Договор о создании акционерного общества: теория и практика
(Никологорская Е. И.) ("Юрист", 2006, N 8) Текст документаДОГОВОР О СОЗДАНИИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА
Е. И. НИКОЛОГОРСКАЯ
Никологорская Е. И., заместитель генерального директора, начальник службы внутреннего контроля ОАО "Регион-Инвест" (г. Москва).
В соответствии с п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах" <*> учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества. -------------------------------- <*> Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
Традиционно договор о создании акционерного общества признается договором о совместной деятельности. Правоведами отмечается, что полное товарищество, участниками которого являются лица, изъявившие желание создать общество, является наиболее приемлемой правовой формой объединения учредителей. Преимуществами такой формы объединения учредителей является то, что полное товарищество, участники которого несут полную и солидарную ответственность по его обязательствам, сможет в определенных случаях выступать от имени и в интересах создаваемого общества, заключая при этом необходимые сделки. Ответственность по таким сделкам должно нести товарищество, при условии, что общее собрание акционеров их впоследствии не одобрит <*>. -------------------------------- <*> См. подробнее: Кирилин А. В. Гражданско-правовое регулирование создания и деятельности акционерных обществ в СССР: Автореферат дис. ... канд. юрид. наук. М., 1990. С. 15.
Позиции о том, что договор о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности, придерживается и судебная практика. Так, п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <*> гласит, что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам. -------------------------------- <*> Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. N 1.
Договор о создании акционерного общества является одним из элементов сложного юридического состава, влекущего возникновение акционерного общества как юридического лица и возникновение корпоративных правоотношений между обществом и его учредителями. В соответствии со Стандартами эмиссии ценных бумаг <*> размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется путем их распределения среди учредителей этого акционерного общества. При этом распределение акций среди учредителей акционерного общества осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества, до государственной регистрации их выпуска. Размещение акций при учреждении акционерного общества в случае его учреждения двумя и более лицами осуществляется в соответствии с договором о его создании. -------------------------------- <*> Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 18.
Тем самым договор о создании порождает не только обязательства между учредителями акционерного общества по совместной деятельности по созданию общества, но и обязанность общества по распределению акций между учредителями и обязанность учредителей акционерного общества по их оплате. Как следствие - именно договором о создании общества в соответствии со ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" может быть предусмотрена неустойка за неисполнение учредителями своих обязательств по оплате акций. Учеными выделяются также и иные отличия договора о создании акционерного общества от договоров о совместной деятельности <*>. -------------------------------- <*> Ломакин Д. В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение и место в структуре Гражданского кодекса РФ // Законодательство. 2004. N 2.
В связи с этим в теории гражданского права продолжаются дискуссии о правовой природе договора о создании акционерного общества. Так, Г. Цепов определяет данный договор как договор смешанный, сочетающий в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций учредителями в собственность (договора купли-продажи в случае оплаты акций денежными средствами и договора мены в случае оплаты акций неденежными средствами). В части обязанности учредителей оплатить распределенные в их пользу акции данный договор признается автором договором в пользу третьего лица <*>. -------------------------------- <*> Цепов Г. В. Акционерное общество: проблемы гражданско-правового регулирования: Дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2004. С. 6.
Д. Степанов, подвергая критике концепцию признания договора о создании акционерного общества договором в пользу третьего лица, полагает, что договор о создании акционерного общества гораздо ближе примыкает к договору простого товарищества, нежели к другим видам и типам договоров, однако не сводится исключительно к договору, регулируемому гл. 55 Гражданского кодекса <*>, поскольку для него предусматривается специальный правовой режим и смешение договоров этих видов недопустимо <**>. -------------------------------- <*> Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410. <**> См.: Степанов Д. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2. С. 45.
Д. В. Ломакин, выделяя сходные и различные черты между договором о создании акционерного общества и договором о совместной деятельности, относит договор о создании акционерного общества к типу общецелевых договоров. Общецелевой договор характеризуется единой целью, к достижению которой стремятся его стороны. Помимо этого, у них имеются непротиворечивые интересы, которые реализуются при достижении общей цели. В зависимости от специфики данной цели в рамках единого типа общецелевых договоров можно выделить договоры о создании юридических лиц (учредительный договор, договор о создании акционерного общества), договоры о реорганизации юридических лиц (о слиянии, о присоединении) и договор простого товарищества (о совместной деятельности) <*>. -------------------------------- <*> Ломакин Д. В. Указ. соч.
Следует полностью согласиться с Д. В. Ломакиным, что включение главы о договорах о создании юридических лиц в структуру Гражданского кодекса позволит упорядочить правовое регулирование процессов создания юридических лиц, послужит надежной гарантией защиты прав их участников и кредиторов. До момента же законодательного закрепления договора о создании акционерного общества в качестве одного из видов договоров о создании юридических лиц как подгруппы договоров общецелевого характера правовое регулирование указанного договора осуществляется как специальными нормами, посвященными договору о создании акционерного общества, так и гл. 55 Гражданского кодекса РФ. Так, например, ответственность учредителей является двойной: ответственность участников простого товарищества, на которых возложено ведение общих дел перед товариществом на основании общих норм Гражданского кодекса об ответственности, и ответственность всех участников простого товарищества перед акционерным обществом. Таким образом, при отказе в государственной регистрации по вине учредителей, на которых возложены организационные вопросы, они несут ответственность перед остальными учредителями по правилам об ординарных гражданско-правовых отношениях - за вину. Согласно ст. 10 Федерального закона "Об акционерных обществах" учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации акционерного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Такой подход к вопросам ответственности общества по обязательствам своих учредителей по его созданию соответствует тенденциям, сложившимся в праве стран Европейского союза. Первая Директива Совета о компаниях 68/151/ЕЕС от 9 марта 1968 г. гласит, что, если до приобретения компанией правосубъектности от ее имени были совершены действия и компания не приняла на себя обязательства, возникшие из таких действий, лица, их совершившие, полностью будут совместно и порознь (солидарно) ответственны за эти действия, если нет иного соглашения <*>. То есть юридические акты, совершенные до завершения учреждения компании, признаются действительными только в случае их последующего одобрения компанией. Если одобрение не было получено, по совершенным сделкам отвечают лица, непосредственно их совершившие <**>. -------------------------------- <*> См.: Первая Директива Совета от 9 марта 1968 г. о координации мер защиты, предпринимаемых для защиты интересов членов ЕС и других лиц, которые предпринимаются государствами-участниками в отношении компаний в значении § 2 ст. 58 Договора, с целью придания таким мерам защиты эквивалентного характера на всей территории Сообщества. OJ, 1968. L 65/8. (First Council - Directive 68/151/EEC of 9 March 1968 on coordination of safeguards which, for the protection of the interests of members and others, are required by Member States of companies within the meaning of the second paragraph of Article 58 of the Treaty, with a view to making such safeguards equivalent throughout the Community.) <**> http://www. eulaw. edu. ru.
Детальное регулирование прав и обязанностей учредителей по созданию акционерного общества в договоре о создании акционерного общества имеет важное практическое значение в устранении пробелов законодательного регулирования отношений по созданию акционерного общества. Так, например, законодательно разделение процесса создания акционерного общества на стадии не закреплено. Отсутствие урегулированности в законе стадий процесса создания акционерных обществ, в том числе продолжительности таких стадий, порождает возможность необоснованного удержания денежных средств и иного имущества лиц, принявших участие в учреждении общества. Длительность таких стадий, совокупность мероприятий, составляющих каждую стадию, распределение обязанностей по их осуществлению могут быть определены именно в договоре о создании акционерного общества.
Название документа