческое обозначение (commercial name), указанное в ст. 2 (VIII) Конвенции, учреждающей ВОИС от 14 июля 1967 г., известное также во многих странах под различными названиями, например вывеска (в Испании, Италии, Португалии, Франции), вымышленное или неофициальное наименование (в США), вторичный символ (в Финляндии, Швеции). Основная особенность таких наименований в том, что они, как правило, не подлежат регистрации и территориальная сфера их действия ограничена местом нахождения торгового предприятия, т. е. они имеют локальный характер. В некоторых странах в качестве фирменного наименования может быть избрано практически любое обозначение. К странам, придерживающимся принципа "свободы фирмы", относятся, в частности, США, Великобритания, Канада, Япония. Страны континентальной Европы исторически более привержены принципу "истинности фирмы", в соответствии с которым индивидуальные предприниматели обязаны были основывать свой бизнес только под своим собственным именем. На практике, однако, этот принцип последовательно не может быть соблюден в связи с реорганизациями и переходами прав собственности на предприятия. А применительно к акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью этот принцип вообще не применим. Источники права, в которых содержатся нормы, регулирующие порядок возникновения, использования, защиты от нарушения и прекращения права на фирменное наименование, весьма разнообразны в зависимости от правовой системы и правовых традиций конкретной страны. Такие нормы могут быть включены в торговые кодексы (в ФРГ), законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции (в Японии), законодательство о компаниях или корпорациях (в Великобритании, США), законодательство о товарных знаках (в Испании), международных договорах регионального характера (Соглашение о создании Африканской организации интеллектуальной собственности, приложение Х) либо устанавливаться судебными прецедентами. Законодательные акты комплексного характера, предметом регулирования которых были бы исключительно фирменные наименования, встречаются достаточно редко (к примеру, в Швеции - Закон о фирменных наименованиях 1974 г., в Финляндии - Закон о фирменных наименованиях 1979 г., а также Закон Республики Армения "О фирменных наименованиях" 1999 г.). Понятие фирменного наименования по-разному толкуется в национальных законодательствах различных стран. С учетом всех различий в общем виде в большинстве стран это - "имя или обозначение, предназначенное для идентификации предприятия определенного физического или юридического лица". Это определение практически совпадает с определением фирменного наименования, которое закреплено в ст. 1(1)(d) Типового закона для развивающихся стран "О товарных знаках, фирменных наименованиях и недобросовестной конкуренции", разработанного ВОИС в 1967 г.; "Фирменное наименование означает имя или обозначение, определяющее предприятие физического или юридического лица". Например, в Мадагаскаре фирменным наименованием считается обозначение, под которым известно или используется торговое, промышленное, ремесленное или сельскохозяйственное предприятие, принадлежащее любому физическому или юридическому лицу <*>. -------------------------------- <*> Industrial Property and Copyright. 1995. N 9. Text 1-001.
В Швеции для того, чтобы фирменное наименование могло быть зарегистрировано, оно должно быть таким, чтобы предприятие собственника отличалось от других предприятий. От упомянутых выше определений фирменного наименования отличается определение, предусмотренное ст. 2 Закона Армении о фирменных наименованиях: фирменное наименование - это название, под которым юридическое лицо осуществляет свою деятельность и отличается от других юридических лиц <*>. -------------------------------- <*> Промышленная собственность. Официальный бюллетень. Ереван: Армпатент, 2001. N 2(18). С. 107 - 111.
Важен также вопрос о порядке возникновения исключительного права на фирменное наименование. Следует особо подчеркнуть, что в большинстве промышленно развитых стран право на фирменное наименование возникает из факта использования этого наименования, а последующая его регистрация в реестре компаний лишь закрепляет ранее возникшее право (Великобритания, Италия, Канада, США, Франция, ФРГ, Япония). Если в некоторых странах регистрация фирменного наименования является обязательной, это осуществляется преимущественно в целях контроля или налогообложения, а сама обязанность регистрации нередко устанавливается лишь применительно к компаниям или корпорациям и не распространяется на мелких предпринимателей. Например, в США регистрацию корпораций и их официальных наименований (Corporate Name) осуществляет ведомство госсекретаря штата. Федерального реестра фирменных наименований не существует <*>. Сам по себе факт регистрации в реестре штата не гарантирует от возможности предъявления к вновь зарегистрированной корпорации иска о нарушении права на фирменное наименование, поскольку в процессе регистрации ведомство госсекретаря не осуществляет экспертизы заявленного наименования в отношении его возможной коллизии с товарным знаком, зарегистрированным на федеральном уровне и уровне штатов, незарегистрированными товарными знаками (товарными знаками системы общего права), а также с наименованиями не зарегистрированных в данном штате корпораций и фирм, хотя они и могут быть известны в данном штате вследствие более раннего использования такого же наименования. -------------------------------- <*> Официальное наименование корпорации, используемое в торговом обороте, приобретает значение фирменного наименования (Trade Name).
В последней четверти XX в. утвердился международный принцип, обусловливающий возникновение права на фирменное наименование как на основании его регистрации в реестре фирменных наименований, так и на основании его фактического использования и утверждения на рынке. Так, согласно ст. 2 шведского Закона о фирменных наименованиях любой коммерсант может получить исключительное право на фирменное наименование путем его регистрации или приобретения им (фирменным наименованием) репутации на рынке. Сочетание двух оснований предоставления охраны фирменному наименованию: факта приобретения известности на рынке в процессе использования фирменного наименования и его регистрации можно проследить, например, в законах Мексики <*>, Перу <**>, Испании <***>. При этом регистрация фирменных наименований имеет факультативный характер, но с предоставлением исключительного права на использование фирменного наименования. Она производится в специальных реестрах в патентных ведомствах на 10-летний срок с возможностью возобновления этой регистрации на последующие 10-летние периоды. Сведения о регистрации фирменных наименований (воспроизведение регистрируемого обозначения, место расположения предприятия и род его деятельности и др.) публикуются в официальных бюллетенях в целях доведения их до всеобщего сведения. -------------------------------- <*> Industrial Property. 1991. N 10. Text 1-001. <**> Industrial Property and Copyright. 1996. N 9. Text 1-003. <***> Industrial Property and Copyright. 1999. N 10. Text 3-001.
Несколько иной путь избрали некоторые государства СНГ, в которых приняты законы о фирменных наименованиях. Например, согласно ст. 3 Закона Армении о фирменных наименованиях правовая охрана фирменного наименования осуществляется на основании регистрации фирменного наименования в порядке, установленном настоящим Законом, и без его регистрации в соответствии с международными договорами, настоящим Законом и иными законодательными актами. До государственной регистрации юридического лица, считающегося коммерческой организацией, его фирменное наименование должно быть зарегистрировано в Патентном ведомстве Армении, которое проводит экспертизу заявки на соответствие фирменного наименования требованиям Закона, в том числе на совпадение с фирменным наименованием какого-либо юридического лица, зарегистрированного ранее. Свидетельство о регистрации фирменного наименования подтверждает исключительное право юридического лица на его использование, которое, однако, вступает в силу со дня государственной регистрации юридического лица и действует в течение всей его деятельности в Армении. Сведения о регистрации фирменных наименований публикуются в официальном бюллетене Патентного ведомства. Исключительное право на использование фирменного наименования иностранного юридического лица вступает в силу на основании факта получения известности среди общественности или получения всеобщей известности вследствие публичного использования в Армении данного фирменного наименования или товарного знака (знака обслуживания) в какой-либо области. Следовательно, в Армении регистрация фирменного наименования имеет правоустанавливающее значение, проводится экспертиза обозначений по существу. Однако фирменным наименованиям иностранных юридических лиц предоставляются существенные послабления. Серьезную проблему для правоприменительных органов многих государств представляет применение ст. 8 Парижской конвенции, которая устанавливает, что фирменные наименования стран-участниц должны охраняться во всех странах Парижского союза без обязательной подачи заявки и регистрации, даже если законодательство страны устанавливает регистрационный порядок предоставления охраны национальным фирменным наименованиям. Проблема заключается в том, что международно-правовой принцип экстерриториальности правовой охраны фирменных наименований основан на одинаковом объеме охраны как широко известным фирмам, так и фирмам, не пользующимся значительной известностью, причем на всей территории других стран - участниц Парижской конвенции. Вместе с тем в отношении другого объекта промышленной собственности - товарного знака Парижская конвенция в ст. 6-bis допускает льготный, повышенный объем охраны, но лишь при условии, если этот товарный знак является общеизвестным в стране, где испрашивается такая охрана. Иной принцип, как указано в комментарии к Парижской конвенции, закреплен в ее ст. 8: если законодательство какой-либо страны предоставляет охрану национальным фирменным наименованиям только при наличии регистрации, данная статья влечет за собой отмену этой обязанности для иностранных фирменных наименований <*>. Иными словами, если в каком-либо государстве упомянутая выше международно-правовая норма нарушается, иностранные владельцы фирменных наименований автоматически получают преимущество перед национальными владельцами фирменных наименований, при условии, что в этом государстве действует принцип приоритета положений международного договора перед положениями национального законодательства, как, например, в России. -------------------------------- <*> Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: комментарий. М.: Прогресс, 1977. С. 154.
Примечательно, что и в зарубежной судебной практике нет единого подхода относительно применения ст. 8 Парижской конвенции. Из правовой литературы известно о существовании "узкого" и "широкого" толкования данной статьи <*>. О широком толковании этой статьи сказано выше. -------------------------------- <*> Fernandez-Novoa C. The International Protection of Trade Names in Spain - The Application of Article 8 of the Paris Convention by the Spanish Courts // IIC. 1976. V. 7. N 4. P. 509, 510.
Узкое же толкование заключается в том, что правовая охрана иностранному фирменному наименованию предоставляется в том случае, если оно используется в стране - участнице Парижской конвенции, где оно испрашивается. Учитывая тот факт, что стержневым моментом в предоставлении охраны конкретному фирменному наименованию является стремление исключить возможность введения в заблуждение торговых кругов и потребителей относительно истинного происхождения товаров и услуг, многие государства толкуют положения рассматриваемой статьи таким образом, что фирменное наименование, для того чтобы охраняться в данной стране, должно в течение определенного времени использоваться в гражданском обороте на ее территории. Например, в большинстве западноевропейских стран, включая Германию и Францию, суды придерживаются именно узкого толкования. В некоторых странах узкое толкование ст. 8 Парижской конвенции вошло в качестве нормы в законодательство. Так, согласно ст. 77 испанского Закона о товарных знаках от 10 ноября 1988 г. N 32/1988 фирменное наименование охраняется на условиях, предусмотренных ст. 8 Парижской конвенции, действующей в Испании, при условии, что его обладатель докажет факт использования его в Испании. Вернемся теперь к проблемам правового регулирования в сфере фирменных наименований в нашей стране, опираясь на зарубежный опыт в данной области. Прежде всего, о субъектах права на фирменное наименование. Как уже указывалось, в России субъектами права на фирменное наименование признаются только юридические лица, являющиеся коммерческими организациями. Такой подход, на мой взгляд, является слишком жестким. Нет никаких оснований лишать индивидуальных предпринимателей возможности иметь право на фирменное наименование. Ведь определенные шаги в нужном направлении сделаны, поскольку согласно договору коммерческой концессии индивидуальные предприниматели таким правом уже располагают. Если же исходить из зарубежного опыта, то почти повсеместно физическим лицам предоставлена возможность приобретать исключительное право на фирменное наименование. Что касается проблемы адресата индивидуализации (предприятие или его владелец), то, по моему мнению, более предпочтительна конструкция, когда фирменное наименование индивидуализирует предприятие, принадлежащее какому-либо юридическому лицу. Эта конструкция имеет широкое распространение в мире. К тому же эта конструкция закреплена в Положении о фирме, т. е. она действовала в России в течение длительного времени. В связи с вышеизложенным целесообразно внести соответствующие изменения в ряд статей ГК РФ. Например, в ст. 138 вместо слов "средства индивидуализации юридического лица" можно было бы включить слова "средства индивидуализации предприятия юридического лица или гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя". По такому принципу можно было бы изменить другие статьи ГК РФ. В теоретическом плане необходимо также четко различать, как это делается в странах с развитым правопорядком (например, в США, Франции), наименование юридического лица и фирменное наименование коммерческого юридического лица. Наименование юридического лица - это личное неимущественное право. В этом качестве оно индивидуализирует юридическое лицо в целом как организацию, наделенную обособленным имуществом и выступающую в имущественных и личных неимущественных отношениях от своего имени во всех сферах деятельности. Эта особенность четко проявляется, когда юридическое лицо выступает в публично-правовых отношениях. В таких случаях применяется только термин "наименование юридического лица". В качестве примера можно привести ст. 7 и 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)". Фирменное наименование юридического лица, как объект промышленной собственности, - это имущественное право. Фирменное наименование индивидуализирует юридическое лицо как участника гражданского оборота, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Оно призвано отличать предпринимательскую деятельность одного юридического лица от идентичной или сходной предпринимательской деятельности другого юридического лица. Следует отметить, что в большинстве случаев наименование и фирменное наименование юридического лица совпадают. Главное здесь другое - какую функциональную нагрузку несет то или иное наименование. В целом по такому принципу построена ст. 54 ГК РФ, в котором говорится о наименовании юридического лица, наименовании коммерческой организации и фирменном наименовании юридического лица, являющегося коммерческой организацией. Наиболее спорным и трудным является вопрос о порядке возникновения исключительного права на фирменное наименование. Как указывалось ранее, в п. 4 ст. 54 ГК РФ предусмотрен регистрационный порядок возникновения исключительного права на фирменное наименование. Сам порядок регистрации и использования фирменных наименований должен быть определен законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ. Однако Кодекс не определяет, какой характер должна носить регистрация фирменных наименований. По этому поводу в литературе высказаны самые разнообразные точки зрения. Так, С. К. Козлов предлагает государственную регистрацию фирменных наименований, имеющую правоудостоверяющий характер, с ведением реестра фирменных наименований, с ежемесячной публикацией сведений о них в бюллетене Роспатента, с созданием регламента проверочной экспертизы фирменных наименований <*>. -------------------------------- <*> Козлов С. К. Государственная регистрация фирменных наименований: миф или реальность? // Патенты и лицензии. 2002. N 3. С. 15 - 20.
Указанное предложение привлекательно с точки зрения возможности решения многих проблем, связанных с фирменными наименованиями, но оно, к сожалению, далеко от реальности. Условия в России совершенно иные, чем, например, в Армении. Россия - огромная по размерам страна, так что ей не подходит предлагаемая регистрационная система. Да в этом и нет необходимости, поскольку мало найдется предприятий, которые известны в масштабах всей страны и осуществляют свою деятельность во всех ее регионах. Я уже не говорю о финансовой стороне этого предложения. Затраты на его реализацию предполагаются столь значительными, что все преимущества предложенной регистрационной системы меркнут перед ними. Другими авторами предлагаются менее затратные регистрационные системы, с которыми также трудно согласиться. Так, А. П. Сергеев утверждает, что особая регистрация фирменных наименований (на общегосударственном или региональном уровне - в зависимости от того, какой из вариантов более экономичен) необходима, более того, она должна носить обязательный характер, но при этом не иметь правоустанавливающего характера <*>. -------------------------------- <*> Сергеев А. П. Указ. соч. С. 586.
Как следует из мирового опыта (Испания и др.), распространение получила практика факультативной регистрации фирменного наименования, предоставляющей в то же время исключительное право обладателю зарегистрированного в таком порядке фирменного наименования. Кроме того, ведение отдельного реестра фирменных наименований повлечет за собой публикацию зарегистрированных фирменных наименований в отдельном официальном бюллетене, что также сопряжено (ввиду множества юридических лиц) с немалыми затратами, на которые вряд ли в настоящее время согласится законодатель. Следовательно, любые варианты с регистрационными системами в настоящее время нельзя признать удовлетворительными. В таких условиях теряет смысл разработка и принятие специального закона о фирменных наименованиях, построенного на той или иной системе регистрации фирменных наименований. Зачем плодить специальные законы, если они не отягощены чуждыми для гражданского права организационно-административными нормами? Решение проблемы совершенствования российского законодательства об охране фирменных наименований видится в другом. Целесообразно либо изменить и дополнить действующие нормы ГК РФ, либо изменить указанные нормы и принять дополнительные нормы в рамках части четвертой ГК РФ. В качестве примера можно предложить изменения в ст. 54 ГК РФ, которая считается основной в системе норм об охране фирменных наименований. В п. 4 этой статьи целесообразно, на мой взгляд, исключить абзац четвертый, в котором говорится о порядке регистрации согласно специальному закону, а абзац третий оставить без изменений. Первые два абзаца этого пункта предполагается заменить следующими положениями: "В имущественный комплекс предприятия юридического лица, являющегося коммерческой организацией, должно входить фирменное наименование. Фирменное наименование подлежит государственной регистрации путем включения его в государственные реестры юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Исключительное право на фирменное наименование возникает с даты начала его использования в Российской Федерации". Как следует из вышеизложенного, предлагается вернуться к системе регистрации согласно ст. 149 Основ гражданского законодательства Союза ССР и Республик, приравняв включение сведений о фирменных наименованиях в государственные реестры к их государственной регистрации. Указанная система не потребует от государства никаких дополнительных расходов. Примечательно, что в настоящее время в России начинают публиковать сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), в том числе полные наименования юридических лиц. Так, согласно Приказу Федеральной налоговой службы от 14 февраля 2005 г. N САЭ-3-09/40 сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, размещаются в сети Интернет на сайте ФНС России и публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации" не реже одного раза в месяц <*>. -------------------------------- <*> Российская газета. 2005. 14 апреля.
В основу концепции изменений положен принятый в подавляющем большинстве стран мира принцип, обусловливающий возникновение исключительного права на фирменное наименование как на основании его регистрации, так и на основании его фактического использования, которое в нашем случае практически совпадает с датой регистрации юридического лица в установленном порядке. Указание на использование фирменного наименования именно в Российской Федерации позволяет инкорпорировать в российское законодательство так называемое узкое толкование ст. 8 Парижской конвенции, что также соответствует международным стандартам в данной области. Рамки журнальной статьи не позволили автору затронуть все вопросы, связанные с совершенствованием российского законодательства об охране фирменных наименований. Полагаю, однако, что основополагающие аспекты этой сложной темы все же были рассмотрены.
Название документа