Особенности формы и существенных условий договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом
(Кетоев С. К.) ("Журнал российского права", 2006, N 9) Текст документаОСОБЕННОСТИ ФОРМЫ И СУЩЕСТВЕННЫХ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПАЕВЫМ ИНВЕСТИЦИОННЫМ ФОНДОМ
С. К. КЕТОЕВ
Кетоев Сергей Константинович - аспирант ИЗиСП.
В соответствии с п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ (ред. от 15 апреля 2006 г.) "Об инвестиционных фондах" (далее - Закон об инвестиционных фондах) паевой инвестиционный фонд (ПИФ) представляет собой обособленный имущественный комплекс, которым руководит управляющая компания ПИФа в целях получения прибыли и распределения ее между учредителями доверительного управления. Инструментом, посредством которого учредители ПИФа передают свое имущество в доверительное управление управляющей компании, является договор доверительного управления ПИФом. Общие положения о договоре доверительного управления определены в гл. 53 ГК РФ (ст. 1012 - 1026). В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Согласно п. 1 ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. В общем случае договор доверительного управления имуществом может быть заключен также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что соответствующий документ исходит от стороны по договору <*>. -------------------------------- <*> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002.
В отличие от общих положений ГК РФ, которые в качестве последствий несоблюдения простой письменной формы сделки предусматривают лишение права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, п. 3 ст. 1017 ГК РФ предусматривает недействительность договора доверительного управления имуществом. Пунктом 1 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах применительно к условиям договора доверительного управления ПИФом предусмотрена специальная форма - правила доверительного управления ПИФом, содержащие все условия доверительного управления. Действующее законодательство предъявляет достаточно жесткие требования к правилам доверительного управления. Согласно п. 4 ст. 17 Закона об инвестиционных фондах правила доверительного управления ПИФом каждого типа должны соответствовать типовым правилам доверительного управления ПИФом соответствующего типа, утвержденным Правительством РФ <*>. Кроме того, правила доверительного управления ПИФом, а также любые изменения и дополнения в них должны быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг <**> (ст. 19 Закона об инвестиционных фондах). При этом на федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг возложена обязанность по проверке регистрируемых правил доверительного управления ПИФом. Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг несет ответственность за соответствие зарегистрированных им правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них требованиям Закона об инвестиционных фондах (п. 3 ст. 19 Закона об инвестиционных фондах). -------------------------------- <*> Типовые правила доверительного управления открытым, интервальным и закрытым паевым инвестиционным фондом были утверждены соответственно Постановлением Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633 "О Типовых правилах доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом", Постановлением Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. N 684 "О Типовых правилах доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом" и Постановлением Правительства РФ от 25 июля 2002 г. N 564 "О Типовых правилах доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом". <**> Регистрация правил доверительного управления осуществляется в порядке, установленном Постановлением ФКЦБ от 11 сентября 2002 г. N 35/пс "О регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них" (РГ. 2002. 24 окт.).
Наличие единых для всех инвесторов условий доверительного управления ПИФом позволяет отнести его к категории публичных договоров. Следовательно (с учетом ст. 426 ГК РФ), управляющая компания обязана оказывать услуги по доверительному управлению ПИФом в отношении каждого обратившегося к ней инвестора. Данное общее правило корреспондирует со специальным положением ст. 21 Закона об инвестиционных фондах о том, что управляющая компания вправе отказать в выдаче инвестиционных паев только в специально установленных случаях. К таким случаям Закон относит: - несоблюдение порядка и условий подачи заявок, установленных правилами доверительного управления ПИФом; - приобретение инвестиционного пая лицом, которое в соответствии с настоящим Законом не может быть владельцем инвестиционных паев; - принятие решения о приостановлении выдачи инвестиционных паев. Если заявка учредителя не подпадает под действие ни одного из указанных ограничений, управляющая компания не вправе отказать такому инвестору в выдаче инвестиционного пая (п. 3 ст. 426 ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах условия договора доверительного управления ПИФом определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Это позволяет сделать вывод о возможности учредителя требовать изменения или расторжения договора доверительного управления, если правила доверительного управления ПИФом исключают или ограничивают ответственность управляющей компании за нарушение обязательств либо содержат другие явно обременительные для учредителя условия, которые он, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не принял бы при наличии у него возможности участвовать в определении условий договора (ст. 428 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. Договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 550 ГК РФ), а переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации (п. 1 ст. 551 ГК РФ). Таким образом, в случае передачи в доверительное управление недвижимого имущества права на это недвижимое имущество подлежат государственной регистрации. Аналогичным образом государственной регистрации подлежат права на недвижимое имущество, переданное в доверительное управление ПИФом. Так, согласно п. 2 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах при государственной регистрации прав на недвижимое имущество, находящееся в составе паевого инвестиционного фонда, в подразделе II Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним указывается название ПИФа, в составе которого находится данное имущество, и делается следующая запись: "Собственники данного объекта недвижимости и данные о них, предусмотренные Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", устанавливаются на основании данных лицевых счетов владельцев инвестиционных паев в реестре владельцев инвестиционных паев и счетов депо владельцев инвестиционных паев". При этом в случае несоблюдения при заключении договора доверительного управления недвижимым имуществом условий о форме договора или о государственной регистрации такой договор признается недействительным (п. 3 ст. 1017 ГК РФ). Как известно, договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Договор не может быть заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Условие о предмете
Одним из основных существенных условий договора доверительного управления является условие о его предмете. Одни авторы указывают, что предметом данного договора будет имущество, как существующее, так и подлежащее приобретению в будущем <*>. Другие полагают, что предметом договора доверительного управления является совершение управляющим "любых юридических и фактических действий" (п. 2 ст. 1012 ГК РФ) <**>. -------------------------------- <*> См., например: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С. 538. <**> См.: Комментарий части второй ГК РФ для предпринимателей. М., 1996. С. 238. (Гл. "Доверительное управление имуществом", автор - Е. А. Суханов.)
На наш взгляд, следует согласиться с мнением Л. Ю. Михеевой, что "предмет договора доверительного управления не может быть определен иначе как "управление имуществом" <*>. Ни имущество, переданное в доверительное управление, ни действия управляющего сами по себе полностью не отражают сущности отношений по доверительному управлению, поскольку непосредственной целью договора доверительного управления является совершение управляющим действий по управлению переданным ему имуществом. При этом важность действий управляющего обусловлена тем, что "их непосредственным объектом является имущество, переданное в управление" <**>. -------------------------------- <*> Михеева Л. Ю. Доверительное управление имуществом. Комментарий законодательства. <**> Михеева Л. Ю. Указ. соч.
Представляется, что предметом договора доверительного управления ПИФом является "управление паевым инвестиционным фондом", то есть совершение управляющей компанией юридических и фактических действий в отношении имущества ПИФа, в том числе осуществление всех прав, удостоверенных ценными бумагами, составляющими ПИФ, включая право голоса по голосующим ценным бумагам.
Условия, отнесенные законом к существенным
Пунктом 1 ст. 1016 ГК РФ к числу существенных условий договора доверительного управления имуществом отнесены: - состав имущества, передаваемого в доверительное управление; - наименование лица, в интересах которого осуществляется доверительное управление (учредителя управления или выгодоприобретателя); - размер и форма вознаграждения управляющему, если договор является возмездным; - срок действия договора. Состав переданного в управление имущества должен быть четко определен. Это необходимо потому, что по общему правилу имущество по окончании договора доверительного управления должно быть возвращено собственнику. Кроме того, именно это имущество в первую очередь направляется на погашение долгов по обязательствам, связанным с доверительным управлением (п. 3 ст. 1022 ГК РФ). Как уже было отмечено выше, заключение договора доверительного управления ПИФом осуществляется в форме присоединения путем приобретения инвестиционных паев ПИФа. Имущество, составляющее ПИФ, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев (п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). В силу этого при передаче имущества в управление по договору доверительного управления ПИФом имеет значение лишь стоимость этого имущества, которая фиксируется путем выдачи определенного количества инвестиционных паев, соответствующих стоимости инвестируемого имущества. Одним из существенных условий договора доверительного управления является также наименование юридического лица (ст. 54 ГК РФ) или имя гражданина (ст. 19 ГК РФ), в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя или выгодоприобретателя). Отличительной особенностью договора доверительного управления ПИФом является отсутствие выгодоприобретателя, то есть данный вид доверительного управления не может быть установлен в пользу третьего лица. Это обусловлено следующими особенностями правоотношений по доверительному управлению ПИФом. Учредитель, передавая денежные средства или иное имущество в управление управляющей компании, получает ценную бумагу - инвестиционный пай, который удостоверяет его долю в праве собственности на имущество, составляющее инвестиционный фонд, а также право на получение денежной компенсации при выходе из ПИФа или при его прекращении. Инвестиционный пай является именной ценной бумагой и не имеет номинальной стоимости. Его стоимость определяется расчетным путем в результате деления стоимости чистых активов ПИФа на количество инвестиционных паев. Размер денежной компенсации определяется исходя из доли в праве собственности на имущество ПИФа и зависит, таким образом, от величины этого имущества. Поэтому право на получение выгод от доверительного управления ПИФом, то есть соответствующей денежной компенсации при погашении инвестиционного пая, принадлежит исключительно его владельцу - учредителю договора доверительного управления. Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным, так и безвозмездным. Отсутствие указания на его возмездный или безвозмездный характер влечет его недействительность. Следовательно, условие о наличии или отсутствии вознаграждения доверительному управляющему является существенным. При этом в возмездном договоре стороны должны предусмотреть размер и форму вознаграждения управляющему (п. 1 ст. 1016 ГК РФ). В безвозмездном же договоре должно быть прямое указание на то, что управляющий не получает вознаграждения за свою деятельность. Договор доверительного управления ПИФом всегда является возмездным. Условия о размере вознаграждения управляющей компании, а также другим участникам отношений по доверительному управлению ПИФом являются существенными в силу прямого указания п. 1 ст. 17 Закона об инвестиционных фондах. Существенным условием является срок действия договора доверительного управления. В соответствии с п. 2 ст. 1016 ГК РФ предельный срок, на который может быть заключен договор доверительного управления, составляет пять лет. Следовательно, заключая договор, стороны могут указать и меньший срок. Необходимо отметить, что для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Например, срок действия договора доверительного управления имуществом подопечного истекает тогда, когда подопечный достигает совершеннолетнего возраста. По окончании срока действия договора доверительного управления он может быть продлен. Согласно п. 2 ст. 1016 ГК РФ при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором. Такую особенность конструкции доверительного управления можно объяснить сущностью взаимоотношений сторон. Управление имуществом, как правило, - непрерывный процесс, требующий постоянного внимания. Прекращение управления связано с возможными потерями в доходах от имущества. Именно поэтому для прекращения договора в связи с истечением срока требуется инициатива одной из сторон. В соответствии с положениями ст. 12 Закона об инвестиционных фондах применительно ко всем видам ПИФов срок действия договора доверительного управления указывается в правилах доверительного управления ПИФом и по общему правилу не должен превышать 15 лет. Срок действия договора доверительного управления интервальным ПИФом истекает по окончании последнего срока погашения инвестиционных паев перед истечением предусмотренного правилами доверительного управления срока действия указанного договора. Если владельцы инвестиционных паев открытого и интервального ПИФов не потребовали погашения всех принадлежащих им инвестиционных паев, срок действия договора доверительного управления считается продленным на тот же срок, если иное не предусмотрено правилами доверительного управления этих фондов. Срок действия договора доверительного управления закрытым ПИФом не может быть менее одного года с начала срока формирования этого ПИФа. Правила доверительного управления ПИФом должны содержать следующие сведения (п. 1 ст. 17 Закона об инвестиционных фондах): - название ПИФа; - тип ПИФа (открытый, интервальный, закрытый); - полное фирменное наименование управляющей компании; - полное фирменное наименование специализированного депозитария; - полное фирменное наименование лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев; - полное фирменное наименование аудитора; - инвестиционная декларация; - стоимость имущества, составляющего ПИФ, по достижении которой фонд является сформированным; - срок формирования ПИФа; - права и обязанности управляющей компании; - срок действия договора доверительного управления; - порядок подачи заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев; - порядок и сроки включения в состав ПИФа внесенных денежных средств (иного имущества); - порядок и сроки выплаты денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев; - порядок определения расчетной стоимости инвестиционного пая, суммы, на которую выдается инвестиционный пай, а также суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая; - порядок и сроки внесения в реестр владельцев инвестиционных паев записей о приобретении, об обмене, о передаче и погашении инвестиционных паев; - права владельцев инвестиционных паев; - размер вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, аудитора; - виды и максимальный размер расходов, связанных с доверительным управлением, подлежащих оплате за счет имущества ПИФа; - порядок раскрытия информации о ПИФе, в том числе наименование печатного издания, в котором опубликовывается информация о паевом инвестиционном фонде; - иные сведения в соответствии с требованиями, установленными Законом.
Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
В юридической литературе отмечалось, что перечень существенных условий договора доверительного управления (ст. 1016 ГК РФ) не ограничивает круг всех существенных условий этого договора. Так, В. В. Чубаров отмечает, что "в соответствии со ст. 432 ГК РФ к существенным условиям относятся также условия, соглашение по которым должно быть достигнуто по заявлению одной из сторон (оговариваемые условия). Таким образом, при заключении договора о доверительном управлении имуществом стороны должны согласовать все условия, перечисленные выше, а также те, на которых настаивает одна из сторон" <*>. Л. Ю. Михеева пишет: "Законодатель в ст. 1016 ГК определил перечень существенных условий договора доверительного управления имуществом (который, например, отсутствует в нормах о договоре поставки, ренты и пр.). Тем не менее, руководствуясь общим правилом ст. 432 ГК, следует считать, что, помимо перечисленных в ст. 1016 ГК РФ, в первую очередь существенным условием является предмет договора" <**>. -------------------------------- <*> Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций. М., 1997. С. 576. <**> Михеева Л. Ю. Указ. соч.
В. В. Витрянский указывает: "Наличие специального перечня условий договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 ГК РФ) свидетельствует лишь о том, что применительно к данному договору законодатель назвал лишь некоторые его существенные условия. Однако обстоятельства не освобождают стороны договора доверительного управления имуществом от необходимости согласования иных существенных условий, а именно: условий, составляющих предмет договора доверительного управления имуществом; условий, необходимых для договоров данного типа; условий, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение" <*>. -------------------------------- <*> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч.
Например, при доверительном управлении средствами инвестирования в ценные бумаги стороны вправе обусловить в договоре, что средствами инвестирования в ценные бумаги будут являться те денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должника (должников) учредителя управления его задолженности перед последним <*>. -------------------------------- <*> См.: Пункт 3.5 Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. N 37 (Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8).
Применительно к договору доверительного управления ПИФом стороной, которая может заявлять условия договора, относительно которых должно быть достигнуто соглашение, является только управляющая компания. Обусловлено это двумя причинами. 1. Правила доверительного управления ПИФом должны быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. 2. Заключение договора доверительного управления ПИФом осуществляется исключительно в форме присоединения. К условиям, которые управляющая компания вправе включить в правила доверительного управления ПИФом, можно отнести, например: возможность продления срока действия договора доверительного управления ПИФом (ст. 12 Закона об инвестиционных фондах); наличие у управляющей компании права передавать свои права и обязанности по договору доверительного управления ПИФом другой управляющей компании (п. 5 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах); наличие у управляющей компании права принимать решение о прекращении ПИФа (ст. 30 Закона об инвестиционных фондах); присутствие в структуре ПИФа агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев (п. 2 ст. 24, ст. 27 Закона об инвестиционных фондах); право управляющей компании приостанавливать выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев (п. 1 ст. 29 Закона об инвестиционных фондах); возможность специализированного депозитария привлекать к исполнению его обязанностей другой специализированный депозитарий (п. 4 ст. 42 Закона об инвестиционных фондах) и т. д. Таким образом, в сравнении с общей моделью доверительного управления, предусмотренной гл. 53 ГК РФ, Закон об инвестиционных фондах предъявляет значительно более жесткие требования к форме договора доверительного управления ПИФом и его существенным условиям.
Название документа