РДР: долговой документ у должника?

(Огородов Д.) ("ЭЖ-Юрист", 2006, N 33) Текст документа

РДР: ДОЛГОВОЙ ДОКУМЕНТ У ДОЛЖНИКА?

Д. ОГОРОДОВ

Дмитрий Огородов, кандидат юридических наук.

В скором времени может появиться новый вид ценной бумаги - российская депозитарная расписка (РДР), отечественный аналог пресловутых американских и глобальных депозитарных расписок. Законопроект, ее закрепляющий, уже прошел первое чтение в Госдуме РФ. Но эйфория от законодательного воплощения этой безусловно позитивной инициативы проходит после его сопоставления с ГК РФ.

Упрощение получения выгоды

Суть депозитарных расписок такого рода <*> (будь то американские, глобальные или российские депозитарные расписки) заключается в том, чтобы упростить резиденту управление и получение выгод от акций/облигаций иностранных эмитентов. -------------------------------- <*> Депозитарные расписки в таком понимании впервые появились в 1927 г. в США.

Резидент сам не приобретает иностранных ценных бумаг, вместо него это делает депозитарий (соотечественник резидента), который обязуется управлять иностранными ценными бумагами согласно указаниям резидента, а также доставлять ему денежные выгоды от этих бумаг (дивиденды и др.). В удостоверение своих обязанностей такой депозитарий выпускает особые ценные бумаги - депозитарные расписки. Возможно, что в отношениях резидента с депозитарием не будет иностранного элемента <*>. -------------------------------- <*> Об РДР в контексте международного частного права см.: Огородов Д. В. Российские депозитарные расписки: Проблемы или перспективы? // Коллегия. 2006. N 6. С. 24 - 29.

Нелепости в деталях

Ключевые положения об РДР предполагается закрепить в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", проект закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" (далее - Проект) уже принят Госдумой РФ 14.06.2006 в первом чтении <*>. -------------------------------- <*> См. на www. dima. gov. ru, справочные правовые системы.

Легальное понятие РДР сформулировано в ст. 2 Проекта: "Российская депозитарная расписка - эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг, оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав по представляемым ценным бумагам, включая получение выплат, которые причитаются по представляемым ценным бумагам. Российская депозитарная расписка является ценной бумагой на предъявителя и выпускается в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Российская депозитарная расписка не имеет номинальной стоимости". Выделим основные признаки РДР: РДР является эмиссионной ценной бумагой, выпускаемой в документарной форме; РДР является ценной бумагой на предъявителя; РДР подлежит обязательному централизованному хранению. Эмитентом РДР является депозитарий, созданный в соответствии с российским законодательством (п. 1 ст. 27.5.2 Проекта). Обратим внимание, что функции депозитария - эмитента РДР отличаются от функций депозитариев в общераспространенном смысле, выполняющих функцию по учету (хранению) чужих ценных бумаг. В данном случае депозитарий - эмитент РДР сам является должником по обязательствам, вытекающим из эмитированных им ценных бумаг (РДР). Как видим, РДР является ценной бумагой в классическом понимании, т. е. вещью, особым документом на бумажном носителе. РДР является предъявительской бумагой, следовательно, любой, кто предъявит (презентует) саму расписку, может реализовать права по ней. Известно, что применительно к вещам, определяемым родовыми признаками, право собственности существует только в том случае, если эти вещи индивидуализированы <*>. При смешивании ценных бумаг одного собственника с другими такими же бумагами, принадлежащими другому лицу, права первого собственника прекращаются. -------------------------------- <*> См., например: Суханов Е. А. Осторожно: гражданско-правовые конструкции! // Законодательство. 2003. N 9.

Теоретически можно быть собственником РДР, даже если эти расписки находятся во владении другого лица (скажем, депозитария-эмитента), но для этого потребуется индивидуализация РДР, чтобы увязать конкретные расписки с определенным лицом - их собственником. Более того, РДР, декларированная как ценная бумага на предъявителя, другими положениями Проекта превращена в свою противоположность - в именную ценную бумагу. РДР не выдаются на руки кредитору, поэтому ясно, что потребуется найти другой способ легитимации прав кредиторов, и он будет не свойственен предъявительским бумагам. Так, п. 5 ст. 27.5.2 указано, что решение о выпуске РДР должно среди прочего содержать положения о: порядке хранения, учета и перехода прав на российские депозитарные расписки; порядке и сроках составления списка владельцев российских депозитарных расписок для исполнения обязательств по ним. Другими словами, предполагается организовать учет "владельцев" РДР на неких лицевых счетах, т. е. аналогично бездокументарным ценным бумагам. Однако в этом случае теряется смысл существования РДР в документарной форме - в виде вещей.

Хранение РДР

Гораздо хуже другое. Согласно п. 12 ст. 27.5.2 Проекта централизованное хранение РДР осуществляется их эмитентом-депозитарием. Как известно, в силу абз. 2 п. 2 ст. 408 ГК РФ нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства. Пока предъявительская бумага находится у кредитора, она служит важнейшей гарантией его интересов в случае возникновения спора, выполняя доказательственную функцию. Проект предусматривает, что обязательное централизованное хранение РДР (ценных бумаг на предъявителя) осуществляется самим должником по обязательству, наличие которого и призвана удостоверять депозитарная расписка. Замечательная картина! Депозитарий - эмитент РДР предлагает вам приобрести его расписки, которые в силу прямого указания закона остаются у него же "на хранении". Причем этот факт, опять же в силу прямого указания закона, презюмирует прекращение обязательств эмитента РДР перед вами. Наличие взаимоисключающих положений в Проекте объясняется довольно просто: основные элементы его концепции стали плодом некритичного заимствования конструкций права США. Достаточно сказать, что само нормативное определение РДР (ст. 2 Проекта) - это брат-близнец определения американской депозитарной акции <*>. -------------------------------- <*> См.: Ратников К. Ю. Новый способ приватизации и продажи акций российских компаний и банков за рубежом. Американские и глобальные депозитарные расписки. М.: Статут. С. 17 - 18, 62.

Нередко можно слышать сентенцию о том, что российское гражданское право якобы не приспособлено для современного фондового рынка. Российское право и доктрина к фондовому рынку приложимы ничуть не хуже, чем право других государств. Бесспорно, следует изучать и перенимать зарубежный законодательный опыт, но это следует делать не на уровне перевода юридических текстов, а творчески, аналитически, учитывая специфику правовой системы конкретного государства.

Название документа